1、1公司法和公司管理制度公司法和公司管理制度專題講座專題講座中匯律師事務所中匯律師事務所周保東周保東 主任主任2講座內容：講座內容：（一）如何將書本公司法變成實踐公司法（二）公司設立期間的幾個法律問題（三）公司存續期間的幾個法律問題（四）公司解散、清算、破產3（一）如何將書本公司法變成實踐公司法一、目前中國合法存在的企業形式及規整的法律二、公司規范體系三、公司法的解讀方法4一、目前中國合法存在的企業形式及規整的法律1、公司法（1）有限責任公司一人有限責任公司一般有限責任公司國有獨資公司 （2）股份有限公司52、全民所有制工業企業法-全民所有制工業企業3、鄉鎮企業法-鄉鎮企業4、個人獨資企業法5、

2、合伙企業法6、 外資企業法 中外合資經營企業法 中外合作經營企業法一、目前中國合法存在的企業形式及規整的法律6二、公司規范體系1、公司法：規范公司的組織和行為。v公司法第一條：為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法。2、章程：規范公司的組織和行為。v公司法第十一條：設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。3、管理制度7三、公司法的解讀方法1、公司法第十五條：公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。注：國有獨資公司、國

3、有企業、上市公司、公益社團、事業單位不能做普通合伙人。82、公司法第三十一條：有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。問題：該條規定的是非貨幣出資瑕疵，那么貨幣出資呢？三、公司法的解讀方法93、公司法第三十四條：股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監事會會議記錄和財務會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司公司合法利益的，可以拒絕提

4、供查閱，并應當自股東提出書面申請之日起十五日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。問題：股東查閱會計賬簿？ 公司有合理根據認為股東有不正當目的？三、公司法的解讀方法104、公司法第三十五條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。問題：什么情況下可以約定不按出資比例分紅？ 按實繳出資比例分紅，若股東都未實繳呢？ 實繳出資瑕疵怎么處理？三、公司法的解讀方法115、公司法第四十三條：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，

5、公司章程另有規定的除外。問題：根據該條規定，股東按出資比例行使表決，那么 是按認繳比例還是實繳比例？ 實繳作價有瑕疵怎么處理？ 章程在何情況下在什么范圍內可以約定？三、公司法的解讀方法12（二）公司設立期間的幾個法律問題一、公司章程二、注冊資本三、設立時的法律責任問題13一、公司章程（重協議、輕章程的傳統習慣）1、擔保問題 最好設定限額、權限，并設定特定的議事程序，尤其是為股東、實際控制人、董事、監事等擔保的議事程序。2、股權轉讓問題 股東之間轉讓如何處置？ 案例143、股東除名問題4、股東會會議表決權的設定問題5、股東會定期會議召開時間 定期會議、臨時會議召開程序、議事程序6、董事會召開程序

6、、議事程序7、監事會召開程序、議事表決程序8、注冊資本與實繳資本出現差異情況下的表決權問題9、股權繼承問題一、公司章程（重協議、輕章程的傳統習慣）15二、注冊資本不同類型公司有不同最低注冊資本限額：v普通有限責任公司 3萬元v一人有限責任公司 10萬元v股份有限公司 500萬元-注冊資本瑕疵其他股東（發起人）的連帶責任-注冊資本未足額到位引起的責任形式變化-注冊資本分期繳納期間出現清算的責任16三、設立時的法律責任問題1、費用2、設立不成功的經濟責任 已繳納資本的退還 期間成本的處理17（三）公司存續期間的幾個法律問題一、公司的經營管理模式選擇二、股東的權利救濟三、董事、監事、高管侵權的救濟四

7、、股權轉讓（受讓）的問題18一、公司的經營管理模式選擇 公司經營的常規模式：股東會董事會總經理監事會（監事）執行股東會決議決策公司重大事項執行董事會決議、組織經營管理決策公司經營管理等較大事項監督監督19 案例：v公司法第二十二條第二款：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。v公司法第七十五條第二款：自股東會會議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購的，股東可以自股東會會議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。二、股東的權利救濟201、絕對起訴時間 撤銷之訴-60

8、日 收購之訴-60日至90日期間2、起算點 決議作出的：會議決議 傳簽決議-最后簽字日期二、股東的權利救濟21三、董事、監事、高管侵權的救濟v公司法第一百五十條：董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。22v公司法第一百五十二條：董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限

9、責任公司的執行董事向人民法院起訴。 監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益收到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司的合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規定的股東可以依照前兩款的規定向人民法院提起訴訟。三、董事、監事、高管侵權的救濟231、委派董事的責任界定v董事、高管的禁止行為包括： 挪用公司資金； 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； 違反公司章程的規定，未經股東

10、會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保； 違反公司章程的規定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； 未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務； 三、董事、監事、高管侵權的救濟24v董事、高管的禁止行為包括： 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披露公司秘密； 董事、高級管理人員違反前款規定所得的收入應當歸公司所有。2、資格的喪失-訴訟中達不到1% 資格的繼受-訴訟期間股權轉讓、買受人繼受三、董事、監事、高管侵權的救濟25四、股權轉讓（受讓）的問題1、瑕疵

11、股權轉讓的責任問題 出資未足額到位對其他股東的違約責任。v公司法第二十八條第二款：股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已經足額繳納出資的股東承擔違約責任。 未足額出資對紅利分配，增資擴股，認繳權利及表決權的影響。v公司法第三十五條：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。 26 出資未足額到位、抽逃出資對公司債權人的法律責任。 非貨幣財產出資的瑕疵責任v公司法第三十一條：有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司

12、章程所定價額的，應當由交付該出資的股東不足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。v公司法第九十四條：股份有限公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳；其他發起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人不足其差額；其他發起人承擔連帶責任。四、股權轉讓（受讓）的問題272、受讓人對公司設立時其他股東出資瑕疵的連帶責任問題 出讓人轉讓股權時, 對受讓人隱瞞了其真實出資情況, 受讓人以欺詐為由請求撤銷股權轉讓合同的, 人民法院應當予以支持。 若受讓人明知股權存在瑕疵而受讓或未主張撤銷股權轉讓

13、合同的, 則受讓人應與轉讓人就出資瑕疵對公司或公司債權人在瑕疵出資范圍內承擔連帶責任。 四、股權轉讓（受讓）的問題28（四）公司解散、清算、破產一、公司解散事由二、公司清算的幾個法律問題三、清算過程中濫用權權利的法律后果四、強制清算29一、公司解散事由v公司法第一百八十一條：公司因下列原因解散： （一）公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現； （二）股東會或者股東大會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷； （五）人民法院依照本法第一百八十三條的規定予以解散。v公司法第一百八十三條：公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會

14、使股東利益收到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。301、公司僵局下的司法解散 股東僵局：a.連續兩年不能召開股東會（大會） b.連續兩年以上不能做出股東會（大會）決議 董事僵局：董事長期沖突，且無法通過股東會決議2、其他經營管理發生嚴重困難，公司繼續存續會使股東利益受到嚴重損害 -正常理解是：董事會“綁架”股東會一、公司解散事由31二、公司清算的幾個法律問題1、時程規定解散事由成立清算組通知債權人在報紙上公告15日內10日內60日內有限責任公司的股東股份有限公司的董事、或股東大會確定的人員322、法條理解第188條v公司法第一

15、百八十八條：清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。 問題： 自行清算的暗含前提是資產足以清償債務，但出現資產不足償還情形下如何處理？ 強制清算時出現資不抵債，可以與債權人協議制定債務清償方案，方案經全體債權人確認則不違法，不損害其他人利益，人民法院確認后可以執行，清算完畢。二、公司清算的幾個法律問題33三、清算過程中濫用權利的法律后果v公司法第二十條：公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。 股東濫用

16、股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。341、清算組執行未經確認的清算方案給公司、股東、債權人造成損害的，應當賠償。 自行清算方案-股東會（大會）批準執行 強制清算方案-人民法院批準執行三、清算過程中濫用權利的法律后果352、不作為責任 有限責任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、控股股東： 未在15天內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、毀損、流失、滅失的，應向債權人承擔賠償責任； 不作為導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法清算的，對債權人承擔

17、連帶清償責任。三、清算過程中濫用權利的法律后果363、作為責任 有限責任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、控股股東在公司解散后，惡意處置公司財產給債權人造成損失的，或者未經依法清算，以虛假的清算報告騙取注銷的，應對受損的債權人賠償。4、未清算即注銷的責任 公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算的，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人應對公司債務承擔清償責任的。三、清算過程中濫用權利的法律后果37四、強制清算v公司法第一百八十四條：公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規定而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織