1、盡職調查的流程及內容第一、律師對目標公司法律盡職調查的流程是：1、組建律師盡職調查班子，進行明確分工。一般要有三名律師，最好要有懂財務、懂經濟 律師1名，知識產權律師1名，總策劃、總協調總負責的一名律師。2、確定盡職調查的方案；確定好調查目標、調查重點內容，調查對象、調查途徑、調查目 的等。3、擬定盡職調查清單；4、根據調查清單，對每項調查內容進行調查并詳細記載調查處的問題。5、形成律師盡職調查工作報告。6、為收購方出具并購法律意見書。第二、律師應盡職調查和審查的要點問題主要有：一、目標公司的主體資格審查目標公司的主體資格是為著確保并購的合法有效，即交易各方是否依法成立、并合法 存續的，是否具

2、有進行交易的行為能力，是否可以與之進行交易。審查目標公司的主體資料主要是了解成立情況、注冊登記情況、股東情況、注冊資本交納 情況、年審情況、公司的變更情況、有無被吊銷或注銷、停業整頓等情況。二、目標公司的成立合同、章程對目標公司的成立合同、章程應進行審查。在審查合同與章程時，要注意該合同與章程中 是否有下述防御收購的條款、內容或規定：1 .絕對多數表決公司章程可能規定，有關兼并、收購或者其他可能導致公司控制權轉移的重大交易都需要 經過公司股東絕對多數的同意方才可以實施。2 .禁止更換董事或輪任董事制有的公司章程會規定除董事個人因違法犯罪或故意危害公司利益外，董事不能在任期屆滿 前被更換。而輪任

3、董事制則是將董事會成員分成幾組，每組任期兩年，每年在股東會上將 其一組董事改選，使得董事會成員中總有一組不斷地變化，這樣，即使是控制了公司的多 數股份，在輪任制面前，也不能保證在下屆股東年會上獲得對董事會的控制權。3 .高薪補償被辭退的高級管理人員有的公司章程規定，公司高級管理人員如總經理、副總經理非因自身的過失，如果被公司 辭退，應得到一筆極為豐厚的解職費或補償。4 .股東權利計劃股東權利計劃有很多不同的類型，但其基本的內容都差不多相似，即公司股東在取得公司 股份時，同時取得另一種權利，該權利在出現某種沖突或引發事件如收購、兼并時，可以 開始由股東行使。股東行使該權利的內容是能夠以略高于公司

4、同類股票的發行價格的價格 購買公司股票。這樣，股東就可能以遠遠低于當時市場價的價格買進公司股票。這無疑會 大大增加并購方的收購成本。股東權利計劃一般都規定，發行該權利的公司可以象征性的價格贖回該權利。而擁有該權 利的股東，若變成并購方，則不得不行使該權利。審查公司合同與章程中有無上述內容的規定旨在正確分析目標公司被并購的難易程度，以 及并購費用是否會增大或增大到什么程度。三、目標公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等在兼并和善意收購的情況下，目標公司的董事會和股東大會自然是同意并購的，而同意， 依照公司的規定，是一定要有相應的董事會和股東大會決議的。這個程序必不可少。律師 就要注意調查審查有關

5、的董事會與股東大會決議是否依法作出？有無達到法定的或章程中 規定的同意票數，投票權是否有效等，以確保程序上無瑕疵。四、目標公司有形財產即指目標公司的土地及房產設備等有形資產。土地與房產的價值取決于權利如何。分配做商品房的土地和房產與分配作酒店、辦公樓土 地和房產的價值會大相徑庭；七十年的土地使用權及其上的房產與還剩有十年的土地使用 權及其上的房產的價值會差異甚大；已抵押的土地與房產其轉讓會受到限制，而未抵押的 土地與房產則不。如此等等，因此，需要事先對其權利狀況加以認真注意，例如，經過批 準同意的土地房產的用途如何？權利是否完整，有無瑕疵？有無可能影響該權利的對價是 否已付清？有關權利的證明書

6、是否已取得？有無出租或抵押？ ？出租或抵押的條件如何？有關機械設備，常見的要求是如一些機械設備是目標公司融資租賃來的，在未付清租賃款 之前，其所有權仍不歸目標公司，也不能作為目標公司投資或房產。如目標公司是三資企 業或來料加工企業，為生產所需而進口的機械設備未經海關許可并補交稅款，一律不能轉 讓。因此，需要注意的一是其來源，性質；二是其轉讓限制；三是有關轉讓手續的辦理。律師對此審查的意義在于事先發現或理順目標公司的產權關系，事先發現問題并提出解決 問題的辦法，確保并購方取得的目標公司的財產清楚明白，權利完整無瑕疵，無法律上的 后遺癥。五、知識產權在一些目標公司中，以知識產權形式存在的無形資產較

7、其有形資產可能更有價值。專利、 貿易商標和設計都可通過注冊而得到保護。版權、技術訣竅和其他形式的保密信息，雖然 不能注冊但同樣能夠受到法律的保護。對于所有知識產權的細節是直接擁有還是通過許可 證而使用，都應當予以審查以保證并購方在收購之后能繼續從中受益。對于注冊的知識產 權，還包括對注冊和續展費用支付情況的審查，專利的到期日期應當予以注意，對于貿易 商標和服務商標、專利，應當確認注冊權人或允許使用人的適當情況，因為不使用就會失 效。對于根據許可證而享有的權利，應當對相關許可證或注冊使用人協議進行審查，以確 保不存在有關因控制變化而終止的規定等。還應當詢問是否存在有關侵權的訴訟，包括目 光公司提

8、起的保護其權利的訴訟，以及針對目標公司的、聲稱該公司侵犯了第三方權利的 訴訟。六、目標公司的租賃情況目標公司租賃情況，包括出租與承租兩個方面。目標公司在出租或承租時與承租人與出租 人的承、出租協議是否合法有效？協議中是否有目標公司的控制權如發生變化，出租或承 租關系就回終止或受到限制的規定？如果因此而終止或受限制對并購方會帶來什么不利影 響或后果等，這些也都與并購方在并購后如何操作有直接利害關系，因而事先的審查與相 關措施也是十分必要的。七、關鍵合同與合同承諾大多數公司都有若干對其成功至關重要的關鍵合同，通常這些合同包括長期購買或供應合 同、合資企業合同、或技術許可合同等。在這些合同中另一個合

9、作方的身份和良好地位對長期合作關系是很重要的。因此此類合同 一般都會規定，在一方公司情況發生變化直接影響到此類合同的繼續履約時，變化的一方 在轉讓其此類合同中的權利義務前，要取得合同另一方的同意或批準，或在另一合作方控 制權發生變化時允許終止合同。如果控制權轉移到具有不相宜或者競爭利益的另一方時， 這種終止即可行使。既然目標公司的繁榮十分有賴于交易完成后這些合同繼續，買方將希望取得這樣的保證即 不存在上述有關控制權轉移時有可能終止合同的權利，或者如果存在這種權利，不行使這 種終止權利。另外還應對上述關鍵合同進行審查，以確保不存在異常的或者義務多于權利 的規定，不存在可能影響買方商業自由經營的限

10、制性保證，不存在重大賠償條款以及不存 在違反反不正當競爭法或其他法的規定。買方還希望確定，目標公司在近期沒有作出與買方自己的業務計劃不相一致的合同承諾， 諸如承諾向新的生產線或新企業、或合資企業提供資本、賣掉關鍵專利和版權，與供應商 或客戶簽訂新的長期合同，向雇員許諾新的高額報酬或股份期權安排等。如果目標公司過于依賴一家供應商或客戶，那么與相關企業或個人發生爭執、或者相關企 業或個人對目標公司的轉讓不滿意，也是一種潛在的風險。因此買方將希望確保在交易完 成前或者作為交易的條件，簽訂一個可靠的長期合同，或者調查并談判可供替代的購銷渠 道。類似的情形還可以發生在企業過于依賴于某位個人的專業技術知識

11、或經驗的時候，這 時買方可能希望確保與相關雇員簽訂長期服務合同，或者安排該關鍵人員的保險，以承保 因該雇員生病或去世造成的損失。另外，還要特別注意貸款、抵押合同、擔保合同、代理合同、特許權使用合同等，看看內 中是否有在目標公司控制權發生變化時，就得提前履行支付義務，或終止使用權或相關權 利等的規定。審查此類規定，就是要權衡并購完成后是否會因并購而使并購人喪失某些預期權益或權 利。八、目標公司的職工安排如果目標公司有很多職工，傳統做法是可以只審查適用于大多數職工的標準勞動合同文 本，而對于董事、企業高管和專門重要職員則必須逐一審查其聘用協議或者服務協議的內 容。在這方面，主要問題是所提供的福利水

12、平以及終止合同前所需要的通知時間及可能的賠 償。這不僅影響潛在的終止合同賠償支出，而且在繼續聘用的情況下可能預示出，補足與 聘用條件的重大差異需要花費很多錢。至于提供個人福利如汽車、抵押、補貼、股份期權 或資金等，可能也需要買過來。目標公司還可能承受沒有資金來源的退休金和其他承諾， 還可能作出有關職工或職業前途的許諾，因此必須對合同本身及其他相關方面作詳細的審 查。九、目標公司的債權債務情況、稅收情況、環境責任等。目標公司的債務可有已知的債務和潛在的債務。潛在的債務主要包括或有負債（有的稱為 或然負債），稅收與環境責任都屬于或有負債中的內容。稅收可能是一個產生潛在責任的重要方面，特別是在國家稅

13、收發生變動時，或者諸多稅收 而目標公司不甚清楚時。在目標公司或故意或不知而未予納稅的情況下，稅務機構自然會 要求接管目標公司的并購方來來承擔或補足納稅的責任，這就使并購方支付了并購費用 后，還得再追加稅收費用而增大并購的負擔。而且欠繳稅款還會帶來罰款的問題，使得補 稅之外還需支付罰款。環境問題隨著人類文明的發展，以及人們對自身居住環境的越來越重視而在現今成為一個 極為重要的問題。環境要求、環境責任也為各國環境法律師所明確、所完善。尤其是傳統 制造業是環境污染重點污染源，違反環境法的規定，不僅產生環保責任，從而要接受罰 款，更可能會因此而被停業，限期治理。如果這些處理結果是在并購方取得目標公司后

14、產 生的，并購方就不得不承擔起這些責任，而這些責任帶給并購方的損害不僅是沉重的，有 可能還是致命的。尤其是地方啤酒公司對產生環境污染的可能性比較大。（尤其，我們在 收購啤酒公司這方面，對環境污染項目的審查更為關鍵。）這就需要并購方認真仔細地了解目標公司的納稅情況，包括已納稅情況、有無欠繳款、有 關目標公司方面的稅收國家是否有調整性、做優惠性規定等；了解環保情況，包括目標公 司的經營產品、經營場地與環保的關系，與目標公司有關的環保的規定、當初公司設立時 如何通過環保審查、現在目標公司有無違反環保規定，對空氣和水的排放、廢物存儲的處 置、對有關許可證和許可的遵守、有毒危險物質對場地和底下水的污染等

15、，環保部門有無 發出整改制裁通知等等。在可能的情況下，若對這部分責任投保（無論是并購方還是目標 公司投保），就可以極大的減少并購方的風險。目標公司的負債，無疑會增大并購方的責任，而或有負債與當時已有爭議，不久的將來肯 定會提起訴訟的情況更會為并購方的責任帶來不確定性。這些責任雖然不能躲避，但可以 在弄清后作為祛碼從應付賣方的款項中作相應扣除或由賣方提供相應的擔保以減輕并購的 風險。律師的審查就是要了解目標公司的債務情況及其償還周期、利率、罰則及債權人有無限制 性要求。了解目標公司的納稅情況、環保情況，以掌握這方面有無責任或可能的責任。十、重大訴訟或仲裁律師當然要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響目

16、標公司，包括實際進行的、即將開始的或 者有可能產生的仲裁或訴訟。這些訴訟或仲裁有多少宗？標的多大？進展情況如何？可能 的結果會如何等？律師審查這些不僅是因為涉及到的大量責任和法律費用，還因為這可能 會將并購方的并購的精力不是投入到公司經營管理方面，而是把精力投入到大量纏繞的無 窮的官司糾紛上。當然，合理數量的訴訟可被視為是正常的業務狀態。總是會有些債務問 題要由律師負責處理，也會有小額的人身傷害賠償要求等，這通常由雇主責任保險的承保 人及其律師處理。但有時調查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環 境污染、產品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能十分昂貴并且不能投保。在這樣的 情況下，并購是否還應繼續進行，就需要認