1、商標法期末復習考試范圍：教材（老師另外加的材料）+法條1、 名詞解釋（5*3分）2、 簡答題（3*5分）3、 論述題（20分）4、 實例分析題（商標注冊過程中注意的事項）5、 案例分析題（商標侵權）?注意事項?根據分值決定內容?簡答題：簡明扼要，只回答要點?案例分析題：1 ,了解商標法實體和程序的相關規定2 .充分闡述理由和法律依據3,表明自己的觀點并加以論述第一章商標概述1 .商標定義：商標是指生產經營者再具商品或服務上使用的，由文字、圖形、顏色、三維標志和聲音等要素或其組合構成的，具有顯著特征，便于識別同類商品或服務來源的標記。2 .商標的功能識別來源功能/品質保障功能/廣告宣傳功能/文化

2、推廣功能3 .商標的種類?平面：文字商標、圖形商標、字母商標、數字商標、顏色組合商標、組合商標?立體：商標法12條限制性規定?聲音：2013年修改增加的?集體商標，是指以團體，協會或者其他組織名義注冊，專供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中國的成員資格的標志。?證明商標：指能夠證明商品達到一定品質和標準的標志，又稱“保證商標”。4 .聯合商標和防御商標?聯合商標，是指同一個商標所有人在同一種商品或類似商品上注冊使用的若干個近似商標。目的在于保護主商標，防止他人注冊或使用與主商標近似的商標。?防御商標，是指馳名商標所有人在不同類別的商品或者服務商注冊若干個相同的商標。?區別：防御

3、商標與其主商標為相同的商標；聯合單彪則是語氣注冊的主商標不同卻近似的若干個商標群。防御商標的注冊范圍一般與主商標所核定使用的范圍不相同，是在其他的商品類別和服務項目上；而聯合商標的注冊則是在于主商標核定使用的商品相同或類似的商品上防御商標的注冊人一般為馳名商標所有人，而且申請較難獲準；聯合商標無此限制。5 .其他商業標記?商品名稱是指用以區別其他商品而使用在本商品上的稱號，分為通用名稱和特有名稱。?商品名稱與商標區別：受保護的前提不同，商標應有顯著性，商品名稱不能作為商標保護，商品特征如果符合商標法規定條件的，可以作為商標申請注冊。保護法律不同：商標商標法；知名商品的名稱才能收到反法保護。?商

4、品裝潢是指商品的包裝物或其附著物上的裝飾設計。商品裝潢與商標區別：1.使用目的不同，區別商品來源vs美化商品，吸引消費者2.穩定性不同3.計要求不同4.保護法律不同第二章商標法概述一、商標法概念：是指因商標的構成、注冊、使用、管理和保護等所發生的社會關系的法律規范的總稱。二、基本原則：1 .保護商標專用權與維護消費者權益相結合的原則2 .注冊取得商標專用權的原則：只有經過商標主管機關的注冊登記，申請人才能取得商標專用權。3 .申請在先原則：按照商標申請時間的先后，來決定商標權授予誰。4 .審查原則：主管機關在授權之前，按照法律的規定，對申請注冊的商標，進行形式審查和是指審查，符合注冊條件的，給

5、予注冊并公告。5 .自愿注冊原則：未注冊的商標，可以使用，但無專用排他權6 .統一注冊分級管理原則三、商標法的三次修改：哪幾次修改/修改內容1. 1993年商標法修改?不得將地名作為商標使用（已經使用的繼續有效）?保護范圍擴大到服務商標?增加了商標注冊審查的不正程序?重新界定了商標侵權行為的范圍?加大了對商標侵權行為的懲治力度2. 2001年商標法修改?擴大了商標的構成要素：增加了立體商標和顏色組合商標?明確了商標的注冊條件：顯著特征，不得與他人在先權沖突?對集體商標、證明商標和地理標志進行保護?將商標注冊的申請人擴大到了自然人?禁止以官方標志。檢驗印記作為商標注冊?增加了對馳名商標的保護?禁

6、止代理人或者代表人惡意注冊商標?完善了商標優先權的規定?增加了司法審查的規定?加強了商標的行政管理?修改和增加了商標侵權行為的規定?規定了商標侵權的賠償數額?增加了“即發侵權”的內容：訴前保全第三章程序法一、申請主體?自然人、法人、其他組織、共同申請人、外國人或者外國企業二、申請原則（申請在先原則和自愿注冊原則）三、商標申請文件及要求1 .申請書2 .商標圖樣3 .證明文件4 .按照商品分類表填報：尼斯分類（商品34+服務11）四、優先權?優先權是指巴黎公約成員國的國民，向一個締約國首先提出申請后,可以在6個月內，向其他締約國申請商標保護，并以第一次申請的日期作為其災后提出申請的日期。五、商標

7、注冊的條件1 .符合法定的構成要素文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音2 .具有顯著性：獨特性，消費者易識別。商標法第九條：申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。商標法第十一條：下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的（二）僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的（三）其他缺乏顯著特征的前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。商標法第四十九條注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標3 .

8、不得與他人在先權相沖突或惡意搶注：第9條+第32條商標法第32條：申請注冊商標不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。在先權，是指他人在先已經合法取得的權利，包括商號、外觀設計、版權等4 .不得使用和注冊法律禁止的標志：商標法第10條?地名商標注冊的例外P69縣級以下的，公眾不知曉的外國地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外已經注冊使用地名的商標繼續有效1988年商標法實施細則使用前款規定名稱已經核準注冊的商標5 .不得使用僅有功能性的形狀：立體商標6 .不得與他人的注冊商標相同或者近似六、商標注冊的審查和核準（一）形式審查1.申

9、請人的資格和申請程序2.申請文件3.申請是夠符合商標申請的有關規則4.商標的申請日期，編寫申請號（二）實質審查1 .商標的種類和下注特征是否符合商標法規定2 .商標的構成要素是否違背商標法禁用條款3 .商標是否與他人在同一種或類似商品上注冊的商標相同或近似（三）商標審查的程序1 .初步審定并公告：九個月內審查，符合規定的予以初步審定并公告不符合規定的予以駁回，不予公告3 .商標異議及異議的復審對初步公告的，有3個月異議期，異議后自公告期滿12個月內做出是否準予注冊的決定，并書面通知雙方，視情況可以延長6個月。對駁回的，商標局應當書面通知。不服的，可以自收到通知15日起，向商評委申請復審，商評委

10、9個月內做出決定（+3個月）。對商評委駁回決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。（四）商標注冊的核準自初步審定公告3個月期滿之日起算，商標核準注冊后，由商標局將該核準的商標和核定使用的商品登記在“商標注冊簿”上，并刊登在商標公告上，同時辦法商標注冊證。第四章商標權的取得1.原始取得：注冊取得/使用取得/混合取得2,繼受取得：轉讓合同/繼承取得3.有效期自核準注冊之日起算，為10年。期滿12個月內辦理續展手續，有6個月寬限期。每次續展有效期為十年。商標權是相對的永久權。第七章商標權的終止1、 商標權注銷1 .注冊商標所有人自愿放棄2 .商標注冊人消亡，法定期限內誤認要求繼承的3

11、 .注冊商標的有效期屆滿，且寬限期已過。未提出續展或者續展未被批準的。2、 商標權撤銷商標權撤銷，是指商標主管機關對違反商標法有關規定的行為給予處罰，終止其原注冊商標權的一種行政制裁手段，商標法49條1,自行改變注冊商標的2,自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的3.注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱（任何人可向商標局申請撤銷）4,沒有正當理由連續三年不使用的（任何人可向商標局申請撤銷）3、 商標權無效商標權無效，是指已經注冊的商標，發生了導致商標權無效的事由，商標局根據職權宣告該注冊商標無效，或者由商評委根據其他人的請求宣告該注冊商標無效的制度。（一）違反禁止注冊的絕對理由

12、1,商標法第十條，9類不得作為商標使用的標志2,商標法第十一條，三種缺乏顯著特征的僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的僅直接表示商品的智力、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的其他缺乏顯著特征的3,商標法第12條，不得作為立體商標申請注冊的標志4.以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的。后果：違反上述規定的，任何人都可以請求商評委宣告該商標無效，沒有主體和時間限制。（二）違反禁止注冊的相對理由1 .復制、模仿或者翻譯他人的馳名商標2 .以自己名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊3,使用了誤導公眾的地理標志4 .損害了他人現有的在先權利5 .以不正當手段搶注了他人已經使用并有一定影響的

13、商標后果：五年內，在先權利人或者利害關系人可以申請商評委宣告無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。（三）商標無效的法律后果1 .注冊商標專用權視為自始不存在2 .特殊情況下，宣告無效不具有追溯力對宣告無效前人民法院做出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定、調解書和工商行政管理部門做出并已執行的商標侵權案件的處理決定以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同不具有追溯力。3 .因商標注冊人的惡意給他人造成損失的應當予以賠償例題：比較撤銷和無效（一）事由不同?商標權撤銷，是指商標主管機關對違反商標法有關規定的行為給予處罰，終止其原注冊商標權的一種行政制裁手段?？沙蜂N事由發生在商標權取得之

14、后。?商標權無效事由，是因商標欠缺注冊的絕對條件、侵害在先權利、違反商業道德等，無效事由存在于商標權取得之時。（二）時間和主體的限定不同?撤銷沒有規定的主體和時間。違反禁止注冊絕對理由的無效申請也沒有時限和主體要求，違反相對理由的有五年的時限，只能是在先權利人或者利害關系人提起。（三）法律后果不同?被撤銷的商標權自撤銷后失效。?被宣告無效的商標權自始無效。特定情況下不具有追溯力，但惡意侵權人需要損害賠償。第五章商標使用1 .商標的意義在于使用2 .獨占許可：僅有一個被許可人，商標注冊人已約定不得使用該商標，被許可人可以行使禁止權3 .排他許可：僅有一個被許可人，商標注冊人可以使用商標但不得再許

15、可他人使用4 .普通許可5 .商標權轉讓：商標權主體的變更第八章商標侵權1 .權利范圍：商標權人形式權利的范圍，僅以其核準注冊的商標和核定使用的商品為限2 .保護范圍：商標權人有權禁止他人在與其核定使用的相同或類似的商品上使用與其核準注冊商標相同或者近似的商標等一系列損害商標權人合法利益的行為。詳見商標法57條3 .商標法57條侵犯注冊商標專用權的行為：（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；（二）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；（三）銷售侵犯注冊商標專用權的商品

16、的；（四）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；（五）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；（六）故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的；（七）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。4 .造成其他損害的行為?在同一種商品或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的?將與他人注冊商標相同或者相似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的。?將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商

17、務，容易使相關公眾產生誤認的。5 .混淆可能性：認定侵權的標準。關于審理商標民事糾紛案件使用法律若干問題的解釋以相關公眾的一般注意力為標準既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在對對象隔離的狀態下分別進行判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度6 .判定侵權的五步法：1）認定原被告使用的商標是否相同或者近似2）雙方使用的商品是否相同或者類似3）判定商標意義的使用4）產生混淆的可能性一一新法第57條第2項5）被告抗辯機會：是否正當使用其它因素：商標顯著性/知名度等7 .銷售侵犯商標專用權的商品?我國商標法在認定侵權行為時，采用了“無過錯責任原則”，即無

18、論行為人在主觀上是否有過錯，只要有侵害權利人的事實存在，在定性時均認定構成侵權。?侵權損害賠償的抗辯一一商標法第六十四條第二款：銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。（一）有供貨單位合法簽章的供貨清單和貨款收據且經查證屬實或者供貨單位認可的；（二）有供銷雙方簽訂的進貨合同且經查證已真實履行的；（三）有合法進貨發票且發票記載事項與涉案商品對應的；（四）其他能夠證明合法取得涉案商品的情形。8 .反向假冒未經商標權人的同意，擅自將原商標替換為侵權人自己的注冊商標侵權人將替換上班后的商品再一次投向流通領域目的：利用他人價廉質高的產品，為自己開拓

19、市場，賺取利潤。9 .故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件商標法實施條例第75條：為侵犯他人商標專用權提供倉儲、運輸、郵寄、印制、隱匿、經營場所、網絡商品交易平臺等，屬于商標法第五十七條第六項規定的提供便利條件。第三節商標侵權的法律責任1 .民事責任：停止侵害/消除影響/賠償損失2 .侵權賠償數額：權利人實際損失；侵權人所得利益；商標許可使用費的倍數。惡意侵權的，按照上述的1-3倍賠償包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支法定賠償：三百萬元以下舉證責任倒置3 .銷售商免除賠償責任的條件主觀上不知道銷售的是侵權產品行為人能夠證明自己是合法取得的行為人能夠說明提供者的賠償責任過錯責任；侵權認

20、定無過錯責任第九章馳名商標認定和保護1 .概念：是指經過長期使用，在市場上享有較高聲譽，并為公眾所熟知的商標2 .認定機構：在商標注冊審查、工商行政管理部門查處商標違法案件過程中商標局在商標爭議處理過程中商標評審委員會民事、行政案件處理過程中一一最高人民法院指定的人民法院3 .規則：按需認定事實認定一案一認定（上海認定的馳名商標效力限于上海）禁止做廣告（新增）4 .認定標準：相關公眾對該商標的知曉程度該商標使用的持續時間該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍該商標作為馳名商標受保護的記錄該商標馳名的其他因素，如產品質量、銷售量和區域等5 .怎么保護：在未在中國注冊的馳名商標也給予保護一

21、一未注冊的保護弱于已注冊10擴大了對注冊的馳名商標的保護范圍（跨類別保護）一一針對已注冊的馳名商標所有人享有特殊期限的排他權（宣告無效）禁止將他人的馳名商標作為企業名稱使用運用反淡化規則6 .反淡化：表彰功能針對馳名商標馳名商標司法解釋足以使相關公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯系，而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的。弱化：削弱馳名商標的顯著性和識別性丑化：不當使用導致商標商譽的貶低通用化：顯著性喪失7 .企業自身對馳名商標的保護了解商標法對商標權的保護途徑注冊聯合商標和防御商標及時行使異議權和撤銷權在互聯網上登記注冊為域名馳名商標、廣告

22、語、企業字號一致8 .比較淡化和混淆規則9 混淆規則破壞了商標識別功能競爭關系淡化規則破壞了商標的表彰功能和美譽度不要求競爭關系只適用馳名商標11第十章商標權限制商標法第五十九條注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。商標注冊人申請商標注冊前，他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有

23、一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標，但可以要求其附加適當區別標志。一、正當使用抗辯1,敘述性合理使用：地理名稱通用名稱2.說明性使用：在商業活動中，使用者為了說明有關商品或服務的真實信息，使用他人商標的行為，又稱為指示性合理使用。美國一一商標連帶使用電腦中的intel型號CPU比較廣告的說明性使用（香奈兒香水）商品的重新包裝提供修理服務的廠家因為不會造成相關公眾的混淆，不會破壞商標識別來源的功能。三維標志公用性抗辯12三、先用權抗辯1 .先用權概念：商標先用權，是指那些在他人獲得注冊商標權之前已經使用該商標的所有人,享有在原有范圍內繼續使用該商標的權

24、利。主要為了保護那些已經在市場上建立一定聲譽但未注冊的商標所有人的利益。商標先用權制是商標法為克服登記注冊制度的缺陷而設計的一種補救措施2 .構成要件申請日前具有在先使用的客觀事實連續一定時期的使用并產生了商標的識別功能在先使用的商標相同或近似在先使用的商品/服務相同或類似只有在權利糾紛時，需要商標先用權在先使用的商標應有一定影響（不要求馳名）我國商標法第13條第2款已經規定了未在中國注冊馳名商標的保護3 .商標先用權行使的限制使用范圍的限制只能在原來的商品或服務上使用，不得擴大使用的來別和范圍不得改變原來使用的商標的圖形、文字、色彩、結構、書寫方式借鑒專利法中先用權限制的規定，商標先用只能在原有生產規模的銷售區域內使用附加適當區別標識可以要求先用人“增加地理名詞標志”在先使用人出于善意不得轉讓給他人使用需在原范圍內使用