1、程序創(chuàng)新：企業(yè)制度創(chuàng)新的基石公司法人治理結(jié)程序創(chuàng)新：企業(yè)制度創(chuàng)新的基石公司法人治理結(jié)構(gòu)功能的實現(xiàn)2001-09-14一、問題的提出與分析合理的公司法人治理制度可以綜合地解決國有企業(yè)的一系列體制性矛盾，實現(xiàn)出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)的分離，有利于政企分開、轉(zhuǎn)換機制，形成科學(xué)的決策機制、執(zhí)行機制和監(jiān)督機制，有效防范經(jīng)營風(fēng)險，促進公司規(guī)范運作。規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)通常是：資產(chǎn)所有者擁有公司的所有權(quán)；股東通過股東大會選舉董事會，董事會成為由股東大會授權(quán)的公司財產(chǎn)托管人，擁有重大決策及對以總經(jīng)理為首的經(jīng)理人員的任免權(quán)和報酬決定權(quán)；以總經(jīng)理為首的經(jīng)理人員受聘于董事會，作為董事會的代理人，具體負責(zé)公司的日常

2、經(jīng)營管理事務(wù)；監(jiān)事會對公司財務(wù)和董事、監(jiān)事進行監(jiān)督，向股東會負責(zé)。公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能是在所有者與經(jīng)營者之間合理配置權(quán)力、公平分配利益以及明確各自職責(zé)，建立有效的激勵、監(jiān)督和制衡機制，從而提高公司效率，實現(xiàn)公司的經(jīng)濟效益目標。目前，許多國有大中型企業(yè)已改制為有限責(zé)任公司或股份有限責(zé)任公司，建立了法人治理結(jié)構(gòu)。由于體制和企業(yè)運行機制等方面的原因，很多公司的運行機制和運轉(zhuǎn)方式并沒有發(fā)生根本性轉(zhuǎn)變，公司治理結(jié)構(gòu)只是一個空架子，“形備而實不至”。原有許多結(jié)構(gòu)性問題、矛盾和弊病，在新的機制下依舊存在，突出的表現(xiàn)在：1理結(jié)構(gòu)不完善。股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的職責(zé)不明確、運作不規(guī)范，缺乏有效的約束和

3、制衡機制。特別是國有企業(yè)改制的股份有限公司或上市公司，由于改制不徹底，股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，控股大企業(yè)或大公司與子公司在人員、資產(chǎn)、財務(wù)、經(jīng)營機構(gòu)等方面長期不能真正分開，股權(quán)全部由控股公司一家行使，“一股獨大”，公司運作實質(zhì)上呈現(xiàn)為內(nèi)部人控制，中小股東往往喪失了對公司決策的影響力，權(quán)益得不到保護，導(dǎo)致“有形無制”、“有股無制”。2、董事會的作用未能真正發(fā)揮。董事會的重要職能是進行重大決策、推動決策的實施和選聘經(jīng)營者，但是公司治理的這一重要制度安排往往無法有效落實。一方面在許多公司董事會內(nèi)部缺乏制約機制，代表大股東的董事利用優(yōu)勢地位，左右公司決策，影響了公司決策的民主化和科學(xué)化。3、經(jīng)理層缺乏獨立性，

4、董事會成員與經(jīng)理人員高度重合。總經(jīng)理沒有充分、明確的授權(quán)。董事長、總經(jīng)理之間“越位”和“缺位”的問題十分突出。4監(jiān)事會不能實施有效監(jiān)督。監(jiān)事會的職責(zé)主要是對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營管理者的違規(guī)、違紀、違法行為進行監(jiān)督，但監(jiān)事往往被視為領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)和形式上的安排，監(jiān)事會懂財務(wù)管理的人才甚少，形同虛設(shè)。5“新三會”與“老三會”難以協(xié)調(diào)運作。職工參與經(jīng)營管理的渠道不暢、積極性不能得到有效發(fā)揮，新機制運行不順。在分析問題的癥結(jié)時，應(yīng)該看到，制度創(chuàng)新不僅僅是一項新制度的引進或制定，其實際效果還要取決于這一制度的運行規(guī)則和運行程序以及與內(nèi)外部環(huán)境的協(xié)調(diào)。實踐證明，僅有公司組織和實體方面的法律規(guī)定是不夠的，必須有程

5、序方面的法律法規(guī)作為制度的支撐。西方發(fā)達國家各大公司實行的治理結(jié)構(gòu)，是為使各股東之間既相互制衡又能實現(xiàn)共同贏利目標而創(chuàng)設(shè)的形式，它本身便是一系列運作規(guī)則和程序的總和，同時法律對公司內(nèi)部的管理和控制作了較為詳盡的規(guī)定，如美國各州都對公司治理規(guī)定了“法定方案”或“法定模式”，德國公司的運作已形成一整套完備的程序模式。實踐證明，體制變革，必然伴隨企業(yè)的傳統(tǒng)運營方式的根本變革。確立新的運營方式需要事先建立一套規(guī)范的“游戲規(guī)則”，以新的程序和規(guī)則來貫徹新的運營方式，否則，缺乏程序要件的制度是難以協(xié)調(diào)運行的。如前所述的各種弊端，除股權(quán)設(shè)置等問題外，從公司運作層面分析，主要是公司各項權(quán)力的確定、行使、監(jiān)督以

6、及以什么方式有效行使，缺乏明確的規(guī)定，如權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)之間相互制衡的方式與程序的制定安排，既要科學(xué)合理、公正、公平，又要周密、具體、路徑明確，特別是重大經(jīng)營決策、人事任免、財務(wù)與分配方案的表決與監(jiān)督程序等，這也是我國的公司法人治理結(jié)構(gòu)形式未見得與西方發(fā)達國家相去甚遠，其內(nèi)涵功能卻未能真正體現(xiàn)的重要原因。因此，程序創(chuàng)新應(yīng)當(dāng)成為國有企業(yè)制度創(chuàng)新乃至整個機制創(chuàng)新的重要基石。二、程序與程序創(chuàng)新什么是程序？從法律學(xué)角度看，程序主要體現(xiàn)為主體按照定的順序、方式和手續(xù)來作出決定的相互關(guān)系，包括決定成立的前提和決定過程。實際上，程序是一種角色分派體系，程序參加者在角色就位之后，各司其職

7、，互相間既配合又牽制，這即是公司法人治理結(jié)構(gòu)的精髓所在。程序的作用在于引導(dǎo)和支持主體權(quán)力的行使，協(xié)調(diào)各個權(quán)力之間的關(guān)系，防止濫用權(quán)力和出現(xiàn)錯誤，克服決定過程的任意性，通過決定前提和決定過程的合理性來保障決定的合理性。在現(xiàn)代經(jīng)濟組織的復(fù)雜關(guān)系中，制度的推行是通過程序體系的嚴密化而實現(xiàn)的，程序的物質(zhì)是使復(fù)雜變?yōu)橛行颉Ｗ裱绦蛐惺箼?quán)力。不僅如此，從程序入手還可以化解變動帶來的沖突。新的制度為社會所接受和承認需要一個過程，在舊有的機制廢除之后，需要新的程序來消化矛盾。在變革過程中，更需要大力強調(diào)程序的意義。目前，國有大中型企業(yè)公司法人治理結(jié)構(gòu)并非沒有程序，問題是這些程序太薄弱，不足以支撐整個制度結(jié)構(gòu)。

8、我國公司法對公司運作的程序只作了很少的原則性規(guī)定，甚至對有限責(zé)任公司董事會決策的方式都沒有作規(guī)定。具體到各個公司，由于缺乏法律依據(jù)，能在公司章程或規(guī)章制度中對公司運作程序進行具體明確規(guī)定的，更為少見。由于國有企業(yè)傳統(tǒng)管理重行政程式而輕法定程序的習(xí)慣影響，使得對于僅有的程序，許多人也設(shè)法規(guī)避或干脆不按章出牌，因此，現(xiàn)代企業(yè)制度公司法人治理結(jié)構(gòu)的程序設(shè)置，必須加強并進行創(chuàng)新，使程序符合并承載新制度的功能要求，具有合理性、確定性和易用性。根據(jù)我國公司制改制和法人治理結(jié)構(gòu)運作現(xiàn)有狀況，建議國家加快公司制度的程序創(chuàng)新和立法步伐，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，以適應(yīng)我國資本市場、證券市場規(guī)范化、市場化和國際化的要

9、求。l、完善程序立法，建議國家在以后公司法、證券法的修改中，增加公司內(nèi)部運作程序方面的規(guī)定；為滿足當(dāng)前公司制改制和規(guī)范的急需，建議國家抓緊出臺規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)，強化內(nèi)部約束機制方面法規(guī)和行政規(guī)章，推進公司內(nèi)部科學(xué)管理。2強化公司的職權(quán)分工與制衡程序。建立有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選派和聘任程序、責(zé)任追究程序以及懂事會與黨委會成員雙向進入程序、獨立董事選擇與聘任程序等，包括選派和聘任的資格條件、方式、人數(shù)確定程序、評價程序等。目的是明確公司各機構(gòu)及高級管理層的法律地位，設(shè)置公司權(quán)力行使的條件，保證權(quán)力人行使權(quán)力的對等性與合理性。3、強化公司工作標準與制度方面的程序。建立有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的股東會工作程序、董事會工作程序、經(jīng)理工作程序、監(jiān)事會工作程序和職工參與管理程序，重點包括會議召開程序、議事程序和決定程序。如規(guī)定董事會的召開條件（議定事項），董事會中小股東與會最低比例要求，有關(guān)事項控股股東的回避制度，董事會“事先論證、一人一票、集體決策、簽名確認、個人負責(zé)”的決策規(guī)則等。目的是設(shè)置各權(quán)力行使者的角色分工體系和規(guī)范，保證權(quán)力職能的有效發(fā)揮和權(quán)力行使的合理性。4、增強公司運作的公正與公平性。建立股份有限責(zé)任公司法人治理結(jié)構(gòu)公開程序。要求公司在年