1、大家網大家論壇第一節 外商投資企業法律制度概述五、外國投資者并購境內企業4外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司（P71）（1）以股權并購的條件股東合法持有并依法可以轉讓；無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制；境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；境外公司的股權最近1年交易價格穩定。（2）自營業執照頒發之日起6個月內，如果境內外公司沒有完成其股權變更手續，則加注的批準證書自動失效。（3）境內公司在取得無加注的外商投資企業批準證書之前，不得向其股東分配利潤或向有關聯關系的公司提供擔保，不得對外支付轉股、減資、清算等資本項目款項。5特殊目的公司（P72）

2、【解釋】特殊目的公司，是指中國境內公司或者自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或者間接控制的境外公司。（1）境內公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應自獲得之日起6個月內調回境內。（2）自營業執照頒發之日起1年內，如果境內公司不能取得無加注的批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續。【例題單選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列關于特殊目的公司的表述中，不正確的是（ ）。A特殊目的公司境外上市的股票發行價總值，不得低于其所對應的經中國有關資產評估機構評估的被并購境內公司股權的價值B特殊目的公司境外上市交易，應經中國證監會批準C

3、境內公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應自獲得之日起6個月內調回境內D自營業執照頒發之日起6個月內，如果境內公司不能取得無加注的批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續【答案】D【解析】自營業執照頒發之日起1年內，如果境內公司不能取得無加注的批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續。六、外國投資者對上市公司戰略投資（2008年新增）【解釋】外國投資者對上市公司戰略投資，是指外國投資者對已經完成股權分置改革的上市公司和股權分置改革后新上市的公司通過具有一定規模的中長期戰略性并購投資，取得該公司A股股份的行為。1投資者進行戰略投資應符

4、合的要求（P74）（2008年案例分析題）（1）以協議轉讓、上市公司定向發行新股等方式取得上市公司A股股份；（2）投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的10，但特殊行業有特別規定或經相關主管部門批準的除外；（3）取得的上市公司A股股份3年內不得轉讓；（4）屬法律、法規禁止外商投資的領域，投資者不得對上述領域的上市公司進行投資；（5）涉及上市公司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規定。2投資者應符合的條件（P74）（2010年單選題）（1）依法設立、經營的外國法人或其他組織，財務穩健、資信良好且具有成熟的管理經驗；（2）境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外

5、實有資產總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產總額不低于1億美元或管理的境外實有資產總額不低于5億美元；（3）有健全的治理結構和良好的內控制度，經營行為規范；（4）最近3年內未受到境內外監管機構的重大處罰（包括其母公司）?！窘忉尅糠仙鲜鲆幎ǖ耐鈬究梢酝ㄟ^其全資擁有的境外子公司（“投資者”）進行戰略投資?！纠}單選題】外國投資者甲、乙、丙、丁分別擬對我國A股上市公司進行戰略投資。其中：甲境外實有資產總額為8000萬美元，乙管理的境外實有資產總額為3億美元，丙的母公司境外實有資產總額為2億美元，丁的母公司管理的境外實有資產總額為4億美元。根據外國投資者對上市公司戰略投資管理的規定，符合我

6、國對外國投資者進行戰略投資的資產總額要求的投資者是（ ）。（2010年）A甲 B乙 C丙 D丁【答案】C3除以下情形外，投資者不得進行證券買賣（B股除外）：（2009年新制度多選題）（P76）（1）投資者進行戰略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；（2）投資者根據證券法相關規定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；（3）投資者在上市公司股權分置改革前持有的非流通股份，在股權分置改革完成且限售期滿后可以出售；（4）投資者在上市公司首次公開發行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；（5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產、清算、抵押等特殊原因

7、需轉讓其股份的，經商務部批準可以轉讓?！纠}多選題】根據外國投資者對上市公司戰略投資的規定，下列情形中，外國投資者可以在證券交易市場售出A股股份的有（ ）。（2009年新制度）A投資者進行戰略投資持有上市公司A股股份，且其承諾的持股期限已屆滿B投資者在上市公司首次公開發行前持有股份，且限售期已滿C投資者在上市公司股權分置改革前持有非流通股份，且股權分置改革已完成、限售期已滿D投資者承諾的持股期限雖未屆滿，但因其破產并經批準需轉讓其股份【答案】ABCD七、外商投資企業的合并與分立（P77）（2009年新增）1在投資者按照合同、章程的規定繳清出資并且實際開始生產、經營之前，外商投資企業不得合并、分

8、立。【解釋】外商投資企業的投資者可以分期繳付出資，只有中外投資者繳清全部出資，并且外商投資企業實際開始生產、經營之后，外商投資企業才可以合并、分立。2外商投資企業合并的，外國投資者的股權比例不得低于合并后注冊資本的25；外商投資企業分立的，外國投資者的股權比例不得低于分立后注冊資本的25。3有限責任公司之間合并后為有限責任公司；股份有限公司之間合并后為股份有限公司；上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司；非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。（2010年單選題）【例題單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業。其中：甲、乙為有限責任公司；丙

9、為上市的股份有限公司；丁為非上市的股份有限公司。下列有關上述企業相互之間合并后企業組織形式的表述中，不符合外商投資企業法律制度規定的是（ ）。（2010年）A甲與乙合并后只能為有限責任公司B丙與丁合并后只能為股份有限公司C甲與丙合并后只能為股份有限公司D乙與丁合并后只能為有限責任公司【答案】D【解析】（1）選項A：有限責任公司之間合并后為有限責任公司；（2）選項B：股份有限公司之間合并后為股份有限公司；（3）選項C：上市的股份有限公司與有限責任公司合并后為股份有限公司；（4）選項D：非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司。4有限責任公司與股份有限公司合

10、并為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責任公司凈資產額根據擬合并的股份有限公司每股所含凈資產額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。5外商投資企業與境內公司（有限責任公司或者股份有限公司）合并后為外商投資企業，其投資總額為原外商投資企業的投資總額與境內公司財務審計報告所記載的資產總額之和；注冊資本為原外商投資企業的注冊資本與境內公司的注冊資本之和；合并后的外商投資企業的投資總額與注冊資本的比例，應符合相關規定。第二節 中外合資經營企業法律制度【解釋】合營企業是股權式企業，合營各方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。一、合營企業的協議、章程和合同（P81）（2

11、009年新增）1合營企業協議與合營企業合同有抵觸時，以合營企業合同為準。2經合營各方同意，可以不訂立合營企業協議而只訂立合營企業合同、章程。3合營企業的“協議、合同和章程”經審批機關批準后生效，“協議、合同和章程”的重大變更，須經審批機關批準。4合營企業合同的訂立、效力、解釋、執行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律?！鞠嚓P鏈接】中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。（P328）【例題單選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列有關中外合資經營企業的協議、合同和章程的表述中，不正確的是（ ）。A經合營各方同意，可以不訂立合營企業協

12、議而只訂立合營企業合同、章程B合營企業協議與合營企業合同有抵觸時，以合營企業協議為準C合營企業的協議、合同和章程經審批機關批準后生效D合營企業合同的訂立、效力、解釋、執行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律【答案】B【解析】合營企業協議與合營企業合同有抵觸時，以合營企業合同為準。二、注冊資本（P82）1注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實收資本。2外國合營者的投資比例一般不得低于25。3增加注冊資本的程序（1）合營各方協商一致；（2）由董事會會議以特別決議方式通過；（3）報原審批機關核準；（4）修改合營企業章程，辦理注冊資本的變更登記手續?！窘忉尅繙p少注冊資本須經審批機關“批準”，增加注

13、冊資本須報審批機關“核準”。4投資總額與注冊資本的關系（2002年單選題、2003年單選題、2004年案例分析題、2005年多選題）（1）合營企業的投資總額在300萬（含300萬美元）美元以下的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。（2）合營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。（3）合營企業的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額2/5；其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

14、（4）合營企業的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3；其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。【解釋】（1）三個特殊區位，如投資總額在300420萬美元之間的，不再遵循50的規定，無論其投資總額是310萬美元還是410萬美元，其注冊資本均不得低于210萬美元；（2）投資總額正好處于分界點時，如投資總額為3000萬美元時，其注冊資本不得低于1200萬美元。【例題1單選題】某中外合資經營企業的投資總額為1200萬美元，根據中外合資經營企業法律制度的規定，該中外合資經營企業的注冊資本不得低于（ ）萬美元。（2002年）A500 B480 C4

15、50 D400【答案】A【例題2單選題】國內企業甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業丙，其中甲出資60，乙出資40；投資總額為400萬美元。根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列有關甲乙出資額的表述中，正確的是（ ）。（2003年）A甲至少應出資240萬美元，乙至少應出資160萬美元B甲至少應出資126萬美元，乙至少應出資84萬美元C甲至少應出資120萬美元，乙至少應出資80萬美元D甲至少應出資168萬美元，乙至少應出資112萬美元【答案】B【解析】投資總額在300420萬美元之間的，注冊資本不得低于210萬美元。因此，甲至少應出資：21060126萬美元?！纠}3多選題】根據外商投

16、資企業法律制度的規定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規定的有（ ）。（2005年）A注冊資本150萬美元，投資總額200萬美元B注冊資本300萬美元，投資總額620萬美元C注冊資本700萬美元，投資總額1500萬美元D注冊資本1500萬美元，投資總額3900萬美元【答案】ACD【解析】選項B：投資總額在4201000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的50?！纠}4單選題】某中外合資經營企業的投資總額為1800萬美元。在其注冊資本中，中方認繳的出資額為500萬美元。根據外商投資企業法律制度的規定，下列關于外方認繳出資最低限額的表述中，正確的是（ ）。A外方至少應出資760萬美元B外方至

17、少應出資400萬美元C外方至少應出資220萬美元D外方至少應出資100萬美元【答案】C【解析】投資總額在12503000萬美元之間的，注冊資本不得低于投資總額的40。在本題中，投資總額為1800萬美元，注冊資本不得低于720萬美元。【例題5多選題】甲公司是一家中外合資經營企業。注冊資本為600萬美元，其中，外國合營者認繳的出資額為200萬美元。合營企業合同約定合營雙方分期繳付出資，2006年6月1日工商行政管理機關簽發企業法人營業執照。根據外商投資企業法律制度的規定，下列關于該外國合營者繳付出資的表述中，正確的有（ ）。A該外國合營者可以以美元繳付出資，也可以以人民幣繳付出資B該外國合營者在2

18、006年8月31日之前繳付的出資不得低于30萬美元C該外國合營者應在2009年5月31日之前繳清全部出資D該中外合資經營企業的投資總額不得超過1500萬美元【答案】BD【解析】（1）選項A：外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資；（2）選項B：合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清；（3）選項C：分期出資的總期限不得超過2年；（4）選項D：注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。三、組織機構（P83P84）1組織形式（1）所有的中外合資經營企業的組

19、織形式均為有限責任公司。（2）取得法人資格的中外合作經營企業，其組織形式均為有限責任公司；但未取得法人資格的，雙方的關系為合伙關系。（3）外資企業的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。2組織機構合營企業不設股東會，董事會是最高權力機構。3董事會的特別決議合營企業的下列事項，必須經出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業章程的修改；（2）合營企業的中止、解散；（3）合營企業注冊資本的增加、減少；（4）合營企業的合并、分立。4董事會的職權（1）審議企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業。（2）總經理、副總經理等高級管理人員的聘任及

20、其職權和待遇。（3）修改企業章程等特別決議。（4）對出資的對外轉讓作出決議。【例題多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列各項中，屬于合營企業董事會職權的有（ ）。A決定是否同意合營一方將其部分出資額轉讓給第三者B決定是否解聘合營企業總經理C決定合營企業發展規劃D決定合營企業的分立方案【答案】ABCD【解析】（1）選項A：合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準；（2）選項BC：合營企業董事會是最高權力機構，討論決定合營企業的一切重大問題：企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業，以及總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及

21、其職權和待遇等；（3）選項D：屬于董事會的特別決議，肯定屬于董事會的職權。5董事會的會議制度（2004年多選題）（1）董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。（2）董事長是合營企業的法定代表人。（3）董事任期為4年，可以連任。（4）董事會會議每年至少召開1次，經1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。（5）董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行。股份有限公司、合營企業和合作企業董事會的比較項 目股份有限公司合營企業合作企業董事會性質股東大會是最高權力機構，董事會是其執行機構最高權力機構董事會人數519人不得少于3人董事長由全體董事的過半數選

22、舉產生由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長由合作企業章程規定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長會議頻率每年至少召開2次每年至少召開1次董事任期不超過3年4年不超過3年會議召開條件過半數的董事出席2/3以上的董事出席四、經營管理1技術轉讓協議應當符合的規定（P84）（2009年新增）（1）技術使用費應當公平合理；（2）除雙方另有協議外，技術輸出方不得限制技術輸入方出口其產品的地區、數量和價格；（3）技術轉讓協議的期限一般不得超過10年；（4）技術轉讓協議期滿后，技術輸入方有權繼續使用該項技術；（5）訂立技術轉讓協議的雙方互相交換改進技術的條件應當對等；

23、（6）技術輸入方有權按照自己認為合適的來源購買需要的機器設備、零部件和原材料；（7）不得含有為中國的法律、法規所禁止的不合理的限制性條款?！窘忉尅亢蠣I企業訂立的技術轉讓協議，應當報審批機關批準。2生產經營管理（P85）（1）物資采購權：合營企業所需的物資，有權“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買（無須審批）。（2）產品銷售權：合營企業有權“自行出口”產品（無須審批）。3財務會計管理（P85）（1）合營企業應當向合營各方、當地稅務機關、財政機關報送季度和年度會計報表；年度會計報表應抄報原審批機關。（2）合營企業原則上采用人民幣作為記賬本位幣，但經合營各方同意，也可以采用某一種外國貨幣作為

24、記賬本位幣；以外國貨幣記賬的合營企業，除編制外幣的會計報表外，還應當另編折算人民幣的會計報表。（3）合營企業的下列文件、證件、報表，應經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效（2004年多選題）：合營各方的出資證明書；合營企業的年度會計報表；合營企業清算的會計報表?！窘忉尅坎话径?、半年度會計報表?！纠}1多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，中外合資經營企業的下列文件中，應當經中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效的有（ ）。（2004年）A合營各方的出資證明書B合營企業的半年度會計報表C合營企業融資的項目評估報告D合營企業清算的會計報表【答案】AD【例題2多選題】下列有關中外合資經營企業利

25、潤分配的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的有（ ）。（2010年）A合營企業的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業合同的規定進行分配B合營企業的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業各方出資比例進行分配C合營企業以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進行分配D合營企業以前年度的虧損未彌補前不得進行利潤分配【答案】BCD【解析】合營企業屬于股權式企業，應當按照合營各方的出資比例進行分配。4合營企業董事會會議研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權列席會議。（P85）五、出資額的轉讓（P86）1出資額的轉讓條件（2001年多選題）（1）合營企業出資額的轉讓必須經合營各方同意；（2）出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準；（3）合營企業一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優先購買權。【例題多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，下列選項中，屬于中外合資經營企業合營一方轉讓出資額必須符合的條件有（ ）。（2001年）A通知合營各方B經合營各方同意C經董事會會議通過D經原審批機構批準【答案】