1、法律視角下的上市公司重組并購法律視角下的上市公司重組并購梁文盛梁文盛 高級合伙人高級合伙人20142014年年9 9月月背景背景p中國資本市場的并購重組模式中國資本市場的并購重組模式 以買賣殼資源 整體上市，即 “產業性并購產業性并購” 為目標的資產 大股東向旗下 以上市公司為 重組模式，與 上市公司注入 主體，收購非 產業整合基本 同類或相關資 上市公司或者 沒有關系。 產，解決同業 合并其他上市 競爭、關聯交 公司，以實現 易問題。 產業擴張或升級。第一類第二類第三類市值管理市值管理內容：p轉型：企業經營的目標：利潤最大化利潤最大化 企業價值最大化企業價值最大化p上市公司并購重組能夠對股票

2、價格產生積極變化分道制改革分道制改革 本次修訂大幅取消了上市公司重大購買、出售、置換資產行為審批本次修訂大幅取消了上市公司重大購買、出售、置換資產行為審批p不涉及發行股份且不構成借殼的重組將完全取消審核。p發行股份購買資產仍需審核。p發行股份購買資產審核效率能否提高關鍵看后續證監會是否會修改分道審核的標準。 取消了向非關聯第三方發行股份購買資產的門檻限制取消了向非關聯第三方發行股份購買資產的門檻限制中國證監會修訂中國證監會修訂支付工具創新支付工具創新優先股優先股 “上市公司發行優先股用于購買資產或者與其他公司合并,中國證監會另有規定的,從其規定” “上市公司可以向特定對象 發行可轉換為股票的公

3、司債券、定向權證用于購買資產或者與其他公司合并”定向發行可轉債定向發行可轉債 在海外市場的并購交易中一種重要的支付工具。 優勢：資產賣出方可以要求到期支付債券本息，也可以要求轉股享受上市公司股價上漲帶來的收益；上市公司可以降低當期支付大量現金的壓力和財務風險，還可以避免發行股份攤薄當期收益的問題。定向權證定向權證使得并購雙方可以通過發行認股權證設計對賭機制，比如發行認購權證，一旦收購資產實際業績超過承諾水平,資產賣方可以約定購買價格獲得上市公司股份等。借殼上市借殼上市內容：p“符合首次公開發行股票并上市管理辦法（證監會令第32號）規定的其他發行條件”。p與2013年11月30日證監會發布的關于

4、在借殼上市審核中嚴格執行首次公開發行股票上市標準的通知相一致。重大資產重組基本流程重大資產重組基本流程重大資產重組應該符合哪些基本原則重大資產重組應該符合哪些基本原則p符合國家產業政策和有關環境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規的規定。p不會導致上市公司不符合股票上市條件股票上市條件。p重大資產重組所涉及的資產權屬清晰資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法。p重大資產重組所涉及的資產定價公允資產定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形。p有利于上市公司增強持續經營能力持續經營能力，不存在可能導致上司公司重組后主要資產為現金或者無具體經營業務的情形。p有利

5、于上市公司在業務、資產、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯人保持獨立保持獨立，符合中國證監會關于上市公司獨立性的相關規定。p有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。盡職調查盡職調查盡職調查盡職調查盡職調查的內容（公司相關）盡職調查的內容（公司相關）并購重組的核心商業法律條款并購重組的核心商業法律條款一、意向書階段一、意向書階段p1.保密保密p2.交易保護交易保護 擬訂非因特殊情況目標方不得主動招攬第三方競價并購的“非售”條款 擬定在談判期間，收購方不增持或拋售目標公司的股票的“維持不變”條 款（目標公司為上市公司） 擬定在談判期間，收購方的股東不增持或拋售收購方的股票的“維持

6、不 變”條款（收購方為上市公司）p目的：法律規定及避免惡意炒作股票獲利目的：法律規定及避免惡意炒作股票獲利并購重組的核心商業法律條款并購重組的核心商業法律條款p二、價格調整二、價格調整p1.對賭的合法性對賭的合法性p2.對賭安排的保障性措施對賭安排的保障性措施 部分付款：支付部分付款，支付部分用于虛假陳述的索賠，未支付部分用于 對賭安排。p三、間隔期安排三、間隔期安排p1.交易基準日至產權轉讓完成日期間的盈利或虧損的歸屬交易基準日至產權轉讓完成日期間的盈利或虧損的歸屬 在不違反國有資產管理的前提下，本著經營權控制方主要享有和承擔的原則 進行分配。 董事會 經營層p2.經營權的分配經營權的分配

7、財務權的控制 信息披露 核心（技術等）人員的穩定 并購重組的核心商業法律條款并購重組的核心商業法律條款p四、股權激勵四、股權激勵p1.法律依據：法律依據： 公司法 證券法 上市公司股權激勵管理辦法（試行） 國有控股上市公司（境內）實施股權激勵試行辦法 股權激勵有關事項備忘錄1、2、3p2.意義：穩定、激勵被收購方關鍵人員意義：穩定、激勵被收購方關鍵人員p3.安排安排 限制性股票的禁售期和解鎖期 限制性股票的解鎖條件滿足情況 已履行的限制性股票解鎖程序 未達到解鎖條件的限制性股票的回購安排并購合同的框架并購合同的框架p第一條定義與解釋p第二條交易結構p第三條交割p第四條協議日至交割日期間損益的歸

8、屬p第五條經營目標及收購價格調整p第六條目標公司股權激勵p第七條陳述、保證及承諾p第八條交割的先決條件p第九條解除p第十條損害賠償p第十一條其他規定附件：附件：1.目標公司交易前的股 權結構及附屬公司2.披露清單3.股權轉讓協議4.增資協議5.各方賬戶資料及付款 比例6.關鍵雇員名單并購重組與稅務籌劃并購重組與稅務籌劃根據財稅【2009】59號文，企業重組可分為普通重組和特殊重組，分別適用不同的所得稅處理方法：特殊重組前提條件：特殊重組前提條件：1.具有合理的商業目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為目的。2.被收購、合并、分立部分的資產或股權（75%）符合規定比例。3.重組后的連續12個月

9、內，不改變重組資產原來的實質經營活動。4.重組交易對價中涉及的股權支付金額（85%）符合規定比例。5.重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后的連續12個月內，承諾 不得轉讓所取得的股權。錦天城簡介錦天城簡介p全國十大律師事務所之一全國十大律師事務所之一 全國律師協會：“全國優秀律師事務所” 錢伯斯（Chambers and Partners）：“領先中國律師事務所” 亞洲律師雜志（ALB）：“中國律師事務所大獎” 分所涵蓋主要經濟中心：北京、上海、深圳、杭州、南京、蘇州、成都、 重慶、太原p核心業務領域核心業務領域 公司與并購 證券與資本市場 私募基金和風險投資 銀行與金融 房地產與項目建設 爭議解決（