1、商業賄賂行為及其法律規制摘要:商業賄賂行為是一種違背社會主義市場經濟的根本原那么,破壞市場秩序,阻礙公平競爭的資源合理配置,影響投資環 境的行為.作者立足于商業賄賂行為的立法現狀及其缺陷的根底上,提出了對商業賄賂行為規制的四點建議,呼吁將反商業賄賂行為與反 不正當競爭行為分開,制定?反商業賄賂法?.關鍵詞:商業賄賂;經濟秩序;法律規制一、商業賄賂行為的概念及特征所謂商業賄賂,是指經營者為銷售或者購置商品而采用財物或者 其他手段賄賂對方單位或者個人的行為. 商業賄賂是賄賂的一種形式 但又不同于其他賄賂形式.所謂商業貝#賂行為,在不正當競爭行為中的概念是指：企業和經營 主體為了推銷自己的產品,在經

2、營的活動中,采取向交易相對方的采購 人員、負責人、代理人及其他有決定影響的人提供報酬和其他好處,以促成業務交易,擠掉別的競爭對手,從而擠占市場的行為.二、商業賄賂行為的構成要件(1)商業賄賂的主體包括行賄人和受賄人.對于受賄人而言,2005 年12月24日召開的十屆全國人大常委會第十九次會議以刑法修正案 的形式擴大了商業受賄的主體范圍,在現行法律下,無論國家工作人員 或者非國家工作人員都可能構成商業受賄的主體.(2)商業賄賂的客體: 商業賄賂行為的客體是國家對公司、 企業的治理秩序和正常競爭的交 易活動.經營者進行商業賄賂一般是為了推銷其在正常競爭中不一定 能占優勢地位的商品,搶購緊俏商品或原

3、材料,或者獲得交易上的便利 和優惠條件,這些都是對正常的交易秩序和公平競爭交易活動的破壞.(3)商業賄賂的主觀方面：行賄、受賄和介紹賄賂的經營者或其他主體 在主觀方面只能由成心構成.行為者的主觀目的都是為了自身的利益 而成心所為彳亍賄、受賄都是出于自愿而進行的行為.(4)商業賄賂的 客觀方面:對于受賄人而言,表現為利用職務或工作上的便利非法收受、 索取他人財物為他人謀取利益的行為.三、商業賄賂的主要方式(1)現金、實物回扣；(2)軟回扣,如高消費招待、酒巴包廂享樂、提 供出國時機及風景旅游觀光；(3)為對方安裝 、包租大哥大、裝修 住房;(4)為對方提供明顯可營利的業務工程、物資批件及合同等等

4、.這種回扣性質的商業賄賂往往以 中介費、傭金、介紹費、勞 務費等名義付給對方.?反不正當競爭法?對賬外回扣明確禁止 ,但 考慮商業經營特點,對經營中的 折扣行為那么明確允許.第8條第2 款規定,經營者銷售或者購置商品,可以以明示方式給對方折扣,可以 給中間人傭金.經營者給對方折扣、給中間人傭金的 ,必須如實入賬,按受折扣、傭金的經營者必須如實入賬.這里規定了回扣與折扣的區別:一是折扣是公開的,賬面上在案的,而回扣是秘密進行的；二是折 扣是給對方單位或集體的,而回扣是給個人.折扣,是一種商界通用的 推銷手段,是指在商品購銷活動中,賣方在所成交的價款或數量上給買 方以一定比例的減讓,而返還給對方的

5、一種交易上的優惠.四、商業賄賂長期存在的原因1中國市場體系還處在發育不成熟階段.新舊體制轉軌時期,由于治理經驗缺乏后政干預經濟現象依然存在,在原料和輔助材料短缺 條件下,以各種手段獲得行政支持、獲得工程、獲得特許、獲得物資 成為必要和可能.2市場供求失衡.隨著經濟開展,中國的市場已由 過去方案體制下商品短缺的賣方市場,逐漸轉變為今天市場經濟條件 下,商品品種數量繁多的買方市場.眾多的貨物在供買方選擇之時,市場總會千方百計使商品循環流通,其中包括了合法與非法渠道.3部 分企業濫用優勢地位.現階段,有些公用企業及具有特殊效勞職能的 部門,在從事商品經營時 柞往利用其 獨家效勞的優勢,與供貨方串通,

6、 大量獲取回扣,擾亂了市場交易秩序.4腐敗現象的存在助長了商業 賄賂之風.五、中國商業賄賂的立法現狀與缺陷1 .刑事立法方面.中國1979年的?刑法?第185條把賄賂罪作 為一種瀆職罪予以規定,其后又先后頒發了?關于嚴懲嚴重破壞經濟 犯罪的決定?、?懲治貪污罪賄賂罪的補充規定?和?關于懲治違反公 司法的犯罪的決定?,并于1997年3月修改了?刑法?,擴大了受賄罪 的主體范圍,加大了刑事處分力度,規定對犯賄賂罪情節特別嚴重的可 處無期徒刑甚至死刑.2006年6月29日起施行的?刑法修正案六» , 將商業賄賂犯罪的主體擴大到了公司、 企業以外的其他單位工作人員. 目前,中國關于商業賄賂刑

7、事責任方面的缺陷主要表現在 ：?刑法?第 163條、第164條規定的商業賄賂罪的法定刑在附加刑的設置上都只 有財產刑一種,使得司法實踐中不能根據具體情況選擇適用罰金刑或 者沒收財產刑.另外,對單位犯罪也沒有設置相應的資格刑.2 .行政立法方面.1996年11月起施行的國家工商治理局?關于 禁止商業賄賂行為的暫行規定?是一個針對商業賄賂行為的專門性行 政規章.這個規章明確了商業賄賂的內涵和外延 ,并依據?反不正當 競爭法?對商業賄賂行為提出了較為詳細的、 具有一定操作性的行政 處分舉措.3 .經濟立法方面.中國在?反不正當競爭法?、?公司法?、?土地 治理法?、?關于嚴禁在旅游業務中私自收受回扣

8、和收取小費的規定? 等經濟法律法規中,都不同角度地對禁止商業賄賂做了規定.經濟立 法方面的缺陷主要是規定過于原那么化,可操作性差.如?反不正當競 爭法?第8條對商業賄賂手段只概括為 財物和其他手段兩大類, 雖然?關于禁止商業賄賂行為的暫行規定? 第2條第3款和第4款分別對兩類手段作了例示性的規定,但這些形式還不能涵蓋所有的商業賄賂手段,這導致了執法操作上的困難,對商業賄賂行為難以界定,使 對商業賄賂行為的整治舉步維艱.4 .國際法方面.中國在2003年簽署了?聯合國反腐敗公約?.該 公約規定 禁止賄賂本國、外國公職人員；禁止部門內的賄賂；禁止影響 力交易采取舉措保證公共部門的廉潔,實行公職人員

9、行為守那么,增強 公共采購和公共財政治理,定期向公眾報告,推動社會參與反腐敗行動 增強監督私營部門,增強監督財務會計.六、治理商業賄賂的重要性1是加快建設社會信用體系和維護公平競爭,完善社會主義市場 經濟體制的必然要求.2是維護廣闊人民群眾切身利益、構建社會主 義和諧社會的重要舉措.3是樹立中國良好的國際形象、在參與全球 競爭中爭取有利地位的客觀需要.4是懲治腐敗,推進黨風廉政建設 的重要內容.七、如何規制商業賄賂行為1 .完善中國現有的法律法規.中國目前對禁止商業賄賂的法律法 規很多,我們應充分利用現有的法律資源 ,對其進一步修改和完善,發 揮現行法律的作用.從完善?反不正當競爭法?方面看,應準確界定商業賄賂的內涵及范圍,在總結經濟生活中常見的商業賄賂手段的基礎上,將各種手段進行歸納并作出標準的解釋,以便于執法部門的實際 操作.2 .完善法律責任制度,加大對商業賄賂的懲罰力度.對于受處分的 對象,應在法律上明確規定給行賄者和受賄者以同等處分 ,如果只注重 對其中一方的處分,那