1、重組管理辦法新舊法規對比一、起草背景非上市公司反向收購上市公司，市場俗稱“借殼”上市（以下規范統稱重組上市），是上市公司并購重組的重要交易類型，市場影響大，投資者關注度高。為強化對重組上市的監管，2011 年 8 月，上市公司重大資產重組管理辦法（證監會令第 73 號，以下簡稱重組辦法）首次明確了從嚴監管重組上市的政策，要求與 IPO趨同。2013 年 11 月，我會進一步規定了“與 IPO 標準等同”的監管要求。根據現行規定，一般理解為，判斷是否構成借殼需同時滿足兩個要件：一是上市公司發生“控制權變更”，二是上市公司“向收購人及其關聯人購買資產總額占比超過100%”。實踐證明，我會出臺上述規

2、定，市場總體反應良好，普遍認為嚴格監管有助于規范市場、遏制內幕交易等伴生的違法行為。但隨著并購市場的發展，新的交易模式不斷出現，規避監管套利的現象也有所增加，需要進一步完善上市公司并購重組監管政策，優化對重組上市的監管，維護市場正常秩序。鑒此，我會經充分研究、評估，并參考境外成熟市場監管經驗，對重組辦法進行了修改。二、主要修改內容2016年6月17日，證監會就修訂上市公司重大資產重組管理辦法（下稱辦法）向社會公開征求意見，此次修訂從認定標準、監管配套、中介機構責任等三方面對重組上市行為（下稱“借殼上市”）提出了十分嚴格的監管要求。并購重組監管政策，優化對重組上市的監管，維護市場正常秩序。鑒此，

3、我會經充分研究、評估，并參考境外成熟市場監管經驗，對重組辦法進行了修改。此次修訂主要涉及辦法中的五個條款，著重體現了三方面的內容。具體而言：（一）完善重組上市認定標準一是目前界定重組上市交易規模僅有資產總額一個判斷指標，容易規避。本次修改完善了交易規模的判斷指標。對于所購買資產的規模，從原有的資產總額單項指標調整為資產總額、資產凈額、營業收入、凈利潤、股份等五個指標，只要其中任一達到100%，就認定符合交易規模要件;除量化指標外，還增設了主營業務根本變化的特殊指標。二是為了進一步明確“控制權變更”的判斷標準，遏制規避套利，修改后的重組辦法參照成熟市場經驗，主要從“股本比例”、“董事會構成”、“

4、管理層控制”三個維度完善控制權變更的認定標準。三是將首次累計原則的累計期限定為60 個月，以明確市場預期、增強可操作性。（二）進一步遏制重組上市的套利空間一是為遏制收購人及其關聯人在重組上市的同時，獲取高額融資牟利，提高對重組方的實力要求，修改后的重組辦法取消了重組上市的配套融資。二是為限制原控股股東、新進小股東通過重組上市套現退出，督促其關注重組資產質量，形成新老股東相互約束的市場化機制，本次重組辦法修改相應延長了相關股東的股份鎖定期。對原控股股東與新進入的控股股東一致要求鎖定36 個月，其他新進入的股東從目前的12 個月延長到24個月。三是為強化對違法或失信公司的約束，修改后的重組辦法要求

5、，擬重組上市的，上市公司、控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規被中國證監會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規的行為終止已滿36 個月，且最近12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為。（三）增加對規避重組上市的追責條款為防范新類型的規避手法，本次重組辦法修改，著重細化了對規避重組上市審核的追責要求。其中，交易尚未完成的，中國證監會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照規定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。辦法修訂稿的征求意見期為1個月，意見反饋截止時間

6、為2016年7月17日，正式實施時，針對正在進行當中借殼上市將采取“新老劃斷”的做法，作出過渡期安排。以辦法修訂后正式實施為限，方案在實施前已經通過股東大會表決的，仍按照原辦法執行，到期尚未通過股東大會的，按照新辦法執行。三、具體新舊條款對比（一）第十三條l 舊條款自控制權發生變更之日起，上市公司向收購人及其關聯人購買的資產總額，占上市公司控制權發生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十一條、第四十三條規定的要求外，主板（含中小企業板）上市公司購買的資產對應的經營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發行股票并上市管理

7、辦法（證監會令第32號）規定的其他發行條件；上市公司購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的，由中國證監會另行規定。創業板上市公司不得實施前款規定的交易行為。ü 新條款上市公司自控制權發生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯人購買資產進行重大資產重組，導致上市公司發生以下根本變化情形之一的，應當按照本辦法的規定報經中國證監會核準：（一）購買的資產總額占上市公司控制權發生變更的前一個會計年度經審計的合并財務報告期末資產總額的比例達到 100%以上；（二）購買的資產在最近一個會計年度所產生的營業收入占控制權發生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告營業收入的比例達到 100%以上

8、；（三）購買的資產在最近一個會計年度所產生的凈利潤占控制權發生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例達到 100%以上；（四）購買的資產凈額占控制權發生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告資產凈額的比例達到 100%以上；（五）為購買資產發行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯人購買資產的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上；（六）上市公司向收購人及其關聯人購買資產雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營業務發生根本變化；（七）中國證監會認定的其他情形。上市公司實施前款規定的重大資產重組，應當符合下列規定：（一）符合本辦法第十一條、

9、第四十三條規定的要求；（二）上市公司購買的資產對應的經營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發行股票并上市管理辦法規定的其他發行條件；（三）上市公司及其控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規被中國證監會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規的行為終止已滿 36 個月；上市公司及其控股股東、實際控制人最近 12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為；（四）本次重大資產重組不存在中國證監會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。上市公司通過發行股份購買資產進行重大資產重組的，適用證券法和中國證監會的相

10、關規定。本條第一款所稱控制權，按照上市公司收購管理辦法第八十四條的規定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權。創業板上市公司自控制權發生變更之日起，向收購人及其關聯人購買資產，不得導致本條第一款規定的任一情形。上市公司自控制權發生變更之日起，向收購人及其關聯人購買的資產屬于金融、創業投資等特定行業的，由中國證監會另行規定。（二）第十四條第一款第一項計算本辦法第十二條、第十三條規定的比例時，應當遵守下列規定：l 舊條款（一）購買的資產為股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準

11、，營業收入以被投資企業的營業收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產凈額以被投資企業的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產為股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈額分別以被投資企業的資產總額、營業收入以及凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購買股權導致上市公司取得被投資企業控股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業收入以被投資企業的營業收入為準，資產凈額以被投資企業的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業控股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈額分別以被投資企業的資產總額、營業收

12、入以及凈資產額為準。ü 新條款（一）購買的資產為股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業收入以被投資企業的營業收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產凈額以被投資企業的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產為股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈額分別以被投資企業的資產總額、營業收入以及凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購買股權導致上市公司取得被投資企業控股權的，其資產總額以被投資企業的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業收入以被投資企業的營業收入為準，凈利潤以被投資企

13、業扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產凈額以被投資企業的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業控股權的，其資產總額、營業收入以及資產凈額分別以被投資企業的資產總額、營業收入以及凈資產額為準。（三）第四十四條第一款l 舊條款上市公司發行股份購買資產的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現行相關規定辦理。ü 新條款上市公司發行股份購買資產，除屬于本辦法第十三條規定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現行相關規定辦理。（四）第四十六條增加一款，作為第二款l 舊法規特定對象以資產認購而取得的上市公司股份，自股份發行結束之日起

14、12個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的，36個月內不得轉讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人；（二）特定對象通過認購本次發行的股份取得上市公司的實際控制權；（三）特定對象取得本次發行的股份時，對其用于認購股份的資產持續擁有權益的時間不足12個月。ü 新法規特定對象以資產認購而取得的上市公司股份，自股份發行結束之日起12 個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的，36 個月內不得轉讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人；（二）特定對象通過認購本次發行的股份取得上市公司的實際控制權；（三）特定對象取得本次發行的股份時，對其用于認購股份的

15、資產持續擁有權益的時間不足12 個月。屬于本辦法第十三條規定的交易情形的，上市公司原控股股東、實際控制人及其控制的關聯人應當公開承諾，在本次交易完成后36個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購人及其關聯人以外的特定對象應當公開承諾，其以資產認購而取得的上市公司股份自股份發行結束之日起24個月內不得轉讓。（五）第五十三條增加一款，作為第二款l 舊法規未依照本辦法的規定履行相關義務或者程序，擅自實施重大資產重組的，由中國證監會責令改正，并可以采取監管談話、出具警示函等監管措施；情節嚴重的，可以責令暫停或者終止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。上市公司重大

16、資產重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害上市公司、投資者合法權益的，由中國證監會責令改正，并可以采取監管談話、出具警示函等監管措施；情節嚴重的，可以責令暫停或者終止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。ü 新法規未依照本辦法的規定履行相關義務或者程序，擅自實施重大資產重組的，由中國證監會責令改正，并可以采取監管談話、出具警示函等監管措施；情節嚴重的，可以責令暫停或者終止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。未經中國證監會核準擅自實施本辦法第十三條第一款規定的重大資產重組，或者規避本辦法第十三條規定，交易尚未完成的，中國證

17、監會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照本辦法第十三條的規定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。上市公司重大資產重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害上市公司、投資者合法權益的，由中國證監會責令改正，并可以采取監管談話、出具警示函等監管措施；情節嚴重的，可以責令暫停或者終止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。四、相關問題與解答（一）關于上市公司發行股份購買資產同時募集配套資金的相關問題與解答上市公司重大資產重組管理辦法第四十四條規定：“上市公司發行股份購買資產的，可以同時

18、募集部分配套資金”。上市公司發行股份購買資產同時募集配套資金的，有哪些注意事項？ 1、<上市公司重大資產重組管理辦法>第十四條、第四十四條的適用意見證券期貨法律適用意見第12號規定“上市公司發行股份購買資產同時募集的部分配套資金，所配套資金比例不超過擬購買資產交易價格100%的，一并由并購重組審核委員會予以審核”。其中，擬購買資產交易價格怎么計算？ 答：“擬購買資產交易價格”指本次交易中以發行股份方式購買資產的交易價格，但不包括交易對方在本次交易停牌前六個月內及停牌期間以現金增資入股標的資產部分對應的交易價格。 2、上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人通過認購募集配套資金或取得標的資產權益鞏固控制權的，有何監管要求？ 答：在認定是否構成上市公司重大資產重