1、.國(guó)家開放大學(xué)（中央廣播電視大學(xué)）2014年春季學(xué)期“開放本科”期末考試國(guó)際私法 試題一、單項(xiàng)選擇題（每題2分，共20分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正 確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)） 1法律的域外效力也稱為( C )。 A域外效力 B屬地效力 C屬人效力 D境外效力 2在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中，“系屬”部分是( C )。 A涉外合同 B涉外合同的當(dāng)事人 C當(dāng)事人選擇的法律 D處理合同爭(zhēng)議所適用的法律 3. 2010年法律適用法在總則第4條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)法律對(duì)涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定，”該規(guī)定將( A )理論提

2、升為法律制度。 A直接適用的法 B反致 C法律規(guī)避 D公共秩序保留 4在物權(quán)關(guān)系上，主張動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)一律適用物之所在地法始于( D )。 A13世紀(jì) B17世紀(jì) C18世紀(jì) D19世紀(jì) 5提出動(dòng)產(chǎn)三分說的學(xué)者是( B )。 A巴托魯斯 B薩維尼 C戴西 D庫(kù)克 6確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是( A )。 A意思自治說 B客觀標(biāo)志說 C最密切聯(lián)系說 D特征性履行說 7我國(guó)加入的國(guó)際鐵路貨物運(yùn)輸公約是( D )。 A瓜達(dá)拉哈拉公約 B海牙議定書 C關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約 D國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定 8在我國(guó)，侵權(quán)責(zé)任適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用(B侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議

3、選擇適用法律的，按照其協(xié)議。 A法院地法 B共同經(jīng)常居所地法 C共同住所地法 D共同本國(guó)法 9專利合作條約規(guī)定專利申請(qǐng)案實(shí)行“早期公布”的辦法，在申請(qǐng)人提交申請(qǐng)案(D內(nèi)予以公布。 A3個(gè)月 B6個(gè)月 C12個(gè)月 D18個(gè)月 10.涉外民事糾紛中，當(dāng)事人可以( D )改變我國(guó)法院專屬管轄。 A書面協(xié)議選擇他國(guó)法院 B書面協(xié)議選擇我國(guó)其他法院 C口頭協(xié)議選擇我國(guó)其他法院 D協(xié)議選擇仲裁裁決二、多項(xiàng)選擇題（每題3分，共15分，每題至少有一項(xiàng)答案正確，多選 或少選均不得分） 11下列選項(xiàng)中屬于系屬公式的有(11. ABCD )。 A.屬人法 B物之所在地法 C行為地法 D法院地法 12.運(yùn)送中的物品處

4、于變換所在地的狀態(tài)之中，所以不適用物之所在地法，可以適用 (12. AB )。 A發(fā)運(yùn)地法律 B送達(dá)地法律 C所有人屬人法 D轉(zhuǎn)讓合同的準(zhǔn)據(jù)法 13甲國(guó)人特里長(zhǎng)期居于乙國(guó)，丙國(guó)人王某長(zhǎng)期居于中國(guó)，兩人在北京經(jīng)營(yíng)具有競(jìng)爭(zhēng)性的同種產(chǎn)品。特里不時(shí)在互聯(lián)網(wǎng)上指名道姓發(fā)布不利于王某的信息，并附有王某的肖像，王某在中國(guó)法院起訴特里侵犯其名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用，根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？(13. BCD ) A名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國(guó)法律，因?yàn)闄?quán)利人的經(jīng)常居住地在中國(guó) B肖像權(quán)的侵害適用甲國(guó)法律，因?yàn)榍謾?quán)人是甲國(guó)人 C姓名權(quán)的侵害適用乙國(guó)法律，因?yàn)榍謾?quán)人的經(jīng)常居所地在乙國(guó)

5、 D網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國(guó)法律，因?yàn)楸磺謾?quán)人是丙國(guó)人 14.意思自治原則可以適用于(14. ABCD )。 A.合同關(guān)系 B夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系 C繼承關(guān)系 D管轄權(quán)確定 15.我國(guó)加入關(guān)于向國(guó)外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約時(shí)提出聲明，反對(duì)采用(15. BCD)方式在我國(guó)境內(nèi)送達(dá)法律文書。 A.中央機(jī)關(guān)送達(dá) B郵寄送達(dá) C司法官員直接送達(dá) D案件關(guān)系人直接送達(dá)六、案例題（共15分） 22.澳大利亞公民方某于2011年8月底來中國(guó)廣東觀光旅游，在此期間與原告中國(guó)公民柳某相識(shí)并建立了戀愛關(guān)系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。2011年10月17日，方某再次來到廣東，與柳某相處一個(gè)星期后，

6、便于同月25日在廣州市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。由于雙方婚前相處的時(shí)間短，彼此了解不夠，且婚后柳某拒絕與方某同居，雙方無法建立起夫妻感情，雙方互相埋怨。2012年8月2日，柳某以雙方婚前了解不夠，感情基礎(chǔ)差，婚后無法建立起感情，夫妻關(guān)系無法維持為理由，向廣州市白云區(qū)人民法院起訴，要求與方某離婚。方某在答辯中也認(rèn)為雙方大妻關(guān)系確難以維持，表示同意離婚，但要求將婚后所購(gòu)的錄像機(jī)一部歸其所有。柳某對(duì)此表示同意。 問：(1)對(duì)于本案，受理法院有無管轄權(quán)？ (2)如受理法院有管轄權(quán)，本案應(yīng)適用何國(guó)法律審理？三、名詞解釋（每題5分，共15分） 16.法律域內(nèi)效力：又稱為法律的屬地效力，是指一個(gè)國(guó)家法律的空

7、間效力，即一國(guó)法律對(duì)居住在本國(guó)境內(nèi)的人（包括本國(guó)人、外國(guó)人、無國(guó)籍人）、位于本國(guó)境內(nèi)的物和發(fā)生在本國(guó)境內(nèi)的事都具有拘束力。 17.法定繼承的區(qū)別制：也稱分割制，即主張?jiān)谏嫱饫^承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。 18.仲裁條款的獨(dú)立性：是指當(dāng)國(guó)際商事合同無效或失效時(shí)，作為合同中的仲裁條款應(yīng)獨(dú)立于該合同而繼續(xù)有效。四、簡(jiǎn)述題（每題10分，共20分） 19.簡(jiǎn)述準(zhǔn)據(jù)法的法律特征。 準(zhǔn)據(jù)法具有以下兩個(gè)法律特征： (1)準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引才能適用于涉外民事關(guān)系的法律，未經(jīng)沖突規(guī)范的援引就能適用于涉外民事關(guān)系的法律不

8、能稱之為準(zhǔn)據(jù)法。（3分） 準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的實(shí)體法，它可以是國(guó)內(nèi)實(shí)體法，包括本國(guó)實(shí)體法和外國(guó)實(shí)體法，也可以是統(tǒng)一實(shí)體法，包括國(guó)際條約和國(guó)際慣例。（2分） (2)準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。（2分） 一國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某一外國(guó)法律。如果法院沒有適用該國(guó)的實(shí)體法而是適用了該國(guó)的沖突法，則被適用了的法律就不能被看作是準(zhǔn)據(jù)法。（3分） 20簡(jiǎn)述國(guó)籍沖突的解決。 國(guó)籍沖突可分為國(guó)籍的積極沖突和國(guó)籍的消極沖突，這兩種沖突的解決方法是不同的，現(xiàn)分述如下： (1)國(guó)籍積極沖突的解決 當(dāng)事人具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍，其中一個(gè)是內(nèi)國(guó)國(guó)籍，國(guó)際上通行的作法是內(nèi)國(guó)國(guó)籍

9、優(yōu)先。（3分） 當(dāng)事人具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)籍都是外國(guó)國(guó)籍，其解決的方法為：以當(dāng)事人最后取得的國(guó)籍為其國(guó)籍；以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國(guó)家的國(guó)籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國(guó)家的國(guó)籍為其國(guó)籍；由法院從當(dāng)事人兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍中確定一個(gè)國(guó)籍為當(dāng)事人的國(guó)籍。（3分） (2)國(guó)籍消極沖突的解決 國(guó)籍消極沖突的解決方法主要有：以當(dāng)事人住所所在地國(guó)家的國(guó)籍為其國(guó)籍。如無住所或住所不能確定，則以居所所在地國(guó)家的國(guó)籍為其國(guó)籍；由法院來確定當(dāng)事人的國(guó)籍；以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的國(guó)籍為當(dāng)事人的國(guó)籍。（4分）五、論述題（共15分）論當(dāng)代侵權(quán)行為的法律適用原則。 21答：傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則常常導(dǎo)致不公正的結(jié)

10、果，因此傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則越來越受到學(xué)者的批評(píng)。當(dāng)代學(xué)者提出了一些新的侵權(quán)行為的法律適用原則，主要包括以下幾種： (1)侵權(quán)行為自體法 侵權(quán)行為自體法是英國(guó)學(xué)者莫里斯于1951年根據(jù)“合同自體法的概念提出的。侵權(quán)行為自體法指出，依最密切聯(lián)系原則去確定侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法。侵權(quán)行為自體法這一新理論的運(yùn)用，把單一的沖突規(guī)范形式發(fā)展成了多重的沖突規(guī)范形式，使傳統(tǒng)封閉的規(guī)范演變成為開放型的規(guī)范，適應(yīng)了當(dāng)今采用多元化沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢(shì)，并且在立法上得到了相應(yīng)的肯定。侵權(quán)行為自體法雖然得到了世界各國(guó)的普遍承認(rèn)，但是就其本身而言，存在著一個(gè)難以克服的缺陷，即可選擇法律的不確定性。（5分） (2)有限意思自治原

11、則 意思自治原則為法國(guó)學(xué)者杜摩蘭于16世紀(jì)提出，他主張契約關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一個(gè)法律。現(xiàn)在一些國(guó)家的國(guó)際私法立法將這一原則引入了侵權(quán)領(lǐng)域。盡管賦予當(dāng)事人的只是有限的意思自治，當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律也只能是法院地法，但無論對(duì)于國(guó)際私法理論還是司法實(shí)踐，這都是具有劃時(shí)代意義的突破，給侵權(quán)行為法律適用領(lǐng)域注入了新的活力。（5分） (3)當(dāng)事人的共同屬人法原則 所謂當(dāng)事人共同屬人法原則是指，如果侵權(quán)行為當(dāng)事人中的加害人，和受害人具有共同國(guó)籍、或者他們的住所地、居所地位于同一個(gè)國(guó)家，侵權(quán)行為應(yīng)適用當(dāng)事人的共同本國(guó)法、共同住所地法或共同居所地法。當(dāng)事人共同屬人法原則在一定程度上有效地保護(hù)了受害人的利益，但我們應(yīng)注意對(duì)這一原則的運(yùn)用絕不能僵化。（5分）六、案例題（共15分） 22.答：(1)中國(guó)公民對(duì)不在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴，屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，依照中華人民共和國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此對(duì)于本案，廣州市白云區(qū)人民法