1、合同是平等主體的自然人 ' 法人、其他社會組織之間設立、變更、終止民 事權 利義務關系的協議。市場經濟就是法制的經濟。合同在民事活動中的 運用越來 越廣泛，尤其是在市場經濟條件下，更顯其重要了。律師作為法律專業工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師 和非 訴訟律師均要掌握的一項基本業務。要使合同合法 ' 完備 ' 可行，律 師就必須 從合同的原則，合同的法律關系，合同的效力及合同當事人的責 任等多方面， 全方位地進行審查。合同審查是律師特別是公司法律顧問的常規任務之一。合同審查的過程， 其實 是法律知識與經營業務知識的碰撞與融合，合同審查最大的忌諱是埋 頭審查

2、書 面合同文件，不顧其他。拿到一份送審合同，一般是按如下三步 進行： 形式 審查 一' 將合同文件本身分為三部分：開頭（合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款） 正文（第一條至最后一條）簽署部分（即雙方簽字蓋章和簽署時間） 形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是 否有 前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當事人名稱不一致、不完全 ' 錯誤 或矛盾， 合同名稱與實質內容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代 表人錯誤等。二、形式審查還要看是否附有對方營業執照、其他證書 ' 法定代表人身份 證明 書、委托書等相關材料。看相關文件之間內容是否有矛盾之處。實質

3、審查 審查合同的具體內容，應包括以下幾個方面 合同審查的基本原則（- ）合法有效性原則。審查合同的合法有效性應當特別注意我國民法通則第五十八條及合同法第五十二條的規定以及一些特別法的相應 規定。合同 有效性問題，事實上包括三個方面的內容：一是合同主體是否適格；二是合同目的是否正當； 三是合同內容、合同形式及程序是否合法只要不違背我國法律法規強制性和禁止性規定，合同的有效性就能得到保 障。（二）公平性原則。所謂合同的公平性是指合同雙方權利與義務要相對平 衡 不存在只有權利而沒有義務的合同，一方享受了權利，就必須承擔相 應的義務 過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要 么得不到簽署

4、， 要么變成 “顯示公平 ”。（三）可操作性原則。實踐中，大量的合同缺乏可操作性。具體表現在：1' 對合同各方權利的規定過于抽象；對合同各方的義務規定不明確、不具體；2、雖對各方的權利義務做了詳細規定但卻沒有具體操作程序條款或對此規定不清；3、雖規定了損失賠償但卻沒有計算依據，整個交易程序不清晰，合同用語不確切等等。實現合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和實現利益均衡的具體 保證， 尤其如建設工程 ' 合作開發房地產此類履行周期長、影響因素多、 風險大的合 同，切實地貫徹可操作性原則，尤顯重要。合同審查的具體要點（）合同主體資格審查合同主體是否合同直接影響到合同的合法性。

5、如建筑工程施工合同，如果 乙方沒有相應資質，那么合同就歸于無效。審查合同主體的資格時應當注1、應當區分企業法人的分支機構和內部職能部門的簽約問題一般情況下，企業法人的分支機構如果具備營業執照（肯定不是法人營業執 照） 就具有簽約主體的資格，但其是否獨立承擔民事責任就是訴訟中應當解 決的問 題，這不應當影響其簽約主體資格。而企業的職能部門就不具備這 樣的資格。我們在面對小企業的時候比較容易區分，但對于規模比較大，分支機構和 職能 部門比較多的企業可能就會存在一些問題，這就需要引起我們在審查 過程中的2、要審查對方的營業執照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否 合法注冊 ' 是否存在

6、未年檢導致被吊銷營業執照等）和經營范圍；3、對法律法規規定需要具備相應資質條件的合同項目，要根據合同內容審 查 對方的資質現狀，即有否獲得相關資質及目前效力情況（有的資質可能失效）4、要對對方的履約能力進行必要評估，如根據其經營現狀、以往合作情況 以 及其他客戶評價等等因素對其履行能力及信用程度進行考量，以保證簽 約后順 利履行合同。5、審查簽約人有無簽約權限。很多情況下，不可能都是企業的法定代表人直接簽署，而是由授權代表加以簽署，此時應當審查代理人的資格和權限。對于初次合作的單位，這項工作非常重要，即要對對方代理人身份 ' 有無 代理權、 代理權限范圍、期限等等進行必要審查，否則可能

7、會發生沒有代 理權或超越代 理權而導致合同效力受到置疑。實踐中，主要是看簽約代表 是否為單位負責人 或是否有委托授權書。需要注意的是，單位的部門或辦 事處是沒有對外簽約權 的，而企業法人的分支機構簽訂合同時也需由法人 授權。(-) 合同內容的審查1、從訂立合同的原則來分析審查合同合同法的基本原則是指對合同關系的本質和規律，進行集中抽象的反映 , 其效 力貫串于合同始終，并具有克服合同法的局限性的根本性的原則。合同法的基本原則有：合同法第三條平等原則、第四條自愿原則、第 五條 的公平原則、第六條的誠信原則、第七條的合法原則、第八條的法律 約束力原 同。這些基本原則是審查合同時的準繩。合同總體上應

8、不違反這 些規定原則。 對于涉外合同還要看合同是否符合結等原原則和公序良俗原 則。2、從合同的法律關系來審查合同合同法律關系是指當事人因合同的訂立、變更或消滅所產生的權利、義務 關系 它由主體 ' 內容和客體三要素組成。審查合同主體。合同的主體即合同的當事人，他包括自然人、法人和其他 組織(1) 自然人：包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人。 民法通則將個體工商戶、農村承包經營戶和個人合伙作為公民特殊形 態而 納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準的字號，并以該字 號對外交 往，宜可歸到其他組織中更為妥當。在審查合同時，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行

9、為能力 是否 適當。自然人的行為能力分為：無行為能力、限制行為能力和完全民 事行為能 力。無民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人 代理其訂立合 同；完全民事行為能力人可以自己訂立合同；限制行為能力 人只能訂立與行為 能力相適應的合同。了具民法通則第九至十三條對自然人的民事權利能力和民事行為能力做出 體的規定。合同法第九條和第四十七條又近一步規定了自然人的 行為能力 的問題。農村承包經營戶和個人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外 , 還 要審查他或他們是否具備農村承包經營的能力和合伙人的資格。對外國人和無國籍人要根據其所屬國或居住國的具體法律規定和行為地國 的法 律規定，

10、審查其行為能力的效力。(2) 法人。法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事 權 利和承擔民事義務的組織。法人又可以分為企業法人、機關法人、事業 法人和 社會團體法人，在日常的經濟活動中，企業法人訂立合同的情況比 較普遍。面僅以企業法人為例來說明企業法人作為合同當事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查企業法人超營業范圍的合同效力問題企業法人的權利能力和行為取決于其經營范圍，超越經營范圍的行為就是 無權 利能力和無行為能力的行為，由此訂立的合同是否當然地無效呢？根據最高人法院關于適用合同法若干問題的解釋 ( 一) 第十條規定： “當 事 人超越經營范圍訂立合同，人民法院不能因此而認定

11、無效。但是違反 國家限 制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。 ”由此可見，審查超營業范圍的合同要重視當事人的意思，表示的真實性， 當事 人在合同中不違反法律規定，又損害國家利益和社會公共利益，對雙 方當事人 均有約束力。企業的法定代表人及其工作人員超職權范圍訂立的合同問題企業法人在對外訂立總領事同時，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同。民法通則第 63條至第68條對代理行為作出規定。合同法第48條、第49條第50條對代表人和代理人的越權代理的效 力 作出了具體規定。法定代表人或者工作人員超越代理權范圍訂立合同的，除相對人知道越權的事實外，仍然由個業法人承擔責任

12、；代理人超越代理權限訂立合同，除企業法人追認或者構成表見代理外，由代理人自負其責。企業法人的民事責任承擔問題。具有企業法人條件的企業應以該企業所有或者經營管理的財產承擔有限責任。除法律、法規明確規定或當事人有約定的以外，不能追究其他法人的 連帶責任確定法人的條件，原則上應依工商登記為準。但雖經登記確不具備法人條 件的 企業，由其開辦單位承擔相應的責任，企業法人注冊登記時，投資不 足的，且 企業財產不足清償債務的，在審理案件中，應判令投資方補足其 投資用以清償 債務。注冊資金不實的，由開辦單位在注冊資金不實的范圍內承擔責任。核準登記后,開辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財產，避免責任的，應依

13、法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟請求范圍。涉及企業法人工作人員犯罪的合同責任承擔問題。企業法人的工作人員利用職務之便進行經濟犯罪的活動，給他人造成經濟 損失 的，除追究有關人員的刑事責任外，企業法人應承擔賠償責任。但他 人明知企 業法人的工作人員利用其職務之便進行違法犯罪而與之來往的除 夕卜。（3）其他組織。其他組織（也叫非法組織），是指有一定的組織機構和財產, 但又不具備法人資格的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組非法人組織具有限的民事權利和民事行為能力，在一定程度上能夠享有民 事權利和承擔民事義務，但不能獨立承擔民事責任的不具備法人資格的組非法人組織不能獨立承

14、擔民事責任，對外交往舉債時，如其自身擁有的財 產經 費足以償債時，則由其自身償還債務，如其擁有的財產不足以償付責 任，則由 其創設人進行償付，創設人為其承擔最終的連帶責任。確定合同法律關系的主體，責任主體以及法事人的訴訟地位的前提是首先 分清 合同所涉及的法律關系。3、合同內容的審查合同的內容就是合同當事人經協商所達成的相互之間應承擔的權利（債權） 和 義務（債務）。合同中當事人的權利和義務由合同的條款來規定的。合同法第 12 條： “合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款- ）當事人的名稱或者姓名和住所；二）標的；三）數量；四）質量；五）價款或報酬；六）履行的期限、地點和方式；七）違約責任

15、；（八）解決爭議的。該條規定了合同應具備地的主要條款。當然合同條款 不 限于這些條款。審查合同時，也應針對這幾個方面進行。對于合同的內容審查的要求是合 法， 具體可行，并附合交易習慣，不違反序良俗。4、合同客體的審查 合同關系的客體是債權和債務所指象的對象。審查合同客體時要區分從事 同的 客體和客體物，以及二者的合法性要求的區別。合同的客體違法導致 合同無效 合同客體物違法并不一定導致合同的無效。5、從合同的效力上來審查合同合同的效力包括合同的生效，合同的無效，合同的可變更和可撤銷幾方面。 審 查合同確認合同的效力，也應從以上幾方面來判斷，合同是有效合同， 還是無 效合同，是可變更，可撤銷的合

16、同不是效力待定的合同。合同的生效是指業已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于 當事 人是否就合同的必要條款達成合意，而其是否生效取決于是否符合法 律規定的 有效條件。合同成立的條件比較容易明確，而對于合同的生效由于可能會涉及到法定 的審 批，所以當事人在理解上可能會存在偏差，認為合同一經簽署成立就 生效了 一般應當寫明： “ 合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權代表簽 字 并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效 ”。如合同有固定期限的，還應當寫明： “ 本合同有效期自某年某月某日至某 年某 月某日止。 ”對于法律法規規定應當經批準或者登記后生效的，或者 合同約定 須經公證等生

17、效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關手續。合同法針對合同生效估出了具體規定。合同法第 44 條規定了合同 生 效的條件；合同法第 44 條第二款規定了須經審批程序生效的條件； 合同法第 49 條規定了附條件的合同的效力，合同法第 46 條規定 了對 期限的合同的效力合同法第 47 條行為能力欠缺的人所簽合同效力。合同法第 48 條無權代理合同的效力，合同法第 49 條表見代理合 同的 效力；合同法第 50 條代表人越權行為的合效力；合同法第 50 條代有 人越權行為的合效力合同法同第 51 條無處分權行為的合同的效力。 上述規定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力 無效

18、合同，由于合同存在無效事由，合同雖已成立但自始不具有法律的約束 力合同法第 52 條對合同無效做出了規定，分析合同時除了要注重它的法 定 條件外，還要多從當事人違法行為的因果關系的原因力上來分析導致合 同無效、 可變更、可撤銷的合同。指因當事人意思表示有瑕疵而經撤銷權 人請求，由法 院或者仲裁機構變更其內容或者使其效力自始消滅的合同， 它是一種效力待定 的合同。合同法第 54 條第 1、2 款對可變更和可撤銷合同做出了規定。審查此 類合 同時所觀注的焦點是采取何種請求權對合同的一方當事人最有利。這 就要求律 師根據不同當事人的利益取向做出選擇。6、從合同的責任方面來審查合同違約責任即是違反合同

19、的民事責任，除了民事責任外，合同的當事人還有 可能 承擔行政或者刑事的責任。根據所涉及的合同的不同責任，律師審查時可以提出不同的主張。如果合 同一 方當事人違約，應承擔違約責任，根據不同的案情可以提出要求對方 繼續履行 合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請求時應站在一方當事人的立場上考慮。要考慮當事人的合同 性質， 合作的關系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的 利弊，充分 考慮到一方當事人的利益取向。如果合同存在違約和侵權競合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、 方法 及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他 方所在地 進行訴訟（當然指那些可以選

20、擇受訴訟地的合同）。總之，多方位 的考慮最終 為一方當事人謀取利益的最大化。的損如果合同涉及到行政或者刑責任的情況，律師應指出來，盡量避免不必要 失，但一般情況下律師不宜直接向國家行政機關和司法機關舉報。7、解決爭議的方法選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現既由法院管轄又 由仲 裁機構裁決，也不要出現 “由法院管轄或者仲裁機構仲裁 ”的條款。 約定通過 訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機構裁決的，應寫 明具體仲裁 機構名稱。8、設置終止、解除合同的條件合同法主要體現了當事人意思自治的這樣一個原則。這就說明了雖然法律 規定 的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要

21、提示當事人注 意在合同 中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責 任，違約所產 生的損失范圍及補償，比如對于可預期利益的范圍的界定， 避免將來產生爭議。9、為避免產生爭議后出現損失，應當設置保護性的條款合同中除設定違約責任外，還應當設置其他的保護性條款。特別是合同標 的額 比較大，履行周期比較長的，可以考慮設置定金條款、履約保證金條 款、抵押、 質押等，從而減少風險。合同解釋條款對于涉外合同或者存在多個補充協議的合同，應當設置合同解釋條款，一 是設 定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準；二是設定不同文本的 效力順序 如建筑工程施工合同往往還包括招投標文件及履行過程中的補 充協議，因此， 設定解釋順序尤其重要。11'清潔文本條款合同中應當寫明： “本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何 修改 及補充均應另行簽訂補充協議。合同正文中任何非打印的文字或者圖 形，除非 經雙方確認同意，不產生約束力。 ”在簽署過程中，應注意：當 合同中有清潔 文本條款時，合同中的所有條款文字與數字（簽