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文檔簡介
1、民訴范圍整理必考范圍(必背):反訴的概念與條件在訴訟過程中,本訴被告針對本訴原告向法院提出的一種獨立的反請求條件:1、當事人(原被告地位互換,既不增加也不減少)2、時間:一審 舉證期限屆滿前 二審 法院可以調解,調解不成的可告知另行起訴3、法院和程序:同一個法院,同一個程序4、牽連性:反訴和本訴在法律上或事實上存在牽連關系5、獨立性處分原則的概念是指民事訴訟當事人在法律規定的范圍內,有權依照自己的意志支配其民事權利和訴訟權利,即可以自行決定是否行使或者如何行使自己的民事權利和訴訟權利。檢察建議的概念在民事訴訟過程中,檢察機關發現法院的生效裁判與調解書存在錯誤或者發現審判人員存在違法行為的,以書
2、面形式向相關法院提出的有關糾正和解決問題的一種建議。移送管轄與管轄權轉移的區別(主要背表)移送管轄的條件(一般發生在同級別不同地域法院之間,但也會發生在不同級別的法院之間)法院已經受理了案件本院對受理的案件沒有管轄權或者其他有管轄權的法院已經在先立案本院認為受移送法院對該案有管轄權管轄權轉移的概念經上級法院決定或同意,將某個案件的管轄權由上級法院轉交給下級法院,或者由下級法院轉交給上級法院,使得本無管轄權的法院由此而獲得案件的管轄權。區別移送管轄管轄權轉移性質移送的僅僅是案件轉移的是管轄權作用糾正錯誤管轄(包括地域管轄和級別管轄對級別管轄的變通程序單方行為,移送法院做出移送裁定,無需受送法院的
3、同意包括上級法院的單方決定轉移(提審、移交)和上下級法院的雙方轉移行為(報請和同意)協議管轄和管轄權異議的概念協議管轄,是指雙方當事人在糾紛發生前或糾紛發生后,以書面的方式約定管轄法院。管轄權異議,是指在人民法院受理案件后,當事人依法提出該人民法院對本案無管轄權的主張和意見。訴訟權利能力和行為能力的概念訴訟權利能力,指一定的主體能夠享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務的能力,即能夠成為民事訴訟當事人的法律資格。訴訟行為能力,是指能夠獨自進行民事訴訟活動,具有獨立行使訴訟權利和履行訴訟義務的能力。當事人適格的概念以及當事人適格的法定情形(又稱正當當事人)當事人適格,是指在特定的訴訟中,對于發生爭議
4、的民事法律關系有實施訴訟的具體權能。法定情形:P149(一) 以直接行為人為當事人的情形(二) 不以直接行為人為當事人的情形(三) 侵權案件的當事人確定(四) 擔保案件的當事人確定證據保全概念(包括訴訟中的證據保全和訴前證據保全)是指在證據有可能毀損、滅失或以后難以取得的情況下,法院根據當事人或利害關系人的申請或依職權采取措施對證據加以固定和保護的制度。免證事實的范圍(7個)1、 眾所周知的事實2、 自然規律及定理3、 根據法律規定或者已知事實和日常生活經驗法則能推定出的另一事實。4、 已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實5、 已為仲裁機構的生效裁決所確定的事實6、 已為有效公證文書所證
5、明的事實7、 自認的事實訴訟前保全的概念和條件P297(由條件得出概念)一是起訴之前,有關的證據面臨著滅失或者以后難以取得的情形。二是利害關系人必須向有關法院提出申請先予執行的概念和條件是指在法院判決生效以前,為了權利人生活或者生產經營的急需,法院裁定義務人預先給付權利人一定數額的金錢或者財物的措施。條件:第一、當事人之間事實基本清楚,權利義務關系明確,不先予執行將嚴重影響申請人的生活或生產經營。第二、申請人確有困難并提出申請。第三、案件的訴訟請求屬于給付之訴第四、被申請人有履行能力起訴的概念和條件公民、法人和其他組織認為自己的民事權利受到侵害或者與他人發生糾紛時,為維護自己的民事權益,按照法
6、定的程序,以自己的名義請求人民法院通過審判給予法律保護的訴訟行為。條件:1、 原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織2、 有明確的被告3、 有具體的訴訟請求和事實、理由4、 屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄訴訟終結概念和適用情形是指在訴訟進行中,由于發生某種特殊情況,使訴訟程序繼續進行已不可能或失去意義,從而最終結束訴訟程序的一種訴訟制度。法定情形:(1) 原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權利的。(2) 被告死亡,沒有遺產,也沒有應當承擔義務的人的(3) 離婚案件一方當事人死亡的(4) 追索贍養費、撫養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的概括理解:
7、只有當事人死亡才能訴訟終結,當事人死亡未必終結,身份關系案件只要當事人死亡就終結(繼承案件除外)督促程序概念(名詞解釋)是指人民法院根據債權人的申請,以支付令的方式,催促債務人在法定期間內向債權人履行給付金錢和有價證券義務,如果債務人在法定期間內未履行義務又不提出書面異議,債權人可以根據支付令向人民法院申請強制執行的程序。公示催告程序概念是指人民法院根據申請人的申請,以公示的方法,告知并催促不明確的利害關系人在一定期限內申報權利,到期無人申報權利的,則根據申請人的申請依法作出除權判決的程序。掌握:理解訴訟標的的含義是指當事人之間發生爭議尋求法院解決的民事權利義務關系。(一個訴只有一個訴訟標的)
8、弄清訴的種類P27給付之訴、確認之訴、形成之訴理解民訴法律關系主體的基本體系(圖) 人民法院 國家機關民事訴 人民檢察院訟法律 當事人關系主 訴訟參加人 法定體 訴訟代理人 訴訟參與人 委托 其他訴訟參與人證人,鑒定人,翻譯人員,勘驗人員 分清民訴基本原則適應平等原則同等原則(國民待遇原則)與對等原則(報復)法院調解原則辯論原則誠實信用原則處分原則檢察監督原則支持起訴原則回避的主體和適用程序P99勘,鑒,書,陪,審,翻程序:提出程序決定程序復議程序(詳細看)理解審判公開的內容與例外(六句)P103審理一般要公開,但是也有些例外國密隱私絕不開,離婚商密申不開評議過程秘密來,宣判一律要對外一般地域
9、管轄特別規定(被告就原告)P122(1) 對不在我國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟(2) 對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟(3) 對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟(4) P121監禁圖理解移送管轄,管轄權轉移,管轄權異議,協議管轄P129理解管轄恒定原則P114確定案件管轄權,以起訴受理時為標準,受理時對案件享有管轄權的法院,不因確定管轄的事實在訴訟過程中發生變化而影響其管轄。專屬管轄的適用情形(不動產,港口,遺產)P127第一、 因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄第二、 因港口作業中發生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄第三、 因繼承遺產糾
10、紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄公益訴訟的法律規定(法條)P167“對污染環境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,法律規定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。”必要共同訴訟人的追加P157(1) 應當追加的原告,已明確表示放棄實體權利的,可不予追加;既不愿意參加訴訟,又不放棄實體權利的,仍追加為共同原告,其不參加訴訟,不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。(2) 被追加的原告,如果不愿意參加訴訟的,法院一般可以對其進行缺席判決,但對符合拘傳條件的被告,則可以通過拘傳強制其到庭參加訴訟。拘傳:適用于必須當庭的被告 經兩次傳票傳喚無正當理由拒
11、不到庭兩種第三人的區分(有獨三,無獨三 ,有獨三訴訟權地位和權利)有獨三,是指對原告和被告之間爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權,參加到原告、被告已經開始的訴訟中進行訴訟的人(以起訴方式參加訴訟)無獨三,是指對當事人雙方的訴訟標的沒有獨立的請求權,但是案件處理結果與其有法律上的利害關系,自行申請參加訴訟或者由人民法院通知其參加訴訟的人。(輔助于原被告一方,申請參加)有獨三訴訟地位和權利相當于原告,主動出擊。以(原告與被告)為被告,但并非共同被告訴訟代表人雙重身份和意義(訴訟請求,和解)P163訴訟代表人具有當事人和代表人的雙重身份為了保障多數當事人全體的利益,防止訴訟代表人濫用權力,我國民事訴訟
12、法同時規定,訴訟代表人在處分被代表人的實體權利時,如變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求進行和解,必須經被代表的當事人同意。法定代理人的概念與訴訟的地位P181-183指根據法律規定取得訴訟代理權委托代理人的一般授權與特別授權P186離婚案件訴訟代理特別規定(法條)離婚案件有訴訟代理人(無論是法定代理人還是委托代理人)的,本人除不能表達意思的以外,仍應出庭;確應特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。達成訴訟和解后續轉化程序P202(1) 轉化為撤訴(2) 轉化為法院調解區分證據法定種類陳述,書證,物證,視聽資料,電子數據,證人證言,鑒定意見和勘驗筆錄區分證據的學理分類P22
13、2本證與反正直接證據與間接證據原始證據與傳來證據言詞證據與實物證據完全證據和待補強證據自認對象和自認方式P251對方當事人所主張的案件事實明示,默示,代理人代為自認理解證明責任的分配規則(借款案件)P259(一) 一般分配原則民訴第64條:當事人對自己提出的主張有責任提出證據。(二) 特殊規則借款:權利人主張還款:義務人主張留置送達的適用(調解書不適用)P283起訴狀的內容被告的缺席判決和拘傳的區別P344被告,無獨三,兩種特殊原告適用缺席判決拘傳是對于必須到庭的被告理解撤訴、訴訟中止、訴訟終結的區別撤訴是指原告在人民法院受理案件后宣告判決前,申請撤回起訴,不再要求人民法院對案件進行審理的行為
14、。P342訴訟中止,是指在訴訟進行中,由于出現法定情況,致使訴訟程序無法繼續進行而暫時停止訴訟,待中止障礙消除后,再恢復訴訟程序的一種訴訟制度。P346訴訟終結,是指在訴訟進行中,由于發生某種特殊情況,使訴訟程序繼續進行已不可能或失去意義,從而最終結束訴訟程序的一種訴訟制度。理解一事不再理以及法院應否受理的特別案件P355掌握上訴的條件(五個,尤其主體和途徑)P376主體,客體,期限,方式,途徑主體:原告、被告、第三人、法定代理人經特別授權的委托代理人 一審 二審途徑:上訴狀 (五日內) 二審 一審上訴人與被上訴人的認定上訴則為上訴人,被上則被上訴人,既上又被按上訴,未上未被按原審(針對必要共
15、同訴訟)對上訴案件的審理程序P380二審對特殊案件條件(4法條,遺漏)違反二審終審程序(1) 當事人在一審中已經提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解,調解不成,發回重審。(2) 必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,第二審法院可以根據當事人自愿原則予以調解,調解不成,發回重審。(3) 一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據當事人自愿的原則,與子女撫養、財產問題一并調解,調解不成的,發回重審。(4) 在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解,調解不成的,告知當事人另行起訴,而第一審程序中,發生原告增加獨立的訴訟請求或被告提出反訴的情況時,調解不成立的,應及時進行判決。前三項為遺漏的問題發回重審(
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