1、 山東外貿職業學院山東外貿職業學院 國際貿易系國際貿易系 當事人：當事人：A公司（香港）公司（香港） B公司（北京）公司（北京） 案情：案情：4 4月月4 4日，日， A A公司發出出售魚粉的建議給公司發出出售魚粉的建議給B B公司公司4 4月月5 5日，電話日，電話一致一致4 4月月7 7日，傳真日，傳真一致，一致，B B公司公司合同書合同書 問題：合同成立問題：合同成立合同形式的關系？合同形式的關系？不要式主不要式主義義要式主義要式主義（法律）（法律）2 2、法律、行政法規規、法律、行政法規規定或者當事人約定采定或者當事人約定采用書面形式的，應當用書面形式的，應當采用書面形式采用書面形式法

2、條規定法條規定立法模式立法模式1 1、當事人訂立合同、當事人訂立合同有書面形式、口頭形有書面形式、口頭形式和其他形式式和其他形式訂立合同的形訂立合同的形式式原則原則例外例外形式形式 訂立合同的形式訂立合同的形式合同法：訂立合同的形式合同法：訂立合同的形式3、合同的書面形式是指： 合同書 信件 數據電文：電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件 等等可以有形地表現所載內容的形式警示作用證明作用合同法：訂立合同的形式合同法：訂立合同的形式4、當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時，合同成立 v 實踐： 簽字并蓋章 摁手印合同法：訂立合同的形式合同法：訂立合同的形式5、合同形式瑕疵

3、的補正 采用合同書形式訂立合同 在簽字或者蓋章之前 當事人一方已經履行主要義務，對方接受的 該合同成立為什么要學習法律v貿易法的重要性 行為規則（游戲規則） CASE(補充)不同法律適用的風險與防控一、認識法律適用風險 法律沖突的存在二、如何確定國際貿易爭議所適用的法律 首先，適用雙方所約定的法律 根據國際私法的規則確定所適用的法律“最密切聯系地”的國內法 項目一項目一 國際商事合同的談國際商事合同的談判與締結判與締結子項目子項目2 2： 合同訂立的基本合同訂立的基本步驟步驟聯合國國際貨物買賣合同公約國際慣例：國際貿易術語解釋通則等各國國內法：我國合同法國際貨物買賣合同法任務一 認識合同任務一

4、任務一 認識合同認識合同一、合同的概念（一）定義 平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議任務一任務一 認識合同認識合同（二）合同的法律特征 合同是兩個或兩個以上當事人的民事法律行為 （非單方法律行為非事實行為） 合同是以設立、變更和終止民事權利義務關系為目的（財產） 合同是雙方當事人意思表示一致的產物任務一任務一 認識合同認識合同（三）合同法的基本原則 合同自愿原則（契約自由） “當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預” 誠實信用原則填補法律漏洞任務二 合同訂立 要約與承諾典型案例：v柯達公司在其網站上以100英鎊的價格出售相機, 很快

5、他們發現價格輸入錯誤, 售價應為 329英鎊,柯達公司立即做了修改v但就在這幾小時內網站已經接受了數千個訂購v柯達公司稱如果履行, 其損失約為200萬美元任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約要約一、要約（一）要約(offer)的定義、定義： 凡是向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內容十分確定，并且表明要約人有當他的要約一旦被接受，就受該要約約束的意思，就構成一項要約 (公約第14條)是希望和他人訂立合同的意思表示任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約要約內容十分確定表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束要約原則上應向一個或一個以上的特定的人發出2、要約法律要件貨物的名稱數量

6、價格任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約要約要約邀請原則例外懸賞廣告“商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約-是希望他人向自己發出要約的意思表示-是訂立合同的預備行為，不發生法律上的效力寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等“向不特定的對象提出的訂立合同的建議，只能視為要約邀請，除非提出建議的人明確地表示相反的意思”約束力商業廣告例懸賞廣告是要約英美判例：卡列爾訴卡鮑里克煙丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.） v被告的廣告聲稱他們生產的抗感冒新藥Carbolic Smoke Ball，任何人只要遵照藥品說明服用，將不會再患感冒。仍患

7、上感冒的，他們會給與100英鎊的賠償。 并“已把1000英鎊存放入愛林斯銀行（Alliance）”作為賠償基金v原告按照藥品說明書服用后，又患感冒，索賠不成訴至法院英美判例：卡列爾訴卡鮑里克煙丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.）v被告拒絕賠償：（1）廣告是向大眾而不是向特定人的發出的（2）“合理的商業吹噓” （沒有成立合同的意思）（3）原告沒有向被告做出承諾英美判例：卡列爾訴卡鮑里克煙丸公司案 （Carlill v Carbolic Smoke Ball Co.）v法院判決認為：（1）廣告向大眾發出，原告是受要約人（2）廣告用語客觀上足以表達了成立合

8、同 的意思（3）被告對承諾形式沒有特別要求，原告 服藥行為表示了承諾 判決被告履行該合同，支付原告100英鎊要約邀請要約已送達要約已送達要約的撤回要約的撤回要約的撤銷要約的撤銷但受要約人尚未但受要約人尚未作出承諾通知作出承諾通知1、要約的生效2、要約的約束力v （二）要約的生效和要約的約束力要約已發出要約已發出要約尚未送達要約尚未送達任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約要約要約到達受要約人時生效要約到達受要約人時生效撤回要約的通知應當撤回要約的通知應當在要約到達受要約人在要約到達受要約人之前或者與要約同時之前或者與要約同時到達受要約人到達受要約人要約可以撤回任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約

9、要約Text in here要約的撤銷Text in hereText in here要約可以撤銷原則兩種要約不得撤銷例外，要約可以撤銷撤銷要約的通知應當在受要約人到達受要約人要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已經基于此種信賴行事合同是否成立？合同是否成立？v案例： A建筑商 B建材供應商 C招標方不可撤銷的要約不可撤銷的要約vA是一個古董商。A要求B在3個月內完成修復10幅畫的工作vB告知A，為了決定是否承諾該要約，B認為有必要先開始對一幅畫進行修復，然后才能盡快給出一個明確的答復。A表示同意v基于對A的要約的信賴，B馬上開始了工作v

10、A的要約在此期間內不得撤銷要約任務二任務二 合同訂立合同訂立 要約要約（三）要約的失效拒絕要約的通知到達要約人要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾受要約人對要約的內容作出實質性變更任務二任務二 合同的訂立合同的訂立 承諾承諾二、承諾（Acceptance）（一）承諾的含義和條件1、含義受要約人同意要約的意思表示任務二任務二 合同的訂立合同的訂立必須由特定的受要約人作出必須在要約的有效期內作出有效期承諾的內容應當與要約的內容相一致承諾效力2、承諾法律要件要約規定有承諾期限的要約未規定承諾期限的承諾應當在該期限內到達口頭要約，應當立即承諾要約以非對話方式作出的，承 諾應當在合理期限內

11、到達承諾的有效期任務二任務二 合同的訂立合同的訂立任務二任務二 合同的訂立合同的訂立（二）承諾的生效和約束力1、承諾的生效2、承諾的撤回任務二任務二 合同的訂立合同的訂立因受要約人的過錯所導致的逾期承諾的效力 該逾期承諾無效。但如果要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人其逾期承諾仍有承諾的效力，則該承諾有效（三）逾期承諾的效力Click to add TitleClick to add Title該逾期承諾具有承諾的效力。除非要約人毫不遲延地通知受要約人：他認為他的要約已經失效因傳遞延誤等其他原因所導致的逾期承諾的效力合同是否成立合同是否成立 v案例： A公司 B公司，出售白糖 B公司 A公

12、司，回復表示同意 “SOUND BAGS” ”NEW BAGS”任務二任務二 合同的訂立合同的訂立 例外承諾有效合同的內容實質性變更（四）對要約的內容作變動、修改的承諾的效力承諾無效原則任務二任務二 合同的訂立合同的訂立原則承諾無效對要約表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復即為拒絕該項要約并構成一項新的要約任務二任務二 合同的訂立合同的訂立 例外承諾有效如所載的添加或不同條件在實質上并不變更該項要約的條件除要約人在不過分遲延的期間內通知反對其間的差異外仍構成承諾非實質性變更要約人無異議任務二任務二 合同的訂立合同的訂立 合同的內容合同的條件就以該項要約的條件以及承諾通知內所載的更改為準任務

13、二任務二 合同的訂立合同的訂立 實質性變更有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件任務二任務二 合同的訂立合同的訂立v合同于對要約的承諾生效時訂立項目二項目二 合同效力的審查合同效力的審查 合同的條款與效力 任務三、如何確認合同的效力合同當事人具有締約的資格當事人的意思表示必須真實合同必須合法一、合同生效的條件惡意串通任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力 1、合同的無效1、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益自始、當然、絕對不發生法律效力2、以合法形式掩蓋非法目的3、損害社會公共利益4、違反法律、行

14、政法規的強制性規定任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力 2、合同的可撤銷1、重大誤解相對無效的合同2、顯失公平3、欺詐、脅迫（違背對方真實意思）4、乘人之危英美案例英美案例例：拉弗爾斯訴威切豪斯案（英） 被告同意購買原告一船從孟買運抵的超級棉花。 但原告有兩船超級棉花，而且都是從孟買運來的。 被告想購買的是10月份進港口的超級棉花， 而原告所指的卻是12月份進港的超級棉花。任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力重大誤解 一方因為自己的過錯，對涉及合同法律效果的重大事項存在著認識上的顯著錯誤，從而致使合同的目的不能實現對合同性質、合同當事人、合同標的的誤解 任務三任務三

15、 如何確認合同的效力如何確認合同的效力 欺詐脅迫乘人之危 故意陳述虛假事實或故意隱瞞真實情況而使他人陷入錯誤認識 行為人以將來要發生的危害或正在實施的危害相威脅，使對方產生恐懼行為人利用對方處于窘迫或危難的境地，迫使對方違背真實意思任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力在未被撤銷以前，可撤銷合同有效合同在撤銷權人向法院提請撤銷并獲得同意后歸于無效（變更）撤銷權行使期限為，知道或應當知道撤銷事由之日起一年內可撤銷合同法律要件撤銷合同的效力溯及到合同成立之時任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力 2、合同的效力待定1、限制民事行為能力人訂立的合同合同效力不確定，需有權人追認

16、2、無權代理人訂立的合同3、無權處分人訂立的合同任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力Text in here限制民事行為能力人訂立的合同Text in hereText in here經法定代理人追認后 合同有效不需要追認的情形限制民事行為能力人所訂立的純獲利益的合同與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力Text in here無權代理人訂立的合同Text in hereText in here無權代理合同效力未經被代理人追認，對被代理人不發生效力，由行為人承擔責任表現代理行為人、或者以被代理人名義訂立合同 被代理人代 理 人第

17、 三 人委托授權關系內部關系法律效果關系法律行為關系外部關系任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力-相對人可以催告被代理人一個月內予以追認-被代理人未作表示的，視為拒絕追認-合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利相對人的催告權善意相對人的撤銷權甲市A公司（沈經理）張經理糧油加工廠任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力表見代理是指在無權代理的情況下，如果善意相對人有理由相信無權代理人是有代理權的，這種代理行為應當被視為有效典型案例：典型案例： 甲在1990年至2000年4月期間是A公司的業務員，在這個期間負責A公司法國部的業務工作，多次代表A公司與法國B公司洽談業務、簽訂

18、合同。所簽訂合同上，有時由A公司簽章，有時僅有甲個人的簽名，而A公司均予認可。 2000年5月，甲從A公司辭職并設立了自己的公司。 6月，甲以A公司的名義與法國B公司簽訂服裝進口合同。合同簽訂后，甲又以A公司的名義向賣方B公司匯付了部分貨款。對此，A公司一概不知 10月20日，A公司收到了賣方B公司寄來的貨物提貨單，A公司在查詢后方知這其中的原因。于是在10月25日電告法國B公司，說明原委，要求取消合同，但是遭到了B公司的拒絕 A公司于是干脆放任不管，不提貨也不付款。后來，B公司以A公司違約為由將A公司起訴至法院任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力Text in here無權處分

19、人訂立的合同Text in hereText in here無權處分合同效力（有效情形）經權利人追認無處分權的人訂立合同后取得處分權無處分權人的處分他人的財產任務三任務三 如何確認合同的效力如何確認合同的效力不能返還或無必要返還的，應當折價補償有過錯方應賠償對方因此所受損失（雙方都有過錯）雙方惡意串通，損害國家利益的，因此取得的財產收歸國家合同被確認無效和被撤銷后的法律責任1、返還財產 2、賠償損失 3、收繳項目三 國際貨物買賣合同的履行 任務4：確定履行合同的依據：合同約定不明怎么辦？任務5：保障合同履行的手段：合同有風險怎么辦？任務6：違反合同的救濟措施：對方違約怎么辦？任務7：合同的解除

20、：合同履行不下去怎么辦？任務8：國際產品責任：產品侵權了怎么辦？任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據嚴格履行原則一、合同履行的準則誠實信用原則當事人應當當事人應當遵循誠實信遵循誠實信用原則，根用原則，根據合同的性據合同的性質、目的和質、目的和交易習慣履交易習慣履行通知、協行通知、協助、保密等助、保密等義務義務v 硫酸銅案 備忘錄：貨物名稱，數量：500T，價格任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據合同約定(補充）一、合同履行的依據法律規定（替補）誠實信用誠實信用合同約定(補充）任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據賣方主要義務交付貨物移交一切與貨物有關的單

21、據 轉移貨物的所有權 買方主要義務支付貨款 收取貨物任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據合同一般包括以下條款： 一、當事人的名稱或者姓名和住所 二、標的 三、數量 四、質量 五、價款或者報酬 六、履行期限、地點和方式 七、違約責任 八、解決爭議的方法 任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同如：國際商會國際銷售示范合同任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據1、賣方的品質擔保義務法律規定（公約、替補）賣方應保證所交付的貨物與合同相符任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據未作明確規定的,則賣方所交付的貨物應當符

22、合下列要求：貨物應當適用于同一規格貨物賣方所交付的貨物必須適用于買方所要求的某種除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方來說是不合理的任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據貨物的質量應與賣方向買方提供的包裝：按照同類貨物通用的方式按照足以保全或保護貨物的方式典型案例：劉易斯訴美孚石油公司案典型案例：劉易斯訴美孚石油公司案 買方為其鋸木場購置了一套液壓設備，要求當地經銷美孚產品的經銷商為這套設備提供適當的液壓油 該當地經銷商向美孚石油公司的代表作了咨詢以后，提供了一種美孚產品。 該液壓油被證明根本無法使用，而且還損壞了液壓設備任務四任務四 確定合同履行的依據確定

23、合同履行的依據檢驗貨物的地點通知貨物不符合合同的時間2、檢驗貨物的時間、地點和異議期檢驗貨物的時間任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據1）檢驗貨物的時間買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物（蠶繭案）任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據（2）檢驗貨物的地點 （德國SUN案）A、如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行B、檢驗可推遲到貨物到達新目的地后進行 如果貨物在運輸途中改運或買方須再發運貨物 沒有合理機會進行檢驗 而賣方在訂立合同時已經知道或理應知道這種 改運或再發運的可能性任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依

24、據（3）通知貨物不符合合同的時間買方必須在發現貨物不符后一段合理時間內通知賣方，否則喪失異議權在任何情況下，如果買方不在實際收到貨物之日起兩年內將貨物不符的情況通知賣方，他就喪失異議權，除非這一時限與合同規定的保證期限不符 （生產線）典型案例：典型案例：v中國A公司從菲律賓B公司買入一批印度棉花。貨物在黃埔港準備卸下時，被印度C公司在國際刑警組織及我國警方協助下全部扣押v后將船舶表面新漆刮去，露出原來的船名“熱帶魚”號。 該“熱帶魚”號船舶承運了印度C公司裝運的棉花后，非法繞至菲律賓，將船體重新刷漆，將棉花以B公司名義賣給中國A公司v印度C公司以所有權人的身份主張貨權，但遭A公司拒絕。于是以A

25、公司為被告在我國法院提起了訴訟，請求判令A公司返還貨物。A公司因此被卷入了一場曠日持久的訴訟中任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據3、賣方對貨物的權利擔保義務賣方應保證對其所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權利任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據 所有權賣方應保證對所售貨物擁有合法的權利，并保證未侵犯他人的權利 擔保物權 知識產權賣方應保證在所售貨物上不存在任何擔保物權（抵押、質押、留置）賣方應保證所售貨物未侵犯任何第三方的工業產權或其他知識產權賣方應擔保對貨物的三項權利：任務四任務四 確定合同履行的依

26、據確定合同履行的依據4、貨物所有權與風險的轉移任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據公約合同法不涉及買賣合同對所售貨物所有權可能產生的影響貨物所有權自交付時起轉移（法律另有規定、當事人另有約定除外） 當事人可以在合同中約定買方未履 行支付價款或者其他義務的，貨物 所有權屬于賣方（1）貨物所有權的轉移任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據風險：是指貨物可能遭受的各種意外損失（2）貨物風險的轉移 公約允許雙方當事人在合同中約定有關風險移轉的規則風險轉移所產生的后果如果貨物在風險移轉給買方后發生滅失或損壞，買方支付貨款的義務并不因此解除除非這種滅失或損壞是由于賣方的行為或不行

27、為所造成的任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據合同涉及運輸時風險何時轉移原則上運輸風險由買方承擔貨物特定化之前，風險不能移轉給買方賣方保留控制貨物處分權的單據，并不影響風險的移轉A. 風險轉移的時間特定化：在貨物加上標志、或以裝運單據、或以向買方發出通知或其它方式，將貨物清楚地確定在合同項下之前，風險不能移轉給買方任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據如果買賣合同涉及到貨物的運輸，自貨物按照合同交付給第一承運人以運交買方時起，風險就移轉給買方承擔 如果賣方有義務在某一特定地點把貨物交付給承運人，在貨物于該地點交付給承運人以前，風險不移轉給買方承擔貨交第一承運人特定地點

28、任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據貨物在運輸途中出售時風險的轉移原則上從訂立買賣時，風險即轉移給買方承擔情況表明有需要時賣方存在主觀惡意時A. 風險轉移的時間賣方惡意：如果賣方在訂立買賣合同時已知道或理 應知道貨物已發生滅失或損壞，而他又隱瞞這一事實不告知買方，則這種損失應由賣方負責情況表明有需要時：則從貨物交付給簽發載有運輸合同單據的承運人時起，風險就由買方承擔任務四 確定合同履行的依據在其它情況下，風險何時轉移原則上從買方收受貨物時起轉移交貨時間一到，即刻轉移A. 風險轉移的時間買方不在適當時間內收受貨物：則從貨物已交給他處置而他違反合同不受領貨物時，風險即移轉給買方承擔買

29、方特定地點收貨：如果買方有義務在賣方營業地點以外的某一地點收取貨物，則當交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他時起，風險才移轉給買方承擔任務四任務四 確定合同履行的依據確定合同履行的依據如果賣方已根本違反合同，則公約有關風險轉移的規定，都不損害買方對這種根本違反合同可以采取的各種補救方法在這種情形下，買方仍然有權采取宣告合同無效、要求賣方交付替代貨物或請求損害賠償等救濟方法B.賣方根本違反合同對風險轉移的影響根本違反合同：一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西，即為根本違反合同任務五：任務五：保障合同履行的手段：合同有風險怎么

30、辦？任務五：任務五：保障合同履行的手段：合同有風險怎么辦？方法方法 1方法方法 3方法方法 2Title in here合同債權合同債權的保全的保全Title in here合同履行合同履行中的抗辯中的抗辯權權Title in here合同的擔合同的擔保手段保手段1.合同的擔保手段合同的擔保手段 （案例導入）（案例導入） -保證、抵押、質押、留置、定金保證、抵押、質押、留置、定金 -案例教學案例教學2.合同履行中的抗辯權（頭腦風暴）合同履行中的抗辯權（頭腦風暴） -同時履行抗辯權同時履行抗辯權 -順序履行抗辯權順序履行抗辯權 -不安抗辯權不安抗辯權3.合同債權的保全合同債權的保全 （案例導入）

31、（案例導入） -債權人的代位權債權人的代位權 -債權人的撤銷權債權人的撤銷權任務五：任務五：避減合同風險的手段避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段保證保證抵押抵押質押質押定金定金留置留置4. 物的擔保（法定、債務人特定動產）5. 物的擔保（金錢）1.人的擔保（第三人信用）2. 物的擔保（不動產）3. 物的擔保（動產、權利）設定財產負擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）合同的擔保合同的擔保任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段保證保證1.由保證人和債權人約定，當主債務人不履行債務時，由保證人履行或承擔連帶責任設定財產負

32、擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）合同的擔保合同的擔保 一般保證一般保證連帶保證連帶保證任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段抵押抵押2. 債務人或第三人向債權人提供一定的財產以擔保債務的履行。在債務人不履行債務時，債權人有權依法律規定以該財產折價、或以拍賣、變賣的價款優先受償的權利設定財產負擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）合同的擔保合同的擔保“擔保之王擔保之王”不得約定不得約定“流押流押”書面、登記書面、登記“債務到期未獲清償時，債務到期未獲清償時，抵押物的所有權歸抵押抵押物的所有權歸抵押權人所有權人所有”任務五

33、：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段質押質押設定財產負擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）合同的擔保合同的擔保3. 債務人（第三人）其動產或權利轉移給債權人占有，債務人不履行債務時，債權人可以依法以該動產或權利的變價優先受償的權利不得約定不得約定“流質流質”書面、交付書面、交付任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段留置留置4. 債權人按照合同約定占有債務人的財產，當債務人逾期不履行債務時，債權人有權留置該財產并依法以該財產折價或以拍賣、變賣該財產的價款優先受償的權利設定財產負擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）

34、債權人已占有的債債權人已占有的債務人的特定財產務人的特定財產催告催告法定法定合同的擔保合同的擔保任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段定金定金5. 合同當事人約定的，為確保合同的履行，由一方當事人預先支付給另一方的一定數額的金錢）設定財產負擔以確保債設定財產負擔以確保債權的實現（從屬性）權的實現（從屬性）合同的擔保合同的擔保金額（金額（20%）后果后果不履行合同方喪失不履行合同方喪失定金款項定金款項任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段代位權代位權撤銷權撤銷權為防止債務為防止債務人的財產不人的財產不當減少當減少合同債權的保全合同債權的保全任務五：避減合同風險的手段任

35、務五：避減合同風險的手段代位權代位權債權人為了保全其債權，而于債權人為了保全其債權，而于債務人怠于行使自己的權利而債務人怠于行使自己的權利而損害債權人債權實現時，得以損害債權人債權實現時，得以自己的名義代位行使屬于債務自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利人權利的權利怠于怠于以債權人自己的名義以債權人自己的名義由債權人向法院起訴由債權人向法院起訴（債權人）（債權人）（債務人）（債務人）（第三人）（第三人）（債務人的債務人）（債務人的債務人）代位權代位權稅務局稅務局紡織廠紡織廠新設公司新設公司合同的相對性合同的相對性任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段撤銷權撤銷權債權人可以請求法

36、院撤銷債務人的行為：因債務人或者，對債權人造成損害的債務人，對債權人造成損害，并且受讓人知道受讓人知道該情形的任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段合同履行中合同履行中的抗辯權（的抗辯權（一時）一時）同時履行抗辯權順序履行抗辯權不安抗辯權 沒有先后履沒有先后履行順序行順序有先后履行有先后履行順序順序在先履行一方在先履行一方不履行合同不履行合同 有先后履行有先后履行順序順序在后履行一方在后履行一方的財產狀況發的財產狀況發生惡化生惡化任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段合同履行中合同履行中的抗辯權（的抗辯權（一時）一時）同時履行抗辯權 沒有先后履沒有先后履行順序行順序

37、當事人互負債當事人互負債務，沒有先后務，沒有先后履行順序的，履行順序的，應當同時履行應當同時履行一方在對方履一方在對方履行之前有權拒行之前有權拒絕其履行要求絕其履行要求任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的手段合同履行中合同履行中的抗辯權（的抗辯權（一時）一時）順序履行抗辯權有先后履行有先后履行順序順序在先履行一在先履行一方不履行合方不履行合同同當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求消極防御消極防御 （手機強制停機）任務五：避減合同風險的手段任務五：避減合同風險的

38、手段合同履行中合同履行中的抗辯權（的抗辯權（一時）一時）順序履行抗辯權不安抗辯權 有先后履行有先后履行順序順序在后履行一方的財產狀況發生惡化應當先履行債務的當事人，下列情形下可以中止履行：應當先履行債務的當事人，下列情形下可以中止履行：（一）經營狀況嚴重惡化（一）經營狀況嚴重惡化（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務（三）喪失商業信譽（三）喪失商業信譽（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形3、先履行債務一方、先履行債務一方的隨附義務的隨附義務通知的義務先通知的義務先履行債務一方中止履行債務一方中止履行的，應

39、當及時履行的，應當及時通知對方通知對方舉證的義務先舉證的義務先履行債務的一方要履行債務的一方要有確切的證據證明有確切的證據證明在后履行義務履行在后履行義務履行債務能力的喪失或債務能力的喪失或可能喪失可能喪失、行使不安抗、行使不安抗辯權的法律效力辯權的法律效力對方提供適當擔對方提供適當擔保時，應當恢復保時，應當恢復履行履行中止履行后，對中止履行后，對方在合理期限內方在合理期限內未恢復履行能力未恢復履行能力并且未提供適當并且未提供適當擔保的，中止履擔保的，中止履行的一方可以解行的一方可以解除合同除合同項目四 國際貨物買賣合同 的救濟宣告合同無效任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施違約金當事人

40、一方不履行合同義務或者法律所規定的義務時所應承擔的法律后果損害賠償繼續履行 違約責任“法鎖” 法律確定的規則約定任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施當事人可以在合同中約定，當一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的金錢任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施是雙方當事人預先估計的賠償總額 違約金（具體） 可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務賠償性違約金懲罰性違約金任務六 違約的補救措施由雙方自行約定違約金的數額，低于或過分高于違約所造成的實際損失的，當事人可以請求法院或者仲裁機構予以增加或適當減少由當事人選擇適用

41、（一方違約時）當事人既約定違約金，又約定定金的數額及增減與定金關系任務六 違約的補救措施違約方因不履行合同義務而給對方造成損失，依法應對方當事人所作的經濟補償(金錢)與違約金不可同時并用任務六 違約的補救措施因違約所造成的損失（現有財物的實際減損）合同履行后可以獲得的利益（利潤）當事人的某種將來利益，若違約行為不對其內在產生條件進行破壞，在正常情況下便能取得直接損失間接損失任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施損害賠償不得超過違約方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失合理預見原則任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施聲稱另一方違約

42、的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違約而引起的損失（利潤）。否則，違約方可要求從賠償中扣除原可減輕的損失數額 合理費用減輕損害原則任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行“要求履行”：由法院作出要求實際履行的裁判強迫債務人在指定期限內履行合同債務任務六任務六 違約的補救措施違約的補救措施不得繼續履行的法定情形：法律上或者事實上不能履行債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高債權人在合理期限內未要求履行任務七任務七 如何解除合同如何解除合同公約規定的可以宣告合同無效的具體情形：根本違反合同遲延履行合同，在額

43、外給予違約方的一段合理時間內仍不履行的任務七任務七 如何解除合同如何解除合同當事人協商一致，可以解除合同當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同協議解除約定解除權任務七任務七 如何解除合同如何解除合同因不可抗力致使不能實現合同目的不能預見、不能避免并不能克服 的客觀情況通知證明1、不可抗力查基魯格羅公司訴諾布里查基魯格羅公司訴諾布里索爾公司案索爾公司案（19621962年）（不可抗力：合同目的）年）（不可抗力：合同目的）案情： 雙方于1956年10月日訂約買賣蘇丹花生，價格條件為CIF漢堡。1956年11月日埃以戰爭爆發，蘇伊士運河關閉 賣方于是拒絕裝運，宣

44、告解除合同 這種情況下賣方依然可以通過繞道好望角運貨，但運費將會上漲一倍霍切斯特訴德霍切斯特訴德. .拉拉. .圖爾（圖爾（Hochester v. Hochester v. De La TourDe La Tour）案（）案（1853 1853 英）英）v案情： 合同雙方訂立了一個雇傭合同 該合同規定，受雇人將在6月1日之后的3 個月內給雇主送報紙 然而在6月1日之前，該雇主通知該受雇人，不再雇傭他從事這個工作v英國法院判決： 受雇人為了自6月1日起向該雇主提供服務不得不作履約的準備，并不得不拒絕他人的雇傭 該雇主對合同的毀棄使該受雇人處于無事可做的境地，這是違反法律所體現的政策的 因此，該

45、受雇人可以立即起訴，不用等到6月1日以后再起訴任務七任務七 如何解除合同如何解除合同在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務2、預期違約任務七任務七 如何解除合同如何解除合同當事人一方遲延履行主要債務經催告后在合理期限內仍未履行 當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現合同目的3、遲延履行4、其它違約任務七任務七 如何解除合同如何解除合同不履行主要債務（表現形式）合同目的不能實現（必然結果）根本違約任務七任務七 如何解除合同如何解除合同宣告合同無效的聲明，必須向另一方當事人發出通知，方始有效 合同自通知到達對方時解除對方有異議的，可以請求法院確認解除合

46、同的效力公約規定合同法規定【英美判例】【英美判例】DonoghueDonoghue訴訴stevensonstevenson案案（19321932年）年）v英國的多諾桂（Donoghue）女士與一位朋友去一家咖啡廳。該朋友給她買了一瓶姜啤酒，多諾桂喝完啤酒后，發現在不透明的啤酒瓶子里有一只腐爛的蝸牛。多諾桂見后焦慮不安，以致身體不適。她起訴了制造商斯蒂文森（stevenson）v被告抗辯說，他與原告不存在任何商業關系或者法律關系任務八任務八 國際產品責任國際產品責任 的承擔的承擔因產品存在缺陷造成他人財產、人身損害，產品制造者、銷售者所應承擔的民事責任產品責任雙方當事人在訂立合同時不得事先加以排

47、除或變更美國統一產品責任示范法、歐共體產品責任指令(EC指令)v一、產品責任概念任務八任務八 國際產品責任的承擔國際產品責任的承擔 過錯責任無合同無責任無過錯責任（嚴格）違反合同一般侵權特殊侵權責任v二、產品責任歸責原則任務八 國際產品責任的承擔 無合同無責任違反合同非一般非一般侵權侵權特殊侵特殊侵權責任權責任v二、產品責任歸責原則任務八任務八 國際產品責任的承擔國際產品責任的承擔 過錯責任一般侵權v二、產品責任歸責原則原告負有舉證責任：被告沒有做到“合理的注意”(過錯)由于被告的疏忽直接造成了原告的損失（直接因果關系）任務八任務八 國際產品責任的承擔國際產品責任的承擔 無過錯責任（嚴格）特殊

48、侵權責任v二、產品責任歸責原則“因產品存在缺陷造成他人損害的，生產者應當承擔侵權責任”不問生產者是否有過錯經典案例：埃斯科拉訴可口可樂瓶裝公司案經典案例：埃斯科拉訴可口可樂瓶裝公司案（Escola v. Coca Cola Bottling Co.Escola v. Coca Cola Bottling Co.（19441944、美、美v原告為一酒店的服務員，將可口可樂放進冰箱時，一瓶可樂爆炸而致使原告受傷。v原告要求賠償，但卻不能提出被告有疏忽的證據v被告提出了制造公司對可樂的裝瓶已經盡了合理的注意，而且符合操作程序的抗辯v法院認為，原告已經證明被告將瓶裝可樂賣給了餐廳，事故發生前36小時運

49、達餐廳，原告小心合理地放置可樂，被告應當承擔因此造成的責任v“事實自證原則”（事實本身說明一切） “the thing speaks for itself”任務八任務八 國際產品責任國際產品責任 v“制造者的義務應與業已發生巨大變化的產銷關系相適應。每一件產品投入市場，明知用戶將不再作檢查，而該產品又被證明存在致人以傷害的缺陷時，則制造者應承擔絕對責任，即不考慮有關合同所生的權利義務關系，任何與該產品有合理接觸并受到傷害的人，均由制造者負責賠償。即便并無疏忽，公共政策也要求責任由在某一件產品投入市場前最能有效減少產品所含有的致人傷害危險的人，即制造者來承擔?！比蝿瞻巳蝿瞻?國際產品責任的承擔國

50、際產品責任的承擔 無過錯責任（嚴格）特殊侵權責任v二、產品責任歸責原則產品缺陷： 存在危及人身、他人財產安全的不合理的危險性產品有保障人體健康和人身、財產安全的 國家標準、行業標準的，是指不符合該標準任務八任務八 國際產品責任的承擔國際產品責任的承擔 無過錯責任無過錯責任（嚴格）（嚴格）特殊侵特殊侵權責任權責任v二、產品責任歸責原則二、產品責任歸責原則免責條件： 未將產品投入流通 產品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在 將產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現缺陷的存在任務八任務八 國際產品責任國際產品責任 的承擔的承擔受害人可以向生產者，也可受害人可以向生產者，也可以向銷售者請求賠償以向銷售

51、者請求賠償（連帶責任）（連帶責任）權利主體權利主體消費者消費者權利主體權利主體用戶、第用戶、第三人三人v三、產品責任的責任主體與請求權人三、產品責任的責任主體與請求權人任務八任務八 國際產品責任國際產品責任 的承擔的承擔人身人身損害損害財產財產損失損失其他重大損失其他重大損失（單純經濟損失）（單純經濟損失）懲罰性懲罰性賠償金賠償金- 肉體損害肉體損害- 精神損害精神損害-明知明知-死亡、健康死亡、健康嚴重損害嚴重損害賠償賠償責任責任v四、產品責任的賠償范圍四、產品責任的賠償范圍任務八任務八 國際產品責任國際產品責任 的承擔的承擔v福特汽車產品責任案 重新設計油箱位置的總收益為： 20萬180

52、+ 6.7180 + 0.072100=4953萬（美元） 總成本：1100萬11+150萬11=1，3750萬（美元）ContentsContentsAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereAdd Your Text in hereHot TipHot TipvHow do I incorporate my logo to a slide that will apply to all the other slides? On the View menu, point

53、 to Master, and then click Slide Master or Notes Master. Change images to the one you like, then it will apply to all the other slides. Image information in product Image : Note to customers : This image has been licensed to be used within this PowerPoint template only. You may not extract the image

54、 for any other use. Click to edit title styleClick to edit title styleThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall

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56、ativityThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.A title about contentDiagramDiagramText in hereText in hereText in hereTitleTitleThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.ThemeGallery is a Design Digital Conte

57、nt & Contents mall developed by Guild Design Inc.DiagramDiagramDescription of the contentsTitle in hereTitle in hereThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.BeforeAfterv ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design I

58、nc.Description of the contentsThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.Click to edit title styleClick to edit title style2. Describe contents for a Chart Description of the companys sub contents Description of the companys sub contents1. Describe content

59、s for a Chart Description of the companys sub contents Description of the companys sub contentsChart Title in here2003200420052006305070120DiagramDiagram- ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.- ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall

60、 developed by Guild Design Inc.- ThemeGallery is a Design Digital Content & Contents mall developed by Guild Design Inc.Description of the companys sub contentsDescription of the companys sub contentsDescription of the companys sub contentsDiagramDiagramTextTextTextTextText4. Description of the busi