1、 . n更多企業學院：中小企業管理全能版183套講座+89700份資料總經理、高層管理49套講座+16388份資料中層管理學院46套講座+6020份資料國學智慧、易經46套講座人力資源學院56套講座+27123份資料各階段員工培訓學院77套講座+ 324份資料員工管理企業學院67套講座+ 8720份資料工廠生產管理學院52套講座+ 13920份資料財務管理學院53套講座+ 17945份資料銷售經理學院56套講座+ 14350份資料銷售人員培訓學院72套講座+ 4879份資料n更多企業學院：中小企業管理全能版183套講座+89700份資料總經理、高層管理49套講座+16388份資料中層管理學院4

2、6套講座+6020份資料國學智慧、易經46套講座人力資源學院56套講座+27123份資料各階段員工培訓學院77套講座+ 324份資料員工管理企業學院67套講座+ 8720份資料工廠生產管理學院52套講座+ 13920份資料財務管理學院53套講座+ 17945份資料銷售經理學院56套講座+ 14350份資料銷售人員培訓學院72套講座+ 4879份資料第三期市工商局小河分局 二一一年五月二十三日目前不正當競爭行為特點和公平交易執法的問題與建議小河工商分局 宋大光一、當前不正當競爭行為的特點（一）仿冒知名商品等不正當競爭行為日益普遍隨著市場競爭愈加激烈，采用不正當手段參與市場競爭、爭奪市場份額、獲取

3、非法利潤的活動十分突出，尤其是仿冒知名商品等不正當競爭行為日益普遍。工商部門在查處時非常被動，大多只能根據被仿冒者申訴、使用者投訴與舉報等才能有的放矢地進行查處仿冒知名商品，從而使仿冒知名商品的不正當競爭行為日趨嚴重，市場上出售類似名稱、包裝、裝潢的商品日益增多。目前，仿冒知名商品越來越呈現以下幾個特征：一是主體多樣性。參與制售仿冒知名商品的主體日趨復雜，有農民、下崗職工、社會閑散人員、個人團伙、手工作坊、個體工商戶、中小企業，也有少數大中型私營、合資企業等從事制售仿冒活動。二是客體全方位化。仿冒知名商品所涉與的品種、行業和數量呈日益增多的趨勢，從生產資料到日常生活用品，從高科技產品到簡單手工

4、制品，仿冒知名商品覆蓋面廣、種類齊全。任何一種商品只要是銷路好、市場需求大，就可能成為被仿冒的對象。當前市場上的名優商品絕大多數都遭到仿冒。三是行為多樣化。仿冒知名商品行為出現了新趨勢，仿冒知名商品往往與假冒商標、專利、企業名稱等行為糾纏在一起，從多方面、立體進行仿制。但由于我國對商標侵權的打擊日益嚴厲，處罰力度不斷加重，使得仿冒者不敢明目膽地從事商標侵權，退而轉向商品名稱、包裝、裝潢上進行仿冒，執法單位查處難度加大，致使仿冒者規避處罰，減少制售仿冒知名商品風險。四是手段專業化、隱蔽化。在對抗檢查環節上，不斷采用各種包裝方式來掩蓋其生產、經營的仿冒知名商品；在銷售環節上，往往采取甲地制造乙地銷

5、售的方式，形成“產供銷一條龍”的專業化分工和組織形式。使得仿冒者的模仿能力強，銷售速度快，仿真程度高，窩點分散，行動隱蔽，單線聯系，分而治之，具有性、欺騙性和較高的反檢查能力，給查處工作帶來難度。（二）商業賄賂已成“潛規則”隨著社會的發展，商業賄賂已滲透到各行各業、各個領域，呈現出多樣化和復雜化的發展態勢，成為“潛規則”。現階段的商業賄賂的表現形式已不再是單一存在的，而往往是交錯、混合在一起的，表現出多樣性與隱藏性的特點。手段紛繁多樣，從巧立名目以“宣傳費”、“勞務費”給付現金，到提供實物，以與提供居室裝修、安排國外旅游考察等，名目繁多，層出不窮，其中以財物給付最為常見。如某些商場為了吸引旅行

6、社和導游人員組織旅行團到其商場購物，提高商場營業額，許諾對方按組織的人數以“人頭費”、“停車費”的名義在游客購物的成交額中提取一定比例回扣給旅行社和導游人員作為勞務費；一些大型餐飲企業、娛樂場所以買斷終端銷售為條件，使自己店只銷售、推銷一種酒類或飲料產品，酒類經營商以“進場費”、“贊助費”或高額的利潤或其它物質產品作為回報。整治酒類市場“進場費”和醫藥購銷中商業賄賂行為，是當前查處不正當競爭行為的一個突出問題。但往往由于工商部門查處商業賄賂的執法主體地位目前面臨被支解的現狀，執法手段過于單一等多種因素，某些行業的商業賄賂案件得不到與時查處，在客觀上蔓延助長了不公平競爭現象的出現。（三）虛假宣傳

7、呈增多之勢虛假宣傳分為兩大類，一類是對市場主體的虛假宣傳，一類是對市場主體經營的商品的虛假宣傳，兩者均是為達到宣傳企業形象提高商品銷售額，對消費者購買行為進行影響。這些宣傳干擾了消費者正確選擇商品，經營者從中爭取交易機會，排擠其它經營者。虛假宣傳，嚴重侵蝕了市場運行機制。目前，虛假宣傳呈現以下兩方面突出特點：一是惡意對比。利用媒體、廣告，進行產品質量、功能、效果等各項指標對比，以表明本單位提供的商品或服務更優，打擊特定或不特定競爭對手。這類行為在途徑上，采用正當方式打擊貶低競爭對手，抬高自己，引誘消費人群，獲取更大利潤；在形式上，多利用各類媒體，視、聽眾覆蓋面大，影響較大；在容上，真假兼有，有

8、的也可能屬實；在危害性上，將導致競爭對手間相互影射、攻擊，盲目夸大其詞，危害了善良誠信的社會風氣，也使企業不得不投入更多的廣告費用，增加了商品成本，更給消費者以誤導。二是“專家”訪談。由經營者出資，媒體出面，聘請“專家”進行與經營者商品相關容訪談、咨詢，向受眾進行名為知識性、實為廣告推銷宣傳的解釋，在活動中鼓吹自己，貶低對手。這類行為的特點，是利用廣大視、聽眾對知識的渴求、對“專家”的信賴、對“專家意見”的信賴，以公益形式掩蓋其在活動中用隱蔽手段打擊貶低競爭對手，進行不正常誘導，行廣告、推銷的真實目的，在貶低對手的同時，實際上也蒙蔽了消費者，侵犯了消費者的知情權，自主的選擇權。對于以上兩類行為

9、，在執法實踐中難以運用反不正當競爭法給予認定，受害者無法可依，當前有愈演愈烈之勢。此外，隨著網絡經濟的發展，傳統的虛假宣傳日益演變為網絡虛假宣傳，成為不正當競爭行為的“網絡版”。較之于傳統的虛假宣傳，“網絡版”虛假成份往往要高得多。而且由于目前缺乏必要的監管手段，導致“網絡版”失去了傳統廣告具有的制約限制。對網絡虛假宣傳開展大規模專項整治已是大勢所趨。（四）商業欺詐行為日益突出商業欺詐行為，即經營者虛構事實，隱瞞真相，造成消費者和用戶對其商品質量、價格與服務水準的誤解，此行為在消費者權益保護法中已有規定，但從市場競爭的角度來分析，商業欺詐行為也是一種不正當競爭行為。由于行為人的欺詐，引誘了本應

10、接受其他經營者商品的消費者，在侵犯消費者合法權益的同時，也侵犯了相關經營者的合法權益。同時，也破壞了誠實信用的商業風氣，靠惡劣手段來爭取顧客和市場，必將影響到良好市場機制的形成與發展。二、公平交易執法的問題與建議目前公平交易執法現狀和成效有目共睹，存在問題也不容忽視。（一）現行反不正當競爭法前瞻性和預見性不強，對某些新型的不正當競爭行為，反不正當競爭法難以涵蓋和適用，極限制了該法維護市場競爭秩序的能力，不能有效地給予規，不利于行政執法。如公開模仿他人知名商品特有的包裝、裝潢，存在嚴重的主觀故意，并將其申請為外形設計專利，投機鉆營于分屬不同法律規調整，工商、專利部門在注冊信息方面并未實現資源共享

11、，規避了制裁。建議對不正當競爭行為做進一步的具體規定，有利于對市場競爭起警示作用，也便于執法和執法人員大膽、準確地適用法律，查處行為。（二）反不正當競爭法日漸被邊緣化。在查處案件中，當事人的行為涉與不正當競爭，但若遇有單行法規的，在進行行政處罰時，法制部門往往要求以單行法規優先（即：特別法優于普通法），不主用“不正當競爭法規”處罰。如查處涉嫌經銷假冒商品案件、虛假宣傳案件，當事人行為已經涉嫌違反反不正當競爭法，但因為牽涉商標侵權、虛假廣告，在調查、處罰時，還得應用商標法、廣告法予以裁量。如此，在報表中，“不正當競爭行為”案件體現的數據就無法精確，甚至會比實際查處的行為的數字少的多。僅2010年

12、我局查處的經銷假冒商品案件,幾乎全是這樣來操作的。建議對此進行專題調研,予以明確。（三）普遍反映查處藥品回扣等商業賄賂行為難度較大。查處藥品商業賄賂的案件很少，查處藥品回扣的大案更少。查處的主要難點如下：一是介入難。藥品回扣等商業賄賂行為發生在藥品生產或經營企業的正常運作過程中，其行為帶有很大的隱蔽性。工商部門在不得隨意介入和與時發現查處行為之間，如何具體把握存在一定的難度。沒有舉報線索，客觀上對工商部門主動介入查處帶來了一定的可操作難度。二是調查取證難。取證難是查處藥品回扣等商業賄賂行為的最突出的特點。要么是無證可取，在企業法定帳冊和憑證中查不到需要的證據；即使有財務記錄，也是帳外帳、小金庫

13、帳或假帳，極易轉移銷毀，無法取到關鍵證據。要么是有證難尋，企業會計帳冊和銀行原始資料原則上屬于商業秘密，工商部門不能隨意濫用行政強制措施進行取證；在企業財務管理體制愈加技術化、電子化、網絡化、權限化的今天，這種破解高專業領域的查處難度更為突出。三是執法資源不足。主要表現為法律資源不足，行政強制措施不力，查封、凍結、扣留等措施的使用沒有法律的明確賦予。此外，還存在執法成本和執法資源配置等方面的問題。四是外部環境支持不夠。對醫藥領域藥品商業賄賂行為的監管需要政府和有關職能部門的支持和配合。而目前部門之間的協調配合能力還不明顯，行政監督部門“左手監督右手”的模式很難真正起到作用。建議除了執法部門要加

14、大監督力度外，還需要社會各方面的配合。（四）“傍名牌”等不正當行為往往具有行為復雜性、手段多樣性、法律適用邊緣性等特點，即涉與商標侵權問題，也涉與產品質量問題，還涉與企業登記管理方面的問題，是一種多重的、綜合的行為，需要工商各部門密切配合。對“傍名牌”等商標侵權案件鑒定難，如沒有商標所有人的投訴舉證，無法查處；即便從價格上可以反饋出來，也無法定性。建議堅持不懈地開展“反仿冒、反侵權、反誤導”專項執法整治，全民總動員，抓早抓小抓實，與企業聯手，綜合運用行政、司法等手段，重創“傍名牌”行為，力爭從源頭上堵漏。（五）對于反不正當執法所查獲的物品的處理，在操作中有時會比較困難。如查處假冒商標案件，物品

15、與商標標識無法分離的情況下，銷毀會造成浪費但不銷毀又會使冒牌商品流入社會。建議對此予以明確。三、下一步公平交易執法工作打算（一）領會法律涵，提高自身素質是反不正當競爭執法的前提。我們應該努力加強業務學習和培訓，吃透反不正當競爭法與相關法律法規的精神實質，從法理的高度，從建立公平競爭制度的角度，將反法列舉的不正當競爭行為研究透徹，在執法實踐中用心思考，歸納總結，升華到理性認識。面對活動千變萬化，貼近經濟生活，刻苦學習商品質量監督檢查，計算機網絡應用，查帳技巧等知識，為公平交易執法提供智力條件。（二）專業化運作，講究辦案策略是反不正當競爭執法的關鍵。市場競爭的加劇，人們法制意識的增強，要求反不正當

16、競爭執法愈加專業化。專業化動作，應做到以下“五點”，即拳頭式的指揮、廣泛的拓展案源、縝密的調查取證、規的法律文書制作和快速的行動。查處不正當競爭案件，客觀上存在認定難、取證難，要注意講究辦案策略。一般是先從外圍入手，先調查受害人、投訴人、第一手材料，然后逐漸深入當事人，迫使其面臨大量證據無可辯駁。依靠鐵的證據，將每起案件辦成鐵案。（三）爭取方方面面的支持，是反不正當競爭執法的基礎。對于重大疑難案件，主動請示匯報，爭取上級領導的支持，有了這個“尚方寶劍”，案件才能得到順利查處。與檢察院、公安、文化、藥監、技術監督等職能部門密切配合，互為補充，形成查辦案件合力。堅持執法為民，以受理消費者申訴舉報和企業打假維權活動為載體，把專門工作與群眾路線相結合，發揮社會輿論監督作用，將典型案例曝光，形成經營主體、人民群眾廣泛參與公平交易執法的局面。（四）辦案與宣傳相結合，處罰與整改并舉，是反不正當競爭執法的重要途徑。辦案過程中，注意主動向當事人宣傳國家有關法律法規，多做宣傳解釋工作，以理