1、上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)時登記的法律問題一、 問題的提出自 2002年 11月 13 日長豐通信公告，重慶市涪陵華信實業(yè)有限公司擬轉(zhuǎn)讓其持有的長豐通信國家股權(quán)給金信信托投資股份有限公司以來，先后又有重慶國際信托投資有限公司受讓四川美豐，中泰信托投資有限責任公司受讓輕工機械、恒瑞醫(yī)藥、九發(fā)股份，金信信托投資股份有限公司受讓伊利股份，其有關(guān)的過戶手續(xù)，有的已辦理完畢，有的正在辦理過程中。上述公告中，股權(quán)受讓方均為信托投資公司。但公告對信托投資公司運用的收購資金的性質(zhì)都沒有揭示；對信托投資公司持有的上市公司股權(quán)，是登記為信托財產(chǎn)，還是登記為固有財產(chǎn)也都沒有明示。信托投資公司收購或者持有上市公司股權(quán)，

2、因持股目的、收購資金性質(zhì)等的不同，可以成立不同的法律關(guān)系。信托投資公司為固有財產(chǎn)目的持有上市公司股權(quán)，運用的收購資金是公司的自有資金，取得的股權(quán)也登記為公司的固有財產(chǎn)；為信托目的持有上市公司股權(quán)，運用的收購資金是公司受托管理的信托資金，取得的股權(quán)應(yīng)當?shù)怯洖樾磐胸敭a(chǎn)。為信托目的持有上市公司股權(quán)，是我國信托法實施后的一項嶄新的信托業(yè)務(wù)。在實務(wù)操作中，直接涉及上市公司股權(quán)登記這一關(guān)鍵問題。不破解此題，股權(quán)作為信托財產(chǎn)的性質(zhì)確認、出質(zhì)、清算、交收，證券權(quán)益派發(fā)以及業(yè)務(wù)查詢等一系列措施，就難以落到實處。如何建立針對信托特點的登記結(jié)算制度，直接關(guān)系到信托財產(chǎn)破產(chǎn)隔離制度的實施，信托活動法律風險的防范，及證

3、券監(jiān)管部門對提供信托途徑進行上市公司收購有針對性的監(jiān)管。二、從信托登記和證券登記的相關(guān)規(guī)定，看上市公司股權(quán)信托登記的必要性根據(jù)信托法第十條的規(guī)定，設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，應(yīng)當按照有關(guān)法律、行政法規(guī)辦理登記手續(xù)。未辦理信托登記又不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。可見，信托登記是信托法確立的一項基本制度；信托登記以信托財產(chǎn)登記為表現(xiàn)形式；信托財產(chǎn)的登記類別、范圍以及登記程序和要求適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定；不依法進行信托財產(chǎn)登記，將導致信托不產(chǎn)生效力的法律后果。證券法第一百四十六條規(guī)定，證券登記結(jié)算機構(gòu)為證券交易提供集中的登記、托管與結(jié)算服務(wù)。第一百五十一條規(guī)定，證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)證券登記結(jié)算的

4、結(jié)果，確認證券持有人持有證券的事實，提供證券持有人登記資料。可見，證券登記必須由專門機構(gòu)辦理；證券持有人持有證券的事實須根據(jù)證券登記結(jié)果確認。因此，當上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)時，應(yīng)當按證券法、信托法等法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理登記手續(xù)。只有經(jīng)中國證券登記結(jié)算有限責任公司上海分公司和深圳分公司辦理“上市公司股權(quán)信托登記”手續(xù)，信托投資公司持有的上市公司股權(quán)，才能既具有證券登記的法律效力，又具有信托登記的法律效力。三、上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)的登記變更1、上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)的三種交易途徑及法律文件上市公司股東以股權(quán)設(shè)立信托。上市公司股東作為委托人，以自己或他人為受益人，將其合法持有的上市公司股

5、權(quán)委托給受托人，由受托人以自己的名義對上市公司股權(quán)進行管理、運用和處分。委托人、受托人和受益人之間成立股權(quán)信托關(guān)系，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)。這種途徑的基本交易文件是上市公司股東與受托人之間簽訂的股權(quán)信托合同。信托資金購買上市公司股權(quán)。社會投資者作為委托人，以自己或他人為受益人，將其合法所有的資金委托給受托人，成立資金信托關(guān)系。受托人用信托資金購買上市公司股權(quán)，信托財產(chǎn)的表現(xiàn)形態(tài)發(fā)生轉(zhuǎn)換，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)。這種途徑的基本交易文件是委托人與受托人簽訂的資金信托合同；以及股權(quán)受讓方（受托人）與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方（上市公司股東）之間簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。信托公司固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)交換。受托人將其合法持

6、有的、屬于其固有財產(chǎn)的上市公司股權(quán)，與其受托管理的、屬于信托財產(chǎn)的資金相交換，信托財產(chǎn)的表現(xiàn)形態(tài)由資金轉(zhuǎn)換為上市公司股權(quán)。這種途徑的基本交易文件是委托人與受托人簽訂的資金信托合同，以及為實現(xiàn)固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)的交易而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。2、信托活動引起的上市公司股權(quán)持有人登記變更操作在證券交易中，上市公司股權(quán)持有人發(fā)生變化時，應(yīng)及時對原有的登記記錄進行修改，并據(jù)以確認持有人持有上市公司股權(quán)的事實，明確持有人的股東身份及其權(quán)利義務(wù)。委托人將上市公司股權(quán)委托給信托投資公司時，可以憑借信托合同辦理登記變更，持有人由委托人變更登記為信托投資公司；信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)時，憑借資金信托合

7、同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同辦理登記變更，持有人由轉(zhuǎn)讓方變更登記為信托投資公司；信托投資公司以固有財產(chǎn)持有上市公司股權(quán)變更為以信托財產(chǎn)持有上市公司股權(quán)時，憑借資金信托合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同辦理登記變更，確認持股性質(zhì)的變化。3、股權(quán)持有人登記變更，可以確認的法律事實委托人將上市公司股權(quán)委托給信托投資公司，通過持有人的變更，可以確認的法律事實是，根據(jù)信托法第十四條，信托投資公司因承諾信托而取得的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)的規(guī)定，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)；根據(jù)信托法第十五條，信托財產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別的規(guī)定，上市公司股權(quán)作為信托財產(chǎn)與委托人的其他財產(chǎn)區(qū)別開來。根據(jù)信托法第十七條，除設(shè)立信托前債權(quán)人已對該信托財產(chǎn)

8、享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的，對信托財產(chǎn)不得強制執(zhí)行的規(guī)定，對作為信托財產(chǎn)的上市公司股權(quán)，非經(jīng)法定程序不能強制執(zhí)行；根據(jù)證券法的規(guī)定，變更（過戶）結(jié)果的登記是確認證券持有人持有證券事實的依據(jù)，上市公司股權(quán)的持有人由委托人變更為信托投資公司，信托投資公司持有上市公司股權(quán)的事實，通過法定的登記變更程序得到確認。信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)，通過持有人的變更，可以確認的法律事實是，信托投資公司管理的信托財產(chǎn)已由資金形態(tài)轉(zhuǎn)換為上市公司股權(quán)形態(tài)；根據(jù)信托法的規(guī)定，信托投資公司因信托財產(chǎn)的管理運用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)，也歸入信托財產(chǎn)，因此，上市公司股權(quán)成為信托財產(chǎn)；根據(jù)證券法

9、的規(guī)定，信托投資公司持有上市公司股權(quán)的事實，通過登記變更程序得到確認。信托投資公司的固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)相交換，盡管持有人形式上仍然為信托投資公司，但登記變更前后持有人的法律地位和持股性質(zhì)都發(fā)生了本質(zhì)性變化。為固有財產(chǎn)目的，信托投資公司不具有受托人的法律地位，所持有的上市公司股權(quán)也不具有信托財產(chǎn)的法律屬性；為信托財產(chǎn)目的，信托投資公司具有受托人的法律地位，所持有的上市公司股權(quán)具有信托財產(chǎn)的法律屬性。四、涉及信托財產(chǎn)的股權(quán)持有人登記變更的特殊性1、依據(jù)股權(quán)信托合同辦理上市公司股權(quán)持有人登記變更的特點上市公司股東設(shè)立信托，依據(jù)是其與信托投資公司簽訂的股權(quán)信托合同，適用信托法、信托投資公司管理辦法的有

10、關(guān)規(guī)定。同目前開展的上市公司依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的股權(quán)交易性登記變更相比較，具有本質(zhì)區(qū)別。其一，股權(quán)信托法律關(guān)系的特殊性。依據(jù)股權(quán)信托合同成立信托關(guān)系，有委托人、受托人和受益人三方當事人，缺少任何一方當事人信托不成立。在信托法律關(guān)系設(shè)立時，信托財產(chǎn)要從委托人一方轉(zhuǎn)移到受托人一方，法律對轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)有登記要求的，應(yīng)當辦理登記手續(xù)，對這種登記，信托法稱之為信托登記。在信托法律關(guān)系存續(xù)期間，信托財產(chǎn)以受托人的名義持有，法律對信托財產(chǎn)有登記要求的，應(yīng)當?shù)怯浽谑芡腥嗣隆Ｔ谛磐蟹申P(guān)系終止時，根據(jù)信托文件的規(guī)定，信托財產(chǎn)可以歸屬于委托人、受益人以及其他第三人，這時也涉及登記變更問題，需要將信托財產(chǎn)的持

11、有人由受托人變更為信托財產(chǎn)歸屬人。其二，股權(quán)信托法律行為的特殊性。從行為目的看，作為信托財產(chǎn)的上市公司股權(quán)由委托人轉(zhuǎn)移給信托投資公司，以設(shè)立信托、管理或者處分上市公司股權(quán)為目的。委托人不能通過這種轉(zhuǎn)移取得轉(zhuǎn)讓對價，也不具有取得對價的可能性。從行為結(jié)果看，轉(zhuǎn)移完成后，委托人對上市公司股權(quán)仍然享有信托法規(guī)定的委托人的權(quán)利，而信托投資公司對上市公司股權(quán)盡管享有公司法規(guī)定的一切權(quán)利，卻不享有信托受益權(quán)。其三，股權(quán)信托當事人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的特殊性。上市公司股權(quán)作為股權(quán)信托合同標的，僅具有使其成為信托財產(chǎn)的法律屬性，而不具有有償轉(zhuǎn)讓的法律屬性。上市公司股權(quán)從委托人轉(zhuǎn)移到信托投資公司是股權(quán)信托合同的必要條件，

12、但該轉(zhuǎn)移不具有對價，即委托人不享有取得轉(zhuǎn)讓對價的權(quán)利，信托投資公司不承擔給付對價的義務(wù)，否則就是違反信托法的行為。此外，信托投資公司不能將上市公司股權(quán)及其收益歸入其固有財產(chǎn)，更不享有信托收益。2、依據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同辦理上市公司股權(quán)持有人登記變更的特點信托投資公司用信托資金購買上市公司股權(quán)，與轉(zhuǎn)讓方簽訂涉及信托財產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，交易完成后，信托投資公司作為受讓方持有的上市公司股權(quán)，具有信托財產(chǎn)的屬性。與目前開展的上市公司股權(quán)交易性登記變更相比較，其特點是：首先，審核指標不同。當法律對上市公司股權(quán)受讓方有資格要求時，受托人作為受讓方，應(yīng)當考察信托投資公司對信托財產(chǎn)的管理運用、處分狀況，以信托財產(chǎn)的財務(wù)指標為判斷依據(jù)。不是受托人的情形，信托投資公司作為受讓方，應(yīng)當考察其對固有財產(chǎn)的經(jīng)營管