1、財務盡職調查實戰及財務顧問在并購重組業務中的關注要點與風險防范高成創投基?（內容指引及邏輯關系一上市公司并購重組的概念與發展趨勢?非重點內容，僅簡要介紹二并購重組的法規體系與政策概述?重點：股權并購的常見風險及防范措施三并購重組中的盡職調查與風險防范?重點：1、盡職調查的范圍和組成部分；2、財務顧問盡職調查的關注要點。3.財務顧問盡職調查的方式四并購重組中的盡職調查實務?重點：1、財務盡調的基本階段與步驟；2、盡職調查的方法；3、盡職調查提綱；4. 盡職五財務盡職調查的程序、方法及調查報告調查報告?重點：1、并購重組共性問題審核意見的十六并購重組共性問題的審核意見關注要點大關注要點七上市公司并

2、購重組專業意見附表的編制?重點：1.編制依據；2.要求；3.懲處。高成創投基?（g-cheng venture capital）目錄1.1 上市公司并購重組的概念一上市公司并購重組的概念與發展趨勢1.2 上市公司并購的模式1.3 上市公司并購重組的發展動態二并購重組的法規體系與政策概述1.4 上市公司并購交易在并購交易中的占比統計三并購重組中的盡職調查與風險防范1.5 2002年以來并購重組交易金額統計四并購重組中的盡職調查實務1.6 2006年以來產業整合類重大重組公司數量統計五財務盡職調查的程序、方法及調查報告1.7 2006年以來國企戰略重組類并購重組統計六并購重組共性問題的審核意見關注

3、要點1.8 2009年上市公司境外收購占全部境外收購比重1.9 存在的問題七上市公司并購重組專業意見附表的編制高成創投基?（g-cheng venture capital）一. 上市公司并購重組的概念與發展趨勢?1.1 上市公司并購重組的概念?并購重組是市場約定俗稱，并非準確的法律概念，主要包括以下對上市公司股權結構、資產和負債結構、收入及利潤產生重大影響的活動：1.上市公司控制權轉讓（收購）；2.資產重組（購買、出售資產）；3.股份回購；4.合并（吸收合并和新設合并）、分立。?并購：主要涉及公司股權結構的調整，其目標大多指向公司控制權變動，核心是股東準入。?重組：主要涉及公司資產、負債及業務

4、的調整，其目標是優化公司的資產規模和質量、產業或行業屬性，核心是資產業務準入。?自出現以股權類證券作為交易支付手段后，上述兩類準入可通過一項交易同時完成，因此二者界限逐漸模糊。高成創投基?（g-cheng venture capital）一. 上市公司并購重組的概念與發展趨勢?1.2 上市公司并購的模式收購分類解讀協議收購協議收購收購人在證券交易所之外以協商方協議收購式，與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協議,要約收購要約收購從而達到控制該上市公司的目的（目前國內的主直接收購流模式）。直接收購間接收購間接收購要約收購收購者以同等價格、同等比例等相同的交易條件，向不特定的多數股東發出收購其權益收

5、購權益收購持有的公司全部或部分股份的要約，通過促使股其他方式其他方式東接受要約條件實現股份收購的行為。高成創投基?（g-cheng venture capital）一. 上市公司并購重組的概念與發展趨勢?1.2 上市公司并購的模式（續）收購分類解讀協議收購直接收購指收購人直接取得上市公司的股份，進協議收購而成為上市公司股東的收購行為。要約收購要約收購間接收購指通過收購上市公司的母公司或其上級直接收購直接收購股東公司，以間接控制股權的方式，形成對上市公司的間接收購間接收購實質控制。權益收購權益收購其他方式其他方式高成創投基?（g-cheng venture capital）一. 上市公司并購重組

6、的概念與發展趨勢?1.2 上市公司并購的模式（續）收購分類解讀協議收購權益收購指基于持有上市公司的股權或者上市協議收購公司母公司的股權，而形成對上市公司的控制。要約收購要約收購其他方式通過協議安排、表決權信托或委托等直接收購直接收購方式，控制足以對上市公司股東大會決議產生重要影間接收購間接收購響的表決權數量或者控制半數以上董事的當選，雖未持有股權但可以實現實質控制（實質性的兜底條款）。權益收購權益收購其他方式其他方式高成創投基?（g-cheng venture capital）1.3 上市公司并購重組的發展動態?隨著上市公司在國民經濟中影響力、帶動力的提升，上市公司并購重組成為調整經濟結構的重

7、要組成部分。截至2009年底1691家境內上市公司資產總額約62萬億，是gdp的1.85倍，營業收入占gdp比重近4成，利潤總額占規模以上企業利潤總額的56%，總市值29.3萬億，占gdp的87%。?20062009年共有141家上市公司進行以產業整合、升級為目的并購重組，累計金額8866億元，2006、2007年完成相關項目的三年平均總資產、總收入和凈利潤分別增長3倍、2倍、1倍。高成創投基?（g-cheng venture capital）1.4 上市公司并購交易在并購交易中的占比統計?研究表明，全球上市公司并購交易額在全球并購并購交易額中占比平均在80%左右（2009年為79%），20世

8、紀以來全球規模較大的5次并購浪潮，直接推動了各國產業結構的調整和升級。?在全球資源配置中依托資本市場跨境并購，有利于維護本國資源定價權和經濟利益。100%80%60%40%79%20%53%0%200120022003200420052006200720082009中國全球數據來源：dealogic高成創投基?（g-cheng venture capital）1.5 2002年以來并購重組交易金額統計高成創投基?（g-cheng venture capital）1.6 2006年以來產業整合類重大重組公司數量統計?2006至2009年，共有114家公司完成或正在進行此類重組，交易金額累計達到6

9、410億元；?2006年進行的此類重組，完成后上市公司三年平均總資產、總收入和凈利潤比重組前分別增長了306、208和187；2007年進行的此類重組，完成后上市公司兩年平均總資產、總收入和凈利潤比重組前分別增長了62、60和45。06年-09年產業整合重組數量、置入資產規模、交易額2500.00502000.00401500.00301000.0020500.00100.0002006200720082009年置入資產規模（億元）交易額（億元）重組數量高成創投基?（g-cheng venture capital）1.7 2006年以來國企戰略重組類并購重組統計?2006年以來，屬于國資重組的

10、上市公司有121家，交易金額為8058億元；?2006年進行的此類重組，完成后上市公司三年平均總資產、總收入和凈利潤比重組前分別增長了338、200和181；2007年進行的此類重組，完成后上市公司兩年平均總資產、總收入和凈利潤比重組前分別增長了74、67和65。06年到09年國資重組數量、置入資產規模、交易額4000.00403000.00302000.00201000.00100.0002006200720082009置入資產規模（億元）交易額（億元）重組數量高成創投基?（g-cheng venture capital）1.8 2009年上市公司境外收購占全部境外收購比重100%89.1%

11、87.4%90%85.7%81.1%80%75.8%69.4%70%全球平均73.9%60%50%40%34.5%30%20%10%0%美國英國日本法國加拿大德國中國資料來源：dealogic，此處中國上市公司指a股上市公司高成創投基?（g-cheng venture capital）1.9 存在的問題推進完善資本市場并購重組工作，需要遵循市場發展規律揚長避短、趨利避害，統籌解決存在問題制度建設：以股份在機制運行上，加大中市場發展實踐中的問題挑戰對價、資產和現金介機構作用和責任、提對價同步操作制度高審核工作透明度、增有待完善，并購重強停復牌制度靈活性、組法規的適應性、?內幕交易頻發改善支持并購

12、的外部政適當性和有效性尚待增強策環境等方面工作需要?借殼上市集中進一步加強?歷史形成的部分改制上市公司同業競爭、關聯交易嚴重問題亟待解決、高成創投基?（g-cheng venture capital）目錄一上市公司并購重組的概念與發展趨勢2.1 法律2.2 行政法規和法規性文件二并購重組的法規體系與政策概述2.3 部門規章2.4 證券交易所自律規則三并購重組中的盡職調查與風險防范2.5 其他四并購重組中的盡職調查實務2.6 并購重組監管思路與動態五財務盡職調查的程序、方法及調查報告六并購重組共性問題的審核意見關注要點七上市公司并購重組專業意見附表的編制高成創投基?（g-cheng ventur

13、e capital）二. 并購重組的法規體系與政策概述法律公司法證券法行政法規上市公司監督管理條例上市公司收購上市公司重大資產重股份回購、公司合并、部門規章組管理辦法管理辦法分立等管理辦法配套特殊規定外國投資者對上市上市公司并購重組披露內容格披露內容格公司戰略投資管理辦財務顧問業務管理辦式與準則式與準則法等法交易所業務規則自律規則高成創投基?（g-cheng venture capital）2.1 法律：由全國人大或其常委會制定通過1.證券法（2006年1月1日起施行）：第二章證券發行、第四章上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎與核心。2.公司法（2006年1月1日起施行）：第九章公司合并

14、、分立、增資、減資，對并購重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發、縮股等進行規范。（1）吸收合并?公司法第173條：“公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。?一個公司吸收其他公司為吸收合并,被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并,合并各方解散”。（2）異議股東股份收買請求權?公司法第143條：“公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外：(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的”。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.1 法律：由全國人大或其常委會制定通過（續）3.企業破產法（2007年6月1日起施行）新

15、增破產重整制度，為上市公司并購重組提供新的法律路徑。?自新破產法出臺后，截至2008年12月10日，滬深兩市共有st公司173家，其中15家st公司已經施行破產重整程序順利終止重整程序的有11家，仍處于重整程序的有4家。?成功案例：s*st海納、*st蘭寶：均已執行完畢破產重整計劃，甩掉巨債的包袱，引入新的重組股東。?出資人權益削減問題：*st長嶺、*st滄化、*st寶碩。?注意：上市公司破產重整中慎用出資人權益削減方式，如果一定要用，應采取保護股東尤其是社會公眾股東的權益的措施，如提供網絡投票方式等。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.1 法律：由全國人大或其常

16、委會制定通過（續）4.反壟斷法（2008年8月1日起施行）：第四章經營者集中。?第二十條：“經營者集中是指下列情形：(一)經營者合并；(二)經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；(三)經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響”。?第二十一條：“經營者集中達到國務院規定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執法機構申報，未申報的不得實施集中”。?第三十一條：“對外資并購境內企業或者以其他方式參與經營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規定進行經營者集中審查外，還應當按照國家有關規定進行國家安全審查”。?審查期限：三十日內，對申報的經營者

17、集中進行初步審查九十日內，實施進一步審查。?特殊情況下可以延長60天。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.1 法律：由全國人大或其常委會制定通過（續）?案例：可口可樂收購匯源果汁案例?2008年9月3日，可口可樂公司宣布，計劃以約24億美元（約179.2億港元）的現金收購匯源果汁（01886.hk）全部股本。可能面臨雙重審查：一是反壟斷法第二十一條規定的經營者集中審查，二是第三十一條規定的國家安全審查。?2008年9月份，可口可樂向商務部提交申報材料，根據反壟斷法的規定，商務部反壟斷局審查后認為申報材料不合格。在9月份、10月份可口可樂先后提交了補充材料，最后一次

18、補充材料是在08年11月19日。經補充后，整套申報材料已經達到反壟斷法規定的標準；5.礦產資源法（1997年7月1日起施行）?當前，借殼上市的公司主要為兩大類：要么是礦產類公司，要么是房地產公司。?案例：吉林制藥案例、st金果案例高成創投基?（g-cheng venture capital）2.2 行政法規和法規性文件：由國務院制定或批準1.國務院關于經營者集中申報標準的規定（2008年8月3日起施行）：確定申報標準?第三條規定：“經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中：?（一）參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過10

19、0億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣；?（二）參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。?營業額的計算，應當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行業、領域的實際情況，具體辦法由國務院商務主管部門會同國務院有關部門制定”。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.2 行政法規和法規性文件：由國務院制定或批準（續）2.上市公司監管條例（征求意見稿）第六章發行證券、收購、重大資產重組、合并及分立3.國務院辦公廳關于當前金融促進經濟

20、發展的若干意見（2008年12月8日）?（1）支持有條件的企業利用資本市場開展兼并重組，促進上市公司行業整合和產業升級，減少審批環節，提升市場效率，不斷提高?（2）允許商業銀行對境內外企業發放并購貸款。研究完善企業并購稅收政策，積極推動企業兼并重組。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定1.上市公司收購管理辦法（2008年8月27日修訂證監會令第56號）（1）投資者違規超比例買賣股份問題?辦法第13條規定：“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%時，應當在該事實發生之日起3日內編

21、制權益變動報告書，向中國證監會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監會派出機構，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。?前述投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票”。?主要問題：投資者通過大宗交易系統買賣股票屬于第13條規定的“通過證券交易所的證券交易”，應該履行第13條規定的報告和公告義務。投資者持有上市公司股份首次達到5%或

22、者之后每增加或者減少5%時，應當依照該條規定履行報告和公告義務。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）（2）敵意收購問題?注意：全流通下通過二級市場舉牌和“敵意收購”大大增加：“兩低一高”（第一大股東持股比例、持股市值偏低而凈資產收益率又高）的上市公司最易成為收購目標。據統計：深滬兩市第一大股東持股比例低于16%的上市公司有125家。以2008年10月21日的收盤價計算為例, 有289家上市公司第一大股東的持股市值低于2億元。?案例：“茂業系”舉牌渤海物流、商

23、業城和深國商。“寶安系”重出江湖，舉牌深鴻基和羚銳股份。至2008年12月15日，“寶安系”持有深鴻基的股權比例已達10%，直逼深鴻基第一大股東東鴻信（持股13.30%）。此外，2008年10月，“寶安系”旗下控股公司馬應龍因持股達到5%舉牌羚銳股份。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）2.上市公司重大資產重組管理辦法（2008年5月18日起實施，證監會令第53號）重組辦法的主要創新之處：（1）審核制度的調整。?重組辦法將之前關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知（簡稱105號文，已廢止）規定的“事中審核備案制”

24、，改為“事后核準制”。?105號文規定的重組流程：董事會決議證監會審核股東大會決議實施?重組辦法規定的重組流程：董事會決議股東大會決議證監會審核實施（2）取消長期連續停牌制度，目前最長可以停牌30天。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）（3）取消與證監會的預溝通制度。?以股東大會作出重大資產重組決議為時間界限，交易所與證監會分工合作：之前由交易所對重大資產重組預案進行形式審查；之后由證監會上市部由并購一處和并購二處對重大資產重組中法律問題和財務問題進行審核，必要時提交并購重組委審議。?注意：重大資產重組預案涉及重組辦法未做明

25、確規定的業務創新或者無先例事項的，還需要與證監會進行溝通請示，其停牌在交易所同意的前提下不受30天的限制。?案例?鹽湖鉀肥(000792)吸收合并st鹽湖(000578)案例：st鹽湖和鹽湖鉀肥自2008年6月26日起停牌，因為屬于上市公司吸收合并創新業務，需要與證監會進行溝通，一直停牌到2008年12月26日起公布吸收合并預案后才復牌。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）（4）重大資產重組的主要流程不超過30天初步磋商申請停牌召開第一次董事交易所形式審核會審議重組預案保密措施及協議披露預案并復牌第二次董事會審披露報告書交易

26、所形式審核議重組報告書及中介文件重無異議組上網股東大會審議證監會審核實披露實施補充、修改材料施報告達到標準或終止交易報書全告收到會議通知即申請停文書重組委審核無異議牌，有表決結果后次一工作日公告并復牌。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）3.上市公司并購重組財務顧問業務管理辦法（2008年8月4日起實施證監會令第54號）4.中國證券監督管理委員會上市公司并購重組審核委員會工作規程（2007年7月17日起實施證監發200794號）5.關于規范上市公司重大資產重組若干問題的規定（2008年5月18日起實施）?應簽訂附條件生效的交

27、易合同上市公司首次召開董事會審議重大資產重組事項的，應當在召開董事會的當日或者前一日與相應的交易對方簽訂附條件生效的交易合同。交易合同應當載明本次重大資產重組事項經上市公司董事會、股東大會批準并經中國證監會核準，交易合同才生效。?華天酒店案例湖南上市公司華天酒店，欲購買其托管的酒店，在備忘錄中約定，如果證監會沒有審核通過，或者在年底前還未審核的，其仍需在年底全額支付轉讓款給交易對方，并與對方簽訂永久承包協議，備忘錄約定簽字蓋章生效。有規避行政審核之嫌。后來公司重新簽署附條件生效協議，刪除永久承包的有關約定。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監

28、管機構等制定（續）6.上市公司重大資產重組申報工作指引（2008年5月18日起實8?重大重組核準文件的有效期：12個月；?i po與再融資的有效期：6個月；?審計報告的有效期：6個月，特殊情況下可延長1個月；?資產評估報告有效期：12個月。7.公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第26號上市公司重大資產重組申請文件（2008年5月18日起實施）8.關詮娣渡鮮泄拘畔都跋喙馗鞣叫形耐罰?007年8月15日起實施證監公司字2007128號）高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）9.關于進一步做好上市公司重大資產重組信息披露監管工

29、作的通知(2008年5月16日上市部函2008076號) ?授權交易所對上市公司重大資產重組信息披露文件和財務顧問信息披露文件進行形式審查。10.關于進一步規范上市公司重大資產重組持續信息披露的通知(2008年9月8日上市部函2008182號) ?上市公司重大資產重組的預案或者報告書與董事會決議公告后，上市公司自作出前述公告后至發出召開股東大會的通知前，董事會每隔30日應當就本次重大資產重組的最新進展情況予以公告。11.上市公司證券發行管理辦法（2006年5月6日證監會令第30號）高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）12.上

30、市公司非公開發行股票實施細則（2007年9月17日證監發行字2007 302號）?特殊情況下允許非公開發行分次發行，分次上市。如吉恩鎳業（600432）、蘇寧環球（000718）。?蘇寧環球案例：?第一次向公司實際控制人張桂平及其關聯人張康黎分別非公開發行1億股和8700萬股股票。2008 年5月16日，中國證監會以關于核準蘇寧環球股份有限公司向張桂平、張康黎發行股份購買資產的批復核準本次發行。2008年6月25日，第一次股份發行完成并上市，發行價格為26.45/股。?第二次向其他特定投資者非公開發行1.2億股股票，其他特定投資者以現金認購。2008 年5月21日，中國證監會以關于核準蘇寧環球

31、股份有限公司非公開發行股票的批復核準了本次發行。2008 年11 月27，第二次股份發行完成并上市，發行價格為5.70 元/股。13.外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（2005年12月31日商務部、證監會、稅務總局、工商總局、外管局商務部令2005第28號）高成創投基?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）14.關于外國投資者并購境內企業的規定（2006年8月8日商務部、國資委、證監會、稅務總局、工商總局、外管局令2006第10號）?反壟斷審查：外企境外收購涉及在華業務也須申報第五十三條規定：“境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外

32、公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務部和國家工商行政管理總局應審查是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情形，并做出是否同意的決定：一境外并購一方當事人在我國境內擁有資產30億元人民幣以上；二境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業額15億元人民幣以上；三境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國市場占有率已經達到20%；四由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率達到25%；五由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業的外商投資企業將超過15家”。高成創投基

33、?（g-cheng venture capital）2.3 部門規章：由證券監管機構等制定（續）15.關于破產重整上市公司重大資產重組股份發行定價的補充規定（2008年11月12日中國證監會公告200844號）?補充規定對破產重整上市公司重大資產重組從定價機制和批準程序兩方面作規定：（1）定價機制上市公司破產重整，涉及公司重大資產重組擬發行股份購買資產的，其發行股份的價格由相關各方協商確定。不適用上市公司重大資產重組管理辦法第四十二條中有關重大資產重組發行股份的價格不得低于董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價的發行定價機制。（2）批準程序為保護中小股東權益，補充規定就股份發行價格確定

34、了嚴格的上市公司內部批準程序：即發行價格須提交公司股東大會表決，經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過，且經出席會議的社會公眾股東所持表決權的2/3以上通過。關聯股東應當回避表決。?上市公司適用補充規定必須符合的條件：（1）上市公司破產重整方案中有明確的增發方案和明確的增發對象。（2）在法院裁定重整方案后、公司股票復牌前公告增發方案。?注意：破產和解等其他情形不能適用補充規定。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.4 證券交易所自律規則1.深圳證券交易所股票上市規則（2008年修訂）新上市規則作出諸多鼓勵上市公司并購重組的修改：（1）調整對ipo后控股股東和實際

35、控制人所持股份的轉讓限制5.1.6條：“自發行人股票上市之日起一年后，出現下列情形之一的，經控股股東或實際控制人申請并經本所同意，可豁免遵守上述承諾：一轉讓雙方存在實際控制關系，或均受同一控制人所控制；二因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務困難，受讓人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關部門批準，且受讓人承諾繼續遵守上述承諾；三本所認定的其他情形”。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.4 證券交易所自律規則（續）（2）新增加“破產”一節（第11章第10節），規范破產重整等的披露要求，推動上市公司通過破產重整重獲新生。（3）對于股權分布不符合上市條

36、件的退市程序，在制度設計上給予1+6+6的寬限期。（12.13、12.14條）?即公司在股權分布不符合上市條件被停牌后的1個月內提出解決方案，在被實行退市風險警示的6個月里實施解決方案，若6個月期滿仍不能解決股權分布問題，公司可以在被暫停上市6個月內繼續通過協議轉讓等其他方式來解決股權分布問題，否則將被終止上市。?同時，對于因收購人履行要約收購義務，且不以終止上市公司上市地位為目的，而導致股權分布不符合上市條件的，公司及其收購人可在要約結果公告日后5個交易日內，向交易所提交解決股權分布問題的方案，經交易所同意后予以實施。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.4 證券

37、交易所自律規則（續）（4）對“改名換姓、脫胎換骨”式的重組，允許重組方案實施后立即摘星摘帽（13.2.10條、13.3.9條）。?國元證券借殼s*st化二案例（5）將會計師事務所、律師事務所、資產評估機構等證券服務機構納入監管范疇，促使其更加勤勉盡責地為并購重組進行把關，規范上市公司并購重組行為。?對于違反上市規則的證券服務機構及其相關人員，將采取下列監管或者處分措施（17.1、17.5條）：暫不受理該機構及相關人員出具的文件。給予通報批評或者公開譴責的處分；情節嚴重的，依法報中國證監會查處。2.上市公司收購業務規則（已起草完畢）。3.上市公司流通股協議轉讓業務辦理暫行規則（深圳、上海證券交易

38、所和中國證券登記結算公司于2006年8月14日聯合發布，同日起實施）高成創投基?（g-cheng venture capital）2.5 其他4. 信息披露備忘錄i.信息披露業務備忘錄第13號上市公司重大資產重組（2008年5月22日）ii.信息披露業務備忘錄第14號礦業權相關信息披露（2008年8月26日）iii.信息披露業務備忘錄第15號重大資產重組風險的披露（2008年9月17日）iv.信息披露業務備忘錄第16號資產評估相關信息披露(20080918)（2008年9月17日）v.信息披露業務備忘錄第17號重大資產重組預案審核關注要點（2008年9月17日）vi.信息披露業務備忘錄第18號

39、重大資產重組持續信息披露規范要求（2008年9月26日）高成創投基?（g-cheng venture capital）2.6 并購重組監管思路與動態1.鼓勵創新2.放松管制、簡化審批3.完善規則4.強化披露5.聯動監管6.培育中介機構高成創投基?（g-cheng venture capital）2.6 并購重組監管思路與動態（續）1.鼓勵上市公司進行有利于持續發展的并購重組創新，允許采用股權作為并購重組的工具。加大對并購重組的金融支持力度，豐富并購融資方式。2.從完全依靠證監會事前監管，轉變為適當的事前監管與強化的事后監管相結合。進一步簡化行政許可程序。3.對發行股份購買資產的定價機制進行市場

40、化改革，同時注意公眾股東權利的保護。4.鼓勵整體上市資產注入的政策導向。平衡借殼上市與ipo的關系，制定借殼上市的適當標準。5.重組方案披露前：進一步明確分階段披露的要求，提高市場效率和保障投資者的交易權。關注媒體報道和傳聞，加強股價異動的監管。6.重組方案披露后：關注媒體質疑，建立快速反應機制，實地調查，及時澄清。高成創投基?（g-cheng venture capital）2.6 并購重組監管思路與動態（續）7.加強對二級市場交易的實時監控，形成并購重組監管與市場交易監管的聯動機制。以股價異動監管為重點，加強監管協調，防范和打擊內幕交易。8.培育及加強對財務顧問及其項目主辦人的管理，強化對

41、并購重組相關當事人的市場約束機制。同時發揮財務顧問在并購重組中全方位的作用。9.內幕信息知情人登記制度?重大資產重組信息披露備忘錄第八號1. 推定內幕信息知情人；2. 因其他原因的知情人。高成創投基?（g-cheng venture capital）目錄一上市公司并購重組的概念與發展趨勢二并購重組的法規體系與政策概述3.1 居高不下的并購失敗率3.2 盡職調查的重要性三并購重組中的盡職調查與風險防范3.3 盡職調查與東西方企業的差異3.4 盡職調查在并購交易中的功能四并購重組中的盡職調查實務3.5 從并購糾紛看盡職調查的意義五財務盡職調查的程序、方法及調查報告3.6 股權并購的常見風險及防范措

42、施六并購重組共性問題的審核意見關注要點七上市公司并購重組專業意見附表的編制高成創投基?（g-cheng venture capital）三. 并購重組中的盡職調查與風險防范3.1 居高不下的并購失敗率?在前五年并購失敗的概率高成創投基?（g-cheng venture capital）3.2 盡職調查的重要性?買方和賣方之間存在著信息不對稱，買方所獲得的信息也是不完備的，盡職調查可以減少這種信息的不對稱，盡可能地降低買方的購風險；?盡職調查的結果和買方對風險的承受能力可能決定了并購是否能繼續往前推進；?盡職調查的結果也是買賣雙方估值討論的基礎；?盡職調查也是買賣雙方知己知彼從而編制合并后合作業

43、務計劃書的基礎。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.3 盡職調查與東西方企業的差異?調查顯示：目標企業缺乏透明度以及缺少目標企業的相關信息是實施并購的主要障礙；而盡職調查工作方面存在的主要的障礙在于信息不完整不準確及收購目標未披露債務實際情況；?調查還顯示：外國企業更多地依靠對目標企業開展盡職調查工作來發現其存在的不足和問題，而中國企業的管理人士則把資產估值資料不準確甚至是存在水分視為普遍存在；?提高透明度，盡可能提供完備的資料是降低雙方交易成本，提升交易成功機率的最有效的方法。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.4 盡職調查在并購交

44、易中的功能1.針對特殊商品的信息對稱功能；2.發現并購價值和并購風險的功能；3.優化并購交易結構的功能；4.增強并購交易談判地位的功能；5.化解實有和或有風險的功能。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5 從并購糾紛看盡職調查的意義?案例一：資產出售不調查，血本無歸難避免?案例二：一產兩賣誰之過，代理律師難逃責?案例三：盡職調查不到位，導致糾紛遭損失?案例四：境外并購不謹慎，罷工風潮鬧不斷?案例五：審批程序未厘清，多年糾紛損失慘高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.1 從并購糾紛之一：資產出售不調查1.案例一：資產出售不調查，血本無

45、歸難避免?申請人提起仲裁的主要理由為：1.被申請人以欺詐的手段，趁人之危，其授權代表人杰里米貝茲雷在明知申請人原公司之前經營不善，亟待開拓海外市場來擺脫團境的情況下，故意拋出誘餌，謊稱被申請人將大力幫助申請人開拓國外市場，故意隱瞞其欲以不合理的低價購入申請人名下全部廠房和國有出讓土地使用權的真正非法目的，伙同其另外兩家關聯公司a公司和b公司虛構一連串關于幫助申請人擺脫困境的謊言以騙取申請人的信任，令申請人在違背自身真實意思的情況下訂立資產出售合同，將名下優質資產低價售于由被申請人控股的b公司。2.而當被申請人控股的b公司獲得該優質資產后，被申請人卻對已經失去利用價值的新合資公司的經營采取了不聞

46、不問，完全一副坐視其斃的態度，令合資公司完全陷入絕境，而申請人的權益也受到毀滅性的侵害。3.原合資合同的目的是申請人為了公司能開拓海外市場使企業擺脫困境，使自己和全體中國員工所為之奮斗的事業能夠延續。然而，被申請人不履行其經營職責以及不信守大力開拓海外市場承諾的行為，對于合資公司危害是致命的，屬于根本違約行為，而其根本違約行為直接導致合資合同的目的完全不能實現。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.1 從并購糾紛之一：資產出售不調查（續）4.點評：此是一起多項交易形成的糾紛：首先，由申請人任董事長的s公司與被申請人在中國的控股合資企業b公司簽訂資產轉讓框架協議，

47、約定：s公司將其擁有的全部房產及工業用地使用權轉讓給b公司，轉讓價為人民幣2000千萬元；其次，兩公司簽訂資產轉讓協議書和補充協議，確認資產轉讓框架協議中約定的內容，并約定：資產轉讓協議書的簽署，是以s公司現有股東與被申請人同意對s公司增資100萬元人民幣成立中外合資企業為前提，如果因b公司的原因致中外合資企業未成立，s公司有權終止資產轉讓，并有權解除資產轉讓協議；最后，由申請人與被申請人簽訂合資合同。糾紛的案由是合資合同糾紛，其禍根起于資產出售未作盡職調查，僅憑被申請人及其代理人的介紹輕易簽約，血本無歸自然不可避免。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.2 從

48、并購糾紛之二：一產兩賣誰之過？2.案例二：一產兩賣誰之過，代理律師難逃責?申請人在仲裁申請書中稱：2004年9月22日，被申請人和5名自然人股東，投資設立新泉公司，其中被申請人以人民幣1,470萬元的機器設備投資入股。但在2005年3月11日，申請人與被申請人簽訂本案出售及購買協議，協議約定，將被申請人已經作為注冊資本投入到新泉公司的資產出售給申請人，購買價格為人民幣60,400,000元。該款項已經支付給申請人。申請人認為，被申請人將已經作為注冊資本投入新泉公司的資產擅自出售給申請人，其行為違反合同法、公司法的相關規定，侵犯新泉公司法人財產權，被申請人與申請人簽訂的出售及購買協議系無效合同，

49、申請人有權要求返還資產購買款。2005年6月6日以后，外國法人在新加坡證券交易所購得中國食品公司55%的股份，從而取代原股東對中國食品公司控股，并間接控制了中國食品公司的全資子公司即申請人，在接管過程中才發現，申請人與被申請人之間簽訂的協議違反中國法律規定，嚴重侵害了申請人之合法利益。為此，申請人根據出售及購買協議10.2條約定提起仲裁申請。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.2 從并購糾紛之二：一產兩賣誰之過？（續）?點評：并購標的的權屬不清，出售方當然有責任，但購買方及其代理律師盡職調查不到位，也逃其責。此外，本案協議是否能被認定無效，還取決于第三方的態度

50、，更加大申請人的風險。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.3 從并購糾紛之三：盡職調查不到位3.案例三：盡職調查不到位，導致糾紛遭損失申請人原系中外合資的外方股東，占該公司40%股權。2006年8月1日，申請人與被申請人簽訂股權轉讓協議，約定：申請人將所持40%的股權以70萬美元的價格全部轉讓給被申請人；股權轉讓款支付方式為被申請人應于2006年8月18日前一次性支付申請人股權轉讓款20萬美元，余款在協議批準生效后，被申請人應分別于2006年12月18日前支付申請人15萬美元，2007年6月18日前支付申請人25萬美元，2008年6月18日前支付10萬美元。同

51、日，合資公司召開董事會并形成決議同意申請人將所持公司40%的股權以70萬美元的價格全部轉讓給被申請人，并對公司的章程和合資合同進行修正。此后，申請人與被申請人之間的協議及合資公司的合資合同、章程修正稿等法律文件經政府批準生效，并于2006年8月31日辦理了工商變更登記手續。在該協議履行過程中，被申請人僅依約支付申請人轉讓款35萬美元，但至2007年6月18日，被申請人卻未按協議約定的期限支付股權轉讓款25萬美元根據協議第4條第3款之規定，被申請人還應承擔30萬美元的違約責任。申請人多次催討，被申請人置之不理。為此，申請人提出以下仲裁請求：1、依法裁決被申請人支付申請人股權轉讓費25萬美元(約合

52、人民幣190萬元)；2、依法裁決被申請人承擔違約金30萬美元（約合人民幣228萬元）；3、由被申請人負責本案一切仲裁費用、財產保全費及申請人因本案而支出的律師費人民幣10萬元。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.3 從并購糾紛之三：盡職調查不到位（續）被申請人則答辯稱：a)被申請人已按約支付了前兩次35萬美元，第四次的10萬美元履約時間尚未到來。被申請人是遵守協議，誠實履約的；b)被申請人拒絕支付第三次股權轉讓款25萬美元是基于申請人拒不按約履行“客戶移交”條款違約在先，幾經催促無果，被申請人才被迫行使中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）第六十七條的“先履行

53、義務抗辯權”的；c)履行“客戶移交”條款是被申請人取得股權的必要附加條件，是付出對價的根本利益所在；d)申請人拒絕按約履行“客戶移交”條款的根本原因為了家族利益和經濟利益。申請人是在日本的家族企業母公司瀕臨破產才轉讓股權給被申請人的。2004年底，申請人投資設立一個與上海巖井公司有同樣經營范圍的揚州巖井精工結構件有限公司（以下簡稱揚州巖井公司）。因此是否客戶移交，對被申請人成為股東的上海巖井公司和申請人投資的揚州巖井公司來說，都是根本的利益所在。e)故此，被申請人要求申請人按約履行“客戶移交”條款，并行使合同法第六十七條的“先履行義務抗辯權，暫緩支付第三次股權轉讓款，是有合同約定、事實根據和法

54、律依據的。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.3 從并購糾紛之三：盡職調查不到位（續）被申請人同時還提出仲裁反請求，其提出仲裁反請求的事實和理由是：?協議第2條明確了轉讓的附加條件，即客戶移交和防止利益侵害條款，申請人違約在先，拒絕履行，經被申請人律師函催告后依然拒絕履行，根據協議第4條第1款的約定，應當承擔30萬美元的違約責任。協議簽署的背景是：申請人在日本經營不善急需資金，希望出售上海巖井公司的40%股份。協議第2條明確的轉讓的附加條件對公司的經營影響意義特別重大，是基于公司長期特殊的日方背景、主營業務途徑，關乎公司生死，關乎投資人、股權受讓人的根本利益。

55、特別需要提到的是，被申請人是在急促狀況下，出巨資成為全新的股東的。?申請人的在先違約直接影響到被申請人對協議的順利履行，有鑒于此，為維權，特提出以下仲裁反請求：1、依法裁決申請人支付違約金30萬美元(約合人民幣228萬元)；2、依法裁決申請人負責本案的一切仲裁費用及被申請人因本案而支出的律師費人民幣9萬元。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.3 從并購糾紛之三：盡職調查不到位（續）?點評：?此是一起盡職調查不到位、導致糾紛遭損失的案例，被申請人由于在盡職調查階段忽略對目標公司客戶資源的調查，因而在協議中無法對客戶移交列出清單并明確移交程序，從而導致敗訴的結果。

56、高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.4 從并購糾紛之四：境外并購導致罷工風潮不斷4.案例四：境外并購不謹慎，罷工風潮鬧不斷首鋼當年收購秘鐵最直接的動因是為其即將擴大的生產能力提供原料。1992年，首鋼想在山東濟寧建成產能1000萬噸的齊魯鋼鐵公司，為此在全球尋找鐵礦石基地，正逢藤森政府出售秘鐵，于是一樁被傳為奇聞的買賣達成。而中方代理人是首鋼前總經理之子。1992年11月5日，首都鋼鐵公司以1.18億美元買下秘魯鐵礦公司(以下簡稱秘鐵)，并承付約4180 萬美元的債務，還保證3 年內再投入1.5 億美元使礦山開采現代化。當時，該公司的拍賣底價是4000萬美元。

57、秘魯鐵礦位于太平洋東岸的馬爾科納地區，北距秘魯首都利馬530公里，占地面積670.7平方公里。鐵礦床1870年由意大利地質學家發現，1953年成立了美國馬爾科納礦業公司，建成港口和選礦廠。1975年被秘魯軍政府收為國有，由于經營不善，企業瀕臨破產。藤森出任秘魯總統后推行私有化政策，1993年首鋼收購此鐵礦并成立秘魯鐵礦股份有限公司(簡稱首鋼秘鐵)。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.5.4 從并購糾紛之四：境外并購導致罷工風潮不斷(續)由于國內項目擱淺、秘鐵罷工不斷、經營管理不善等諸多原因，一度落魄至準備留下最后幾十萬美元買飛機票打道回府，完全放棄秘鐵。?點評：?

58、對并購目標國法律環境進行盡職調查，是能否實行境外并購的首要任務。我們不能苛求中國第一件大規模境外并購案就把盡職調查工作做得十分完善，但由于對秘魯勞工法律缺乏了解，首鋼確實吃了大虧。作為境外并購的后繼者，應該引以為戒。高成創投基?（g-cheng venture capital）3.6 股權并購的常見風險及防范措施1權利瑕疵及防避措施?風險點：（1）國企改制員工持股分配及以后的股權變更；（2）民企獎金派股公司內部程序和員工認可；（3）集資和募股不分；（4）股權證書、出資證書、工商登記不及時、不規范；（5）出資不實連帶填補責任，出資未到位的違約責任和補資義務；（6）利益不公群體事件；（7）冒簽轉股協議；（8）優先購買權問題。?規避措施：（1）詳盡的盡職調查，發現瑕