1、商法學課程重點及考試題型（一）課程重點注：為特別需要加以注意的重點，為老師沒有提及的內容，但為了復習的需要加入為重點。 第一章:商法概述1、商法的概念與特征   商法是指調整商事關系的法律規范的總稱。   特征：（1）兼容性：私法兼公法，任意法兼強制法        （2）技術性：商法技術性，民法倫理性        （3）營利性   &

2、#160;    （4）國際性        （5）發展性2、商法的調整對象商法的調整對象是營利性主體從事營利性行為所發生的商事法律關系的總和。商行為中心主義：商法的調整對象是商行為。代表性國家：法國、意大利。商人中心主義：商法的調整對象是商人或企業。代表性國家：德國、奧地利。商人和商行為折衷主義：商法的調整對象是商主體和商行為。代表性國家：日本?！緟⒖迹篜9（商法調整對象）、P12-15（現代大陸法系商法）、P23-24（中國商事立法體系的選擇）】3、商法的演進參考本書第二

3、節商法的演進。重點掌握法國商法典與德國商法典之歷史意義。法國商法典意義：一、是世界上第一部商法典，標志著近代商法的形成。二、它開創了民商分立的立法先例。三、將商人法改為商行為法，即以商行為觀念作為立法基礎，確立了商事立法的客觀主義原則，形成了法國法系商法。德國商法典意義：以商主體作為確定商事行為和商事關系的標準，從而形成德國法系商法?，F代商法發展的特點表現為：1.動態化；2.技術化；3.融合化；4.國際化。4、我國的立法模式選擇兩方面的選擇：一、商事立法形式的選擇：民商合一還是民商分立，傾向于民商合一；二、商事立法體系的選擇：商事行為體系還是商人主義體系，傾向于商事行為體系。5、商法部門的獨立

4、性商法的獨立性取決于其在內容上是否能夠區別于民法而獨立存在。商法在法律體系中是一個相對獨立的法律部門。獨立體現為商法有自己的調整對象，有自己的豐富內容和體系；相對是指與民法的關系而言（商法與民法的關系是特別法與普通法的關系。其聯系表現為：1、民法的所有權制度是對從事商品經濟活動的正常條件的一般規定；2、民法的主體制度是商事主體資格的一般規定；3、民法的債權制度是關于流通領域中的商品交換活動的一般規定。其區別表現為：1、立法價值取向不同：民法取向公平，商法取向效益；2、產生的經濟基礎不同：民法是商品經濟，商法是市場經濟；3、適用主體不同：民法適用社會大眾，商法適用于商人；4、法律規范表現形式不同

5、：民法倫理性，商法技術性。）商法的調整內容可以說是民法內容的具體化和擴大化（參見P25論述）。商法與經濟法、行政法的關系。6、商事立法的基本原則 （1）促進交易便捷原則（效益原則）。1、短期消滅時效主義；2、交易定型化規則；3、權利的證券化；4、行為的要式性。（2）強化商事組織的原則。1、商事組織設立的準則主義；2、商事主體的財產維護規則；3、企業破產、解散的風險回避規則；4、有限責任原則；5、風險分散規則。（3）維護交易安全原則。1、強制主義；2、公示主義；3、外觀主義；4、嚴格責任主義。（4）維護交易公平原則。1、平等交易；2、誠實信用。【注：本書中關于原則的問題都應該是重點掌握

6、的。像商法的四個原則，其具體制度體現應該明晰，比如維護公平交易原則體現為：1、平等交易；2、誠實信用。答題時還應該進行闡述。本書其他的原則主要是公司法的基本原則（P105-113）、資本三原則（P132-133）、公司利潤分配的原則(P138)?！?#160;第二章：商事法律關系1、商事法律關系商事法律關系是指商事主體基于商事行為而產生的權利義務關系。特征：1、主體至少有一方是商事營業體；2、客體僅限于商行為；3、內容即商事權利義務有營利性。2、 商主體概說商主體是指參加商事活動，享有商事權利并承擔相應義務的自然人和法人組織。特征：1、具有商事能力；2、以營利性活動作為其營業內容；3、須商業登

7、記；4、是商事關系當事人。分類：按組織機構特征分類（商個人、商合伙、商法人）；按主體資格取得要求分類（法定商人、注冊商人、任意商人）；按是否規范適用商法分類（大商人、小商人）；按主體活動內容分類（固定商人、擬制商人）。3、商法人    商法人是指依照法定構成要件和程序設立的，參與商事法律關系，依法獨立享有權利和承擔義務的法人。特征：法人性、團體性、營利性分類：無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司價值：第一，商主體可以有效地積聚和利用人力財力物力資源；第二，法人資格不受自然人生死影響，有永續性，可以經營長期性事業；第三，投資者可以得

8、到最大的利益而只承擔最小的風險。4、商個人商個人，是指依法取得主體資格，獨立從事商行為，享受權利并承擔義務的個體。特征：雙重性、適法性、無限性、營利性。分類：各類的概念和特征個體工商戶（指公民個人或家庭依法經過核準登記，以個人財產或家庭財產為經營資本，在法律允許的范圍內從事經營的一種商事主體。）農村承包經營戶（指農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范圍內，依照農村承包經營合同的規定，使用集體所有的土地和其它生產資料，獨立從事經營活動的商事主體。）個人獨資企業（由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。特點：1、投資人為自然人，不能為法人或其他經

9、濟組織；2、只能是一個投資人，投資主體具有唯一性；3、投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任，不具有法人資格；4、個人獨資企業是一個經濟實體，屬于企業的一種形式。）5、商合伙商合伙是指二人或二人以上，以營利為目的，依照相互約定共同從事某一營業的經營性組織。（1）商合伙的特點：1、是兩個以上自然人的集合；2、是一種合同性主體；3、是特定財產的集合，在合伙人之間形成財產共有關系；4、是當事人之間的一種共同經營關系；5、是某種連帶責任主體。（2）設立條件：1、須有兩個以上合伙人，且都必須承擔無限責任；2、須有書面合伙協議；3、須有各合伙人實際繳付的出資；4、須有自己的專有名稱；5、須有經營場所和從

10、事合伙經營的必要條件。（3）財產制度：合伙企業的財產歸合伙人共有。非經其他合伙人同意，不得將合伙財產出資、轉讓或分割。（4）隱名合伙：是指合伙當事人相互約定一方對于他方所經營事業出資而分享利益并分擔損失的經濟組織形式。特點：1、隱名合伙的業務執行由出名營業人獨享，隱名合伙人不得參與（若參與可能構成表見代理）。2、隱名合伙人以其出資負有限責任。（5）商合伙的相對獨立性（？）6、商行為概說商行為是指以營利性營業為目的而從事的各種表意行為。分類：雙方商行為與單方商行為；絕對商行為與相對商行為；基本商行為與附屬商行為；純然商行為與推定商行為。7、商事代理定義：商事代理是代理人以營利為目的接受被代理人的

11、委托，以符合經濟的原則同第三人建立商事法律關系，其法律效果直接歸于被代理人的商行為。特點：委托性、商人性、有償性、非顯名性分類：直接代理與間接代理；一般代理與全權代理；總代理與分代理；獨家代理與多家代理。  第三至五章：商業登記、商業名稱和商業賬簿1、商業登記指當事人依照法律規定向主管機關提出的，旨在申請設立、變更或終止商事主體資格，并被主管機關核準予以注冊登記的一系列法律行為的總稱。程序：申請審查核準公告2、商業名稱概念：商事主體在營業活動中所使用的用以表彰自己的獨特法律地位的名稱或字號。特征：代表性、必要性、信譽性、獨立性構成要件：只能由文字組成；所在地區+字號+行業+

12、組織形式與商標之區別：1、定義不同：商標是生產者、銷售者用以表明自己商品可以區別于他人的同種商品或類似商品的一種獨特標志，通常由文字、圖形及其組合構成；2、構成要素不同：商業名稱只能由文字構成，商標通常由文字、圖形、線條、記號或顏色等組成；3、表彰的對象不同：商業名稱表彰的是商事主體特定的營業行為，從總體上代表商人；而商標表彰對象是特定的商品和服務，即從商品或營業上代表商人。3、商業名稱權的性質商業名稱權是指商業合法使用人基于商業登記而對其使用的名稱所享有的排他性專有使用權。性質：財產權說、人格權說、折中說（一般認為商業名稱權兼有人格權和財產權的雙重特點）特征：1、是通過商業登記而取得的法定權

13、利；2、是專有使用權；3、兼有人格權和財產權的雙重特點；4、具有公開性。4、商業賬簿指商事主體履行法定義務，按照會計原則記載，說明其營業狀況和財產狀況的商事賬簿冊。 第六章：公司法概述1、公司    公司是指依照公司立法所規定的條件和程序設立的、以營利為目的的企業法人。特征：（1）營利性：與社會責任之辯證統一；其邊界；（2）社團性：一人公司對其的挑戰；（3）法人性：人格否認制度對其的限制（一、人格否認適用要件；二、人格否認的本質特征；三、人格否認的效力）2、公司的分類【注意對母公司子公司、總公司分公司、人合公司資合公司等概念的考察。】總公司：指

14、在組織上統轄其系統內所有分公司的具有法人資格的公司。分公司：指總公司在其住所以外依照法定條件和程序設立并受其統轄的從事經營活動，不具備法人資格的分支機構。母公司：指擁有另一個公司一定比例的股權或通過協議方式能夠對另一公司進行實際控制的公司。子公司：指其一定比例以上的股權被另一公司所擁有或通過協議方式受另一公司實際控制的公司。  人合公司：指以股東個人的名譽、地位或聲望作為對外經營活動的信用基礎的公司。資合公司：指以資本的結合作為對外經營活動的信用基礎的公司。3、公司法公司法就是國家為了實現對公司組織和行為的規范而制訂的，調整公司在設立、變更和終止以及其他對內對外活動中所發生

15、的社會關系的法律規范的總稱。性質：1、私法公法化；2、成文法；3、人格法4、公司法的原則 一、保護股東、股東和債權人合法權益原則。（1）對股東權益的法律保護：公司法第4條規定：“公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利?！本唧w有13項權利：1、股東會、股東大會出席權；2、表決權，包括中小股東的累積投票權；3、臨時股東會的請求召開權；4、資產收益權；5、知情權；6、建議權，質詢權；7、對剩余財產的分配權；8、訴訟權；9、對公司負責人的選擇權；10、股東會的召集和主持權；11、臨時提案權；12、對出資、股份的轉讓權；13、異議股東的股份收買請求權。（2）對公司權益的保護（

16、3）對債權人權益的法律保護二、有限責任原則含義：1、股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任；2、公司只以其全部財產為限對公司的債務承擔責任。對有限責任的限制：“刺破公司面紗”原則或“公司人格否認”原則。適用情況：1、公司資本不夠充足；2、公司人格與股東人格發生混淆或同一；3、利用公司形態規避合同或法律義務；4、母公司對子公司的過度非法控制。適用要件：1、股東實施了濫用公司人格的行為；2、該行為造成了實際的損失；3、行為與損失之間有因果關系；4、過錯。適用效力：1、個案否定；2、有關股東承擔連帶責任。三、股權平等原則含義：股東以其出資額或股份為基礎而享有平等待遇的原則。它是指股東在出資額或股

17、份基礎上的平等，而不是所有股東都享有同等權利。體現：一股一權、同股同價、同股同權。限制：1、一般情況下，每股有一個表決權，但一股東若持有的股份超過法定比例（如3%），公司就可依章程或法律規定對其表決權加以限制（如超過部分兩股只有一表決權）。2、實行累積投票制。3、對特別股的股東的表決權剝奪或限制。四、公司內部權力合理配置原則權力分立、權力制衡、權責對應。五、公司職工民主管理原則公司必須保護職工合法權益；提高職工素質；實行民主管理。 第七章：公司法的基本制度1、公司設立制度公司的設立是指發起人為了使公司得以成立并取得企業法人資格，依照特定的條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱，按國家

18、強制介入程度排序：特許主義核準主義嚴格準則主義單純準則主義自由設立主義特許主義：指公司的設立要經過國家元首的特別許可或要經過國家立法機關頒發特別的法令以示許可。核準主義：指公司的設立除依據一般法律所規定的條件外，還須經過行政主管機關的審查批準才能成立。嚴格準則主義：指嚴格公司設立的法定條件，加重設立人的法律責任，加強司法機關、行政主管機關對公司的監督。單純準則主義：指公司的設立只要符合國家公司立法所規定的條件，就可登記成立公司并取得法律上之獨立人格。自由設立主義：指國家對公司的設立不加任何限制，無需辦理任何手續，公司即可成立。我國對有限責任公司和股份有限公司的設立，原則上均采用嚴格準則主義，對

19、法律、行政法規要求必須報經批準的，才實行核準主義。2、公司的人格制度    公司的權利能力是指公司立法所賦予的公司能夠參加法律關系，并在其中享有權利和承擔義務的資格或能力。公司權利能力的限制：一、性質上的限制，不能享有以性別、年齡、生命、身體及親屬關系為前提的權利和義務。二、法律上的限制，在轉投資、對外擔保、資金借貸、股份回購、接受本公司股票作為質押權標的限制。三、經營范圍上的限制，公司經營范圍由公司章程規定，并依法登記。3、公司資本制度公司資本是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。公司資本的形態包括：注冊資本、認繳資本和實繳資本。我國公司資本

20、專指注冊資本。（有限責任公司的注冊資本是在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。股份有限公司采取發起方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的出資額；采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。）公司資本的性質：法定性、獨立性、抽象性和二元性。公司資本制度有：法定資本制、授權資本制和認可資本制。我國采取緩和的法定資本制。該制度確立了資本三原則：資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。資本確定原則體現在公司設立環節，資本維持原則和資本不變原則體現在公司存續期間。資本確定原則：指公司成立時，必須在公司章程中規定公司的資本總額，且應由發起人及其認股人全部認足或

21、募足，否則公司便不能成立。其體現：1、設立公司必須符合法定資本最低限額；2、公司的注冊資本在公司成立時必須由股東或發起人認足、募足或者繳清；3、出資人履行出資義務后必須經法定驗資機構進行驗資；4、股東以非貨幣形式出資的，在公司成立后，發現作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，必須承擔出資價額的填補責任，補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任；5、對“虛報注冊資本”、“虛假出資”、“抽逃出資”等違法行為予以嚴懲。資本維持原則：指公司在其存續過程中，必須經常保持與其注冊資本額相當的財產。其體現：1、公司成立后，股東不得抽回向公司的投資；2、發起人用于抵作股款的財產的作價不

22、得高估；3、股票的發行價格不得低于股票的票面金額；4、公司向其他企業的轉投資，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人；5、公司原則上不得回購本公司的股票，也不得接受本公司的股票作為質押權的標的；6、公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金；7、在公司彌補虧損前，不得向股東分配利潤；8、公司持有的本公司的股票不得分配利潤。資本不變原則：指公司注冊資本一經章程確定并經公司登記機關登記，非依法定程序不得變更。其體現：公司資本的增減必須嚴格依照法定程序進行，須辦理變更登記手續。4、公司的利潤分配與公積金制度公司的利潤分配是指由公司的董事會，根據公司法的規

23、定，并結合本公司的財務狀況和經營成果，制定出公司當年的稅后利潤分配方案，提交股東會或股東大會審議批準，并依法組織實施的公司基本法律制度。公司利潤分配原則：1、依法納稅原則；2、依法提取公積金原則；3、當年利潤彌補虧損原則；4、無盈不分原則；5、比例分配原則。公司利潤分配的順序：1、彌補以前年度虧損；2、提取法定公積金（公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金，公司法定公積金累計額為公司注冊資本50%以上的，可不再提?。?；3、提取任意公積金；4、向股東支付股利（除全體股東另有約定或公司章程另有規定外，按照股東實繳的出資比例或者股東持有的股份比例進行分配）。 第八章

24、：有限責任公司1、有限責任公司的法律界定有限責任公司是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司則以其全部財產對公司的債務承擔責任的企業法人。2、有限責任公司的設立條件：1、股東符合法定人數（2個以上50個以下）；2、股東出資達到法定最低限額（3萬元，且首次繳納應高于注冊資本的20%，并不得少于3萬元）；3、股東共同制訂公司章程；4、有公司名稱，建立符合要求的組織機構；5、有公司住所。設立程序：1、制訂公司章程；2、繳納出資；3、驗資；4、審批；5、申請設立登記；6、登記發照。3、有限責任公司的股東有限責任公司的股東指因向公司直接出資或繼受取得股權并對公司享有權利、承擔義務的自然人、法人和

25、國家。股東的權利：1、股東會的出席權；2、股東表決權；3、選舉權與被選舉權；4、股東會首次會議的召集和主持權；5、知情權；6、紅利分取權；7、優先認繳出資權；8、股權轉讓權；9、對其他股東轉讓股權的優先購買權；10、股東臨時會議的提議召開權；11、剩余財產的分配請求權；12、股東會、董事會決議無效或撤銷的請求權；13、查閱公司會計賬簿的請求權；14、股權回購的請求權；15、對公司負責人的起訴權；16、股東代表訴訟權；17、公司解散請求權；18、其他權利。4、有限責任公司的資本有限責任公司的資本是在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可

26、以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。全體股東的貨幣出資額不得低于有限責任公司注冊資本的30%?！疽怨I產權、非專利技術作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外?！?【老公司法】注冊資本增加應履行以下程序：1、董事會制定公司增加注冊資本的方案；2、股東會對公司增加注冊資本做出決議；3、增加注冊資本；4、變更登記（繳足出資之日30日內）。注冊資本減少的法定條件：1、必須要有資本過剩或虧損嚴重的事實；2、減資后注冊資本不得低于法定資本最低限額。注冊資本減少的程序：1、董事會制定公司減少注冊資本的方案；2、做出減資的決定或決議；3、編制資產負債表和

27、財產清單；4、通知和公告債權人；5、辦理變更登記（公告之日起45日后申請）。5、有限責任公司的組織機構股東會董事會（3至13人）經理監事會（不得少于3人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1至2名監事，不設監事會。）6、一人有限責任公司又稱獨資公司，指由一名股東持有公司的全部資本，并由該一人股東承擔有限責任的公司。一人有限責任公司的注冊資本最低為10萬元，股東應一次足額繳納公司章程規定的出資額。一個人只能設立一個一人有限責任公司。 第九章：股份有限公司1、股份有限公司的法律界定股份有限公司指注冊資本由等額股份構成、股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司則以其全部財產對

28、公司的債務承擔責任的企業法人。2、股份有限公司的設立股份有限公司的設立方式：1、發起設立；2、募集設立。股份有限公司成立條件：1、發起人符合法定人數（2至200人，且1/2以上的人在中國有住所）；2、發起人認購和募集的股本達到法定最低限額（最低限額500萬元；采取發起方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額，首次出資額不得低于注冊資本的20%；采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額，首次出資額不得低于注冊資本的35%）；3、股份發行、籌辦事項符合法律規定；4、發起人制訂公司章程；5、有公司名稱，建立符合要求的組織機構；6、有公司住所。3、股份有

29、限公司的股東分類：按性質不同（普通股東與特別股東）；按所持股票記名與否（記名股東與無記名股東）；按持有的股份的多寡（大股東與小股東）；按持有股份的目的（投資股東與投機股東）。權利：1、出席或委托代理人出席股東大會的權利；2、行使或委托代理人表決的權利；3、累積投票權；4、臨時股東大會的請求召開權；5、自行召集和主持股東大會的權利；6、股息、紅利分配權；7、查閱權；8、建議、咨詢權；9、對所持有的股份依法轉讓的權利；10、異議股東的股份回購請求權；11、對公司剩余財產的分配權；12、臨時提案權；13、記名股票被盜、遺失或滅失時請求人民法院宣告該股票失效權；14、對公司負責人的提請訴訟權；15、提

30、請代表訴訟權；16、請求人民法院解散公司的權利；17、公司章程規定的其他權利。4、股份有限公司的組織機構股東大會董事會經理監事會5、異議股東回購制度有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：  公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；  公司合并、分立、轉讓主要財產的；  公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以

31、自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。6、累積投票制度累積投票制是股東大會選舉董事或者監事時，每一股份擁有與應選董事或監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。適用累積投票制度的前提是公司章程中有規定，或者經股東大會決議適用累積投票制。7、股東代表訴訟提請股東代表訴訟的事由：1、董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或公司章程的規定，給公司造成損失，應承擔賠償責任的；2、監事或董事會收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害時的；3、他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的。提請股東代表的程序：第1種事由時連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會或董事會向人民法院提請訴訟。第2中事由時股東有權為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提請訴訟。第3種事由時股東可以依照前面兩種事由之規定向人民法院提請訴訟。8、股份有限公司的股份轉讓轉讓股份應該堅持以自由轉讓為主，限制轉讓為輔的原則。限制轉讓的情形有以下4種：1、對發起人股份轉讓的限制（發起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內不