1、12一、什么是合同一、什么是合同合同是當事人的法律合同是當事人的法律 案情介紹案情介紹 銷售風險承包得住風險嗎？銷售風險承包得住風險嗎？ 浙江萬能電池有限公司為降低賒銷風險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求浙江萬能電池有限公司為降低賒銷風險，采用高傭金的獎勵政策，同時要求業務人員承擔全部賒銷風險。在承包責任制中規定貨款逾期一個月以上業務員每業務人員承擔全部賒銷風險。在承包責任制中規定貨款逾期一個月以上業務員每月按逾期貨款月按逾期貨款20%20%承擔利息，發生壞帳由業務員全額承擔。該公司有業務員承擔利息，發生壞帳由業務員全額承擔。該公司有業務員8080名，名，客戶拖欠客戶拖欠9494萬元。其中有萬

2、元。其中有1515名業務員因收款差被公司停止發貨，該名業務員因收款差被公司停止發貨，該1515名業務員手名業務員手中客戶拖欠中客戶拖欠12001200萬元，公司要求業務員承擔。問：業務員應該承擔付款責任嗎？萬元，公司要求業務員承擔。問：業務員應該承擔付款責任嗎？ 不同觀點不同觀點 應該承擔，因為業務員與企業簽有承包協議。應該承擔，因為業務員與企業簽有承包協議。 不該承擔，因為承包責任制是企業內部制度，不是合同。不該承擔，因為承包責任制是企業內部制度，不是合同。 法理分析法理分析 業務員與企業簽訂的承包協議是合同嗎？業務員與企業簽訂的承包協議是合同嗎？ 合同法合同法第二條規定：第二條規定：“合同

3、是平等主體的自然人，法人，其它組織之間設合同是平等主體的自然人，法人，其它組織之間設 立變更、終止民事權利義務關系的協議立變更、終止民事權利義務關系的協議。” 業務員與企業之前是怎樣的法律關系？業務員與企業之前是怎樣的法律關系？ 代理代理：代理人以被代理人的名義實施的，其法律效果：代理人以被代理人的名義實施的，其法律效果 直接歸屬于被代理人的行為。直接歸屬于被代理人的行為。 民法通則民法通則第第6363條：條：“代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的民事代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施的民事 法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承

4、擔民事責任。” 互動交流互動交流 貴企業是怎樣規范業務員銷售行為的。貴企業是怎樣規范業務員銷售行為的。3二、合同訂立二、合同訂立會簽才會贏會簽才會贏 案情介紹案情介紹 訂合同留空檔訂合同留空檔上海三浦公司被動又挨打上海三浦公司被動又挨打 20032003年年5 5月，安徽獨山水泥有限公司與上海三浦混凝土公司簽訂還款協議。協議月，安徽獨山水泥有限公司與上海三浦混凝土公司簽訂還款協議。協議書由安徽公司業務員小陳手寫，上海三浦每月還款書由安徽公司業務員小陳手寫，上海三浦每月還款1010萬元，上海三浦在協議上簽字蓋萬元，上海三浦在協議上簽字蓋章。協議一式二份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。章。協議一式二

5、份由小陳帶回水泥公司蓋章后寄回。還款協議書還款協議書甲方：上海三浦混泥土有限公司甲方：上海三浦混泥土有限公司乙方：安徽獨山水泥有限公司乙方：安徽獨山水泥有限公司 甲方欠乙方水泥款甲方欠乙方水泥款120120萬元，經甲、乙雙方友好協商，擬還款如下：萬元，經甲、乙雙方友好協商，擬還款如下： （1 1）甲方通過分期付款方式償還乙方欠款。）甲方通過分期付款方式償還乙方欠款。 （2 2）甲方平均每月還款）甲方平均每月還款1010萬元，分萬元，分1212個月還清。個月還清。 （3 3）甲方于每月）甲方于每月2525日用電匯方式還款，從日用電匯方式還款，從20052005年年5 5月月2525日開始付款。日

6、開始付款。甲甲 方：上海三浦混凝土有限公司方：上海三浦混凝土有限公司 乙乙 方：安徽獨山水泥有限公司方：安徽獨山水泥有限公司委托代理人：袁委托代理人：袁 委托代理人：陳委托代理人：陳日日 期：期：20052005年年5 5月月1010日日 日日 期：期：20052005年年5 5月月1010日日4 不同觀點不同觀點 這是一份對雙方都無風險的合同。這是一份對雙方都無風險的合同。 這是一份對甲方有重大風險的合同。這是一份對甲方有重大風險的合同。 訂立技巧訂立技巧 合同訂立前的審查。合同訂立前的審查。 1 1）客戶主體資格審查（三看）客戶主體資格審查（三看） 一看客戶營業執照一看客戶營業執照 二看客

7、戶資質等級二看客戶資質等級 三看客戶簽字人授權手續三看客戶簽字人授權手續 2 2）合同履行能力審查（三問）合同履行能力審查（三問） 一問客戶的資信等級一問客戶的資信等級 二問客戶的經營能力二問客戶的經營能力 三問客戶的付款能力三問客戶的付款能力 3 3）合同效力審查（三查）合同效力審查（三查） 一查簽字的有效性一查簽字的有效性 二查蓋章的有效性二查蓋章的有效性 三查條款的有效性三查條款的有效性5 互動交流互動交流 以本企業合同為范本，看看有哪些缺陷和盲點。以本企業合同為范本，看看有哪些缺陷和盲點。 合同的主要條款合同的主要條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（一）當事人的名稱或者姓名和住所

8、；（二）標的；（二）標的；（三）數量；（三）數量；（四）質量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法。（八）解決爭議的方法。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 6三、合同履行三、合同履行殘酷的搏殺殘酷的搏殺 案情介紹案情介紹 交易未發生，先賠交易未發生，先賠8080萬萬浙江天橋水泥打落牙齒和血唇浙江天橋水泥打落牙齒和血唇 20012001年浙江長興大發貿易公司與浙江天橋水泥廠簽訂水泥買賣合同，合同約定年浙江長興大發貿易公司與

9、浙江天橋水泥廠簽訂水泥買賣合同，合同約定長興大發向浙江天橋訂購水泥長興大發向浙江天橋訂購水泥40004000噸，每噸噸，每噸250250元，款到提貨。合同訂立后元，款到提貨。合同訂立后長興大發一直未能提貨，浙江天橋也未催促提貨。后來水泥行情暴漲到每噸長興大發一直未能提貨，浙江天橋也未催促提貨。后來水泥行情暴漲到每噸450450元，元，長興大發多次請求浙江天橋履行合同，均被浙江天橋拒絕。問：浙江天橋可以拒絕長興大發多次請求浙江天橋履行合同，均被浙江天橋拒絕。問：浙江天橋可以拒絕長興大發請求嗎？長興大發請求嗎？ 不同觀點不同觀點 可以拒絕，因為行情不同了。可以拒絕，因為行情不同了。 不可以拒絕，還

10、必須按每噸不可以拒絕，還必須按每噸250250元價格供應元價格供應40004000噸。噸。 法理分析法理分析 合同法合同法第第6060條：條：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當按照約定全面履行自己的義務。 當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履 行通知、協助、保密等義務行通知、協助、保密等義務。” 合同違約賠償合同違約賠償 合同法合同法第第113113條規定：條規定：“當事人一方不履行合同當事人一方不履行合同 義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當義務或者履行合同義務不符

11、合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當 相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超 過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成 的損失。的損失。經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照中華人中華人 民共和國消費者權益保護法民共和國消費者權益保護法的規定承擔損害賠償責任的規定承擔損害賠償責任。” 互動交流互動交流 合同履行中客戶發生一些特殊情況該如何處置。合同履行中客戶

12、發生一些特殊情況該如何處置。7情況之一：情況之一：對錢貨二清的交易，帶款提貨客戶不愿意，送貨又怕拿不到錢，該怎么辦？對錢貨二清的交易，帶款提貨客戶不愿意，送貨又怕拿不到錢，該怎么辦？ 法律規定法律規定 合同法合同法第六十六條規定：第六十六條規定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，當事人互負債務，沒有先后履行順序的， 應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履 行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。” 情況之三：情況之三：對先發貨后付款客戶，發貨前客戶面臨

13、財產危機，不發貨要承擔違約責任，對先發貨后付款客戶，發貨前客戶面臨財產危機，不發貨要承擔違約責任，發貨又怕到時客戶付不了款，該怎么辦？發貨又怕到時客戶付不了款，該怎么辦？ 法律規定法律規定 合同法合同法第六十七條規定：第六十七條規定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行當事人互負債務，有先后履行順序，先履行 一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合 約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。” 情況之二：情況之二：對賒銷鋪底的客戶，客戶有巨額到期款未能

14、支付，又要求企業繼續供貨，供對賒銷鋪底的客戶，客戶有巨額到期款未能支付，又要求企業繼續供貨，供貨拿不到錢，不供貨客戶找到借口拒付貨款，該怎么辦？貨拿不到錢，不供貨客戶找到借口拒付貨款，該怎么辦？ 法律規定法律規定 合同法合同法第六十八條規定：第六十八條規定：“應當先履行債務的當事人，應當先履行債務的當事人， 有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經營狀況嚴重惡化；（一）經營狀況嚴重惡化； （二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； （三）喪失商業信譽；（三）喪失商業信譽； （四）有喪失或者可

15、能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證 據中止履行的，應當承擔違約責任據中止履行的，應當承擔違約責任。” 互動交流互動交流 貴企業采用怎樣的送貨回單簽回和發票交接手續的。貴企業采用怎樣的送貨回單簽回和發票交接手續的。8四、合同擔保四、合同擔保為合同上保險為合同上保險 案情介紹案情介紹 借款抵押未登記，李老太竹籃打水一場空借款抵押未登記，李老太竹籃打水一場空 20032003年年6 6月，上海興旺汽修廠向李老太借款月，上海興旺汽修廠向李老太借款5050萬元，約定年息萬元，約定年息12%12%，借期，借期1 1年，年，汽修廠用

16、門面房一間作抵押（該門面房價值汽修廠用門面房一間作抵押（該門面房價值7070萬元）。萬元）。20042004年年6 6月李老太向汽修廠月李老太向汽修廠討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發現該門面房已賣討回本息被拒絕，便向汽修廠討回房屋。在前往查看房屋過程中發現該門面房已賣給了陳姓用戶并已辦理產權過戶手續。問：李老太能要回抵押的門面房嗎？給了陳姓用戶并已辦理產權過戶手續。問：李老太能要回抵押的門面房嗎？ 不同觀點不同觀點 李老太有權要回門面房，因為門面房抵押給李老太的。李老太有權要回門面房，因為門面房抵押給李老太的。 李老太無權要回門面房，因為門面房已規陳先生所有。李老太無

17、權要回門面房，因為門面房已規陳先生所有。 法律規定法律規定 擔保法擔保法第四十一條：第四十一條：“當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的，當事人以本法第四十二條規定的財產抵押的， 應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。” 9 案情介紹案情介紹 保證有時效，脫保可免責保證有時效，脫保可免責 20032003年年7 7月月3 3日，李某向陳某借款日，李某向陳某借款2020萬元，約定年息為萬元，約定年息為15%15%，借期，借期1 1年。由私營年。由私營業主張某為陳某提借擔保，借款到期后陳某未能歸還。業主張某為陳某提借擔保，借款到期后陳某未能歸還。

18、20042004年年8 8月李某向法院起訴，月李某向法院起訴，要求陳某和張某共同承擔還款責任。問：張某應該承擔保證責任嗎？要求陳某和張某共同承擔還款責任。問：張某應該承擔保證責任嗎？ 不同觀點不同觀點 張某應承擔還款責任，因為提供擔保就應承擔責任。張某應承擔還款責任，因為提供擔保就應承擔責任。 張某不應承擔還款責任，因為張某的保證責任已依法免除。張某不應承擔還款責任，因為張某的保證責任已依法免除。 法律規定法律規定 擔保法擔保法第二十五條第二十五條：“一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的， 保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期

19、間和前款規保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規 定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證 責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規定。” 擔保法擔保法第二十六條第二十六條：“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間 的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求

20、保證人承擔保證責任 在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責 任的，保證人免除保證責任任的，保證人免除保證責任。” 10 案情介紹案情介紹 約定的定金和實際支付的定金應以哪個為準？約定的定金和實際支付的定金應以哪個為準？ 20022002年由甲建筑公司向乙水泥廠訂購水泥年由甲建筑公司向乙水泥廠訂購水泥30003000噸，價款噸，價款300300萬元，定金萬元，定金3030萬元分萬元分二次支付。合同簽訂時付二次支付。合同簽訂時付1515萬定金，供貨萬定金，供貨500500噸水泥后付定金噸水泥后付定

21、金1515萬。合同訂立后乙萬。合同訂立后乙水泥廠的水泥漲價貨源緊缺為由一直未能向甲建筑公司供應水泥，甲建筑公司向法水泥廠的水泥漲價貨源緊缺為由一直未能向甲建筑公司供應水泥，甲建筑公司向法院起訴。問：乙水泥廠向甲建筑公司追還定金院起訴。問：乙水泥廠向甲建筑公司追還定金3030萬元還是萬元還是6060萬元。萬元。 法律規定法律規定 擔保法擔保法第八十九條：第八十九條：“當事人可以約定一方向對方給付定金作為債當事人可以約定一方向對方給付定金作為債 權人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約權人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約 定的債務的，無權要求返還

22、定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的， 應當雙倍返還定金應當雙倍返還定金。” 擔保法擔保法第九十條：第九十條：“定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同 中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。” 擔保法擔保法第九十一條：第九十一條：“定金的數額由當事人約定，但不得超過主合定金的數額由當事人約定，但不得超過主合 同標的百分之二十同標的百分之二十。”11 案情介紹案情介紹 違約金是約定的還是法定的？違約金是約定的還

23、是法定的？ 20022002年年6 6月浙江萬士樂工程機械廠與上海銘遠租賃公司簽訂月浙江萬士樂工程機械廠與上海銘遠租賃公司簽訂WSL-90DWSL-90D混泥土輸送混泥土輸送泵協議書，約定泵機款泵協議書，約定泵機款7575萬元，首付萬元，首付2525萬元，一年內付清。貨款付清前泵機所有權萬元，一年內付清。貨款付清前泵機所有權歸浙江萬士樂。上海銘遠連續歸浙江萬士樂。上海銘遠連續3 3個月拒付貨款浙江萬士樂有權收回泵機，上海銘遠個月拒付貨款浙江萬士樂有權收回泵機，上海銘遠向浙江萬士樂承擔向浙江萬士樂承擔5 5萬元萬元/ /月的泵機使用費。月的泵機使用費。20042004年年1212月上海銘遠尚欠月

24、上海銘遠尚欠3030萬元并已連萬元并已連續續6 6個月拒付貨款。浙江萬士樂向法院起訴，要求收回泵機，上海銘遠承擔個月拒付貨款。浙江萬士樂向法院起訴，要求收回泵機，上海銘遠承擔9090萬元萬元泵機使用費。問：法院能支持浙江萬士樂訴訟請求嗎？泵機使用費。問：法院能支持浙江萬士樂訴訟請求嗎？ 不同觀點不同觀點 支持浙江萬士樂請求，因為合同就這么約定的，應當遵守。支持浙江萬士樂請求，因為合同就這么約定的，應當遵守。 不支持浙江萬士樂請求，因為只要還款不支持浙江萬士樂請求，因為只要還款3030萬就可以了，承擔萬就可以了，承擔9090萬元萬元 使用費不公平。使用費不公平。 法律規定法律規定 合同法合同法第

25、第134134條規定：條規定：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情當事人可以約定一方違約時應當根據違約情 況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的 計算方法。計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或 者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以 請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違

26、約金當事人就遲延履行約定違約金 的，違約方支付違約金后，還應當履行債務的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。” 互動交流互動交流 怎樣話用擔保這個怎樣話用擔保這個“套套”。12五、合同變更與轉讓五、合同變更與轉讓無法掙脫的法鎖無法掙脫的法鎖 案情介紹案情介紹 合同變更內容約定不明，該如何處理？合同變更內容約定不明，該如何處理？ 20052005年年1010月月5 5日，華廈商廈向紅葉服裝廠訂購男式西服日，華廈商廈向紅葉服裝廠訂購男式西服500500套，單價套，單價800800元。女式元。女式西服西服500500套，單價套，單價600600元。合同總價元。合同總價7070萬元，萬元，1212月

27、月2020日交貨，一方不履行合同時向對日交貨，一方不履行合同時向對方支付方支付10%10%的違約金。的違約金。1010月月1515日因市場行情不佳，商廈電告服裝廠數量減半，服裝廠日因市場行情不佳，商廈電告服裝廠數量減半，服裝廠回函同意。回函同意。1212月月2020日紅葉服裝廠向華廈尚廈交付男式西服日紅葉服裝廠向華廈尚廈交付男式西服300300套，女式西服套，女式西服200200套，套，共計共計500500套。商廈認為減半是男女西服都減半，服裝廠認為減半是總數減半。商廈拒套。商廈認為減半是男女西服都減半，服裝廠認為減半是總數減半。商廈拒收貨物，紅葉服裝廠向法院起訴。問：法院該如何處理？收貨物，

28、紅葉服裝廠向法院起訴。問：法院該如何處理？ 不同觀點不同觀點 商廈必須收下貨物，并支付貨款。商廈必須收下貨物，并支付貨款。 商廈退還商廈退還5050套男式西服。套男式西服。 法律規定法律規定 合同法合同法第第7777條規定：條規定：“當事人協商一致，可以變更合同當事人協商一致，可以變更合同。” 合同法合同法第第7878條規定：條規定：“當事人合同變更內容約定不明確的，推定為當事人合同變更內容約定不明確的，推定為 未變更未變更。”13合同轉讓情形之一：合同轉讓情形之一：債權能單獨轉讓嗎？債權能單獨轉讓嗎？ 法律規定法律規定 合同法合同法第第7979條規定：條規定：“債權人可以將合同的權利全部或部

29、分轉讓給債權人可以將合同的權利全部或部分轉讓給 第三人第三人。” 合同法合同法第第8080條規定：條規定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經 通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但 經受讓人同意的除外經受讓人同意的除外。”合同轉讓情形之二：合同轉讓情形之二：債務可以單獨轉讓嗎？債務可以單獨轉讓嗎？ 法律規定法律規定 合同法合同法第第8484條規定：條規定：“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第 三人的，應當經債權人同意三人

30、的，應當經債權人同意。” 互動交流互動交流 怎樣利用債權轉讓加速不良資產清理。怎樣利用債權轉讓加速不良資產清理。14六、合同終止六、合同終止最后的結局最后的結局 案情介紹案情介紹 客戶長期拖欠貨款，企業能否解除合同客戶長期拖欠貨款，企業能否解除合同 20042004年年1 1月上海甲化工公司與南京乙化工廠簽訂化工原料買賣合同，約定甲公司月上海甲化工公司與南京乙化工廠簽訂化工原料買賣合同，約定甲公司向乙工廠提供向乙工廠提供2020萬的化工原料作為鋪底款，超額部分錢貨二清。萬的化工原料作為鋪底款，超額部分錢貨二清。20042004年年1 1月甲化工公月甲化工公司向乙化工廠供貨司向乙化工廠供貨181

31、8萬元。萬元。20042004年年2 2月供貨月供貨1818萬元，要求乙工廠支付貨款萬元，要求乙工廠支付貨款1616萬元。萬元。20042004年年3 3月化工工廠要求甲公司繼續供貨月化工工廠要求甲公司繼續供貨1818萬，甲公司要求立即支付萬，甲公司要求立即支付1616萬再考慮供貨被乙公萬再考慮供貨被乙公司拒絕，并威脅若甲公司拒絕供貨乙工廠在司拒絕，并威脅若甲公司拒絕供貨乙工廠在20052005年年1 1月前不考慮付款。問：甲公司能向月前不考慮付款。問：甲公司能向乙工廠要回多少錢？乙工廠要回多少錢？ 不同觀點不同觀點 能要回能要回1616萬元，余款萬元，余款2020萬要萬要20052005年年

32、1 1月底催討。月底催討。 能要回能要回3636萬元，因為乙工廠違約了。萬元，因為乙工廠違約了。 法律規定法律規定 合同法合同法第第9393條規定：條規定：“當事人協商一致，可以解除合同。當事人協商一致，可以解除合同。 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時， 解除權人可以解除合同解除權人可以解除合同。” 合同法合同法第第9494條規定：條規定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，

33、當事人一方明確表示或者以自己的行為（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；目的；（五）法律規定的其他情形（五）法律規定的其他情形。” 15 案情介紹案情介紹 公司一分為二，銀行貸款應向誰追？公司一分為二，銀行貸款應向誰追？ 20002000年年1 1月天元建筑公司與建設銀行簽訂為期

34、月天元建筑公司與建設銀行簽訂為期3 3年的貸款合同，貸款金額為年的貸款合同，貸款金額為10001000萬萬元。元。20022002年年4 4月天元公司分立為天泰公司和元通公司，原天元公司被注銷。月天元公司分立為天泰公司和元通公司，原天元公司被注銷。20032003年年1 1月月貸款到期，天泰和元通均以非貸款當事人而拒絕還貸。問：建設銀行應向誰追討貸款？貸款到期，天泰和元通均以非貸款當事人而拒絕還貸。問：建設銀行應向誰追討貸款？ 不同觀點不同觀點 向已注銷的天元公司，因為貸款合同是天元公簽的。向已注銷的天元公司，因為貸款合同是天元公簽的。 向天泰和元通二公司追討貸款，因為天元公司分成天泰和元通公

35、司向天泰和元通二公司追討貸款，因為天元公司分成天泰和元通公司 法律規定法律規定 合同法合同法第第9090條規定：條規定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者 其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權 人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義 務享有連帶債權，承擔連帶債務務享有連帶債權，承擔連帶債務。” 16 案情介紹案情介紹 債務均已到期，雙方可以抵銷嗎？債務均已

36、到期，雙方可以抵銷嗎？ 20032003年年6 6月，甲建材公司與乙裝飾公司簽訂辦公樓裝修合同，裝修期月，甲建材公司與乙裝飾公司簽訂辦公樓裝修合同，裝修期3 3個月，合個月，合同標的同標的480480萬元。裝修完工后，萬元。裝修完工后，1 1個月內全部付清。在此合同簽訂前乙裝飾公司已欠個月內全部付清。在此合同簽訂前乙裝飾公司已欠甲建材公司建材款甲建材公司建材款300300萬元。工程完工后，甲建材公司向乙裝飾公司支付現款萬元。工程完工后，甲建材公司向乙裝飾公司支付現款180180萬，萬，余款抵銷。乙裝飾公司認為不妥，要求甲建材公司再支付余款抵銷。乙裝飾公司認為不妥，要求甲建材公司再支付30030

37、0萬元，并向法院提起訴萬元，并向法院提起訴訟。訟。 不同觀點不同觀點 甲建材公司必須向乙裝飾公司支付甲建材公司必須向乙裝飾公司支付300300萬，因為裝修合同是這樣約定的。萬，因為裝修合同是這樣約定的。 甲建材公司不需向乙裝飾公司支付，因為乙裝飾公司欠甲建材公司的錢甲建材公司不需向乙裝飾公司支付，因為乙裝飾公司欠甲建材公司的錢 正好相抵。正好相抵。 法律規定法律規定 合同法合同法第第9999條規定：條規定：“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品 質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定質相同的，任何一方可以將自己的債務與

38、對方的債務抵銷，但依照法律規定 或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通 知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。” 17 案情介紹案情介紹 免除債務后又想要回來，法院能支持嗎？免除債務后又想要回來，法院能支持嗎？ 甲、乙為同事關系，甲、乙為同事關系，20022002年年5 5月乙向甲借月乙向甲借5 5萬元用于抄股，同年萬元用于抄股，同年7 7月甲的兒子與月甲的兒子與乙的女兒建立戀愛關系，同年乙的女兒建立戀愛關系，同年1212月登記結婚。到年底乙在股市上

39、有獲利便拿出月登記結婚。到年底乙在股市上有獲利便拿出5 5萬萬元還給甲，甲堅決不要，稱元還給甲，甲堅決不要，稱“咱們都是一家人了，不用還嘍。咱們都是一家人了，不用還嘍。”20032003年年1010月甲的兒月甲的兒子與乙的女兒由于感情不和離婚，甲向乙索要子與乙的女兒由于感情不和離婚，甲向乙索要5 5萬元，乙不同意。甲起訴至法院，萬元，乙不同意。甲起訴至法院，要求乙還錢。要求乙還錢。 不同觀點不同觀點 乙應當還錢，因為乙向甲借的錢應該還，欠債還錢，天經地義。乙應當還錢，因為乙向甲借的錢應該還，欠債還錢，天經地義。 乙不應當還錢，因為甲已免除了乙的債務，一言既出，四馬難追。乙不應當還錢，因為甲已免

40、除了乙的債務，一言既出，四馬難追。 法律規定法律規定 合同法合同法第第9191條規定：條規定：“有下列情形之一的，合同的權利義務終止：有下列情形之一的，合同的權利義務終止： （一）債務已經按照約定履行；（一）債務已經按照約定履行； （二）合同解除；（二）合同解除； （三）債務相互抵銷；（三）債務相互抵銷； （四）債務人依法將標的物提存；（四）債務人依法將標的物提存； （五）債權人免除債務；（五）債權人免除債務； （六）債權債務同歸于一人；（六）債權債務同歸于一人； （七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形（七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形。” 互動交流互動交流 怎樣用怎樣用“債務抵銷

41、債務抵銷”的規定幫助清欠。的規定幫助清欠。 18 案情介紹案情介紹 在蓋章的合同書上注明在蓋章的合同書上注明“此合同作廢此合同作廢”是否構成違約？是否構成違約？ 20012001年年7 7月月2424日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設計、加日，甲與乙簽訂加工承攬安裝合同，合同約定：乙為甲設計、加工、安裝霓虹燈總價工、安裝霓虹燈總價7 7萬元，合同履行期限為萬元，合同履行期限為20012001年年8 8月月1717日至日至20012001年年8 8月月2525日，雙日，雙方任何一方不履行合同違約方向對方支付合同總價款方任何一方不履行合同違約方向對方支付合同總價款30%30%的違約

42、金。乙在合同書上的違約金。乙在合同書上加蓋了公章，并交由甲的業務員帶回。加蓋了公章，并交由甲的業務員帶回。20012001年年8 8月月1 1日乙業務員從甲處取回加蓋甲日乙業務員從甲處取回加蓋甲的公章的合同，但甲在合同上注明的公章的合同，但甲在合同上注明“此合同作廢。此合同作廢。”雙方對于甲不履行合同造成的雙方對于甲不履行合同造成的損失進行協商，未能達成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金損失進行協商，未能達成一致。乙訴至法院要求甲按合同支付違約金2.12.1萬元。萬元。 不同觀點不同觀點 不應支付違約金，因為甲在合同上已注明不應支付違約金，因為甲在合同上已注明“此合同作廢此合同作廢”合同未

43、成立。合同未成立。 應承擔違約責任，因為合同已成立，應承擔違約責任，因為合同已成立，“此合同作廢此合同作廢”是甲不愿履行合是甲不愿履行合 同的依據。同的依據。 法律規定法律規定 合同法合同法第第108108條規定：條規定：“當事人一方不明確表示或者以自己的行為當事人一方不明確表示或者以自己的行為 表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約 責任責任。” 七、違約救濟七、違約救濟冰封的利器冰封的利器19 案情介紹案情介紹 法律是否保護過高的違約金？法律是否保護過高的違約金？ 甲信息中心與乙文化公司簽訂信息咨詢協議，

44、乙文化公司支付咨詢費甲信息中心與乙文化公司簽訂信息咨詢協議，乙文化公司支付咨詢費1010萬元。萬元。任何一方違約應賠償另一方違約金任何一方違約應賠償另一方違約金2020萬元。甲信息中心履行了合同義務，乙文化萬元。甲信息中心履行了合同義務，乙文化公司支付咨詢費公司支付咨詢費5 5萬元，尚欠萬元，尚欠5 5萬元一直未能支付。信息中心向法院起訴，要求乙萬元一直未能支付。信息中心向法院起訴，要求乙文化公司支付賠償違約金文化公司支付賠償違約金2020萬元。萬元。 不同觀點不同觀點 乙文化公司應當賠乙文化公司應當賠2020萬元，合同約定應得到法院的支持。萬元，合同約定應得到法院的支持。 乙文化公司不應賠乙

45、文化公司不應賠2020萬元，違約金太高應予以調整。萬元，違約金太高應予以調整。 法律規定法律規定 合同法合同法第第114114條規定：條規定：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約當事人可以約定一方違約時應當根據違約 情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定應違約產生的損失賠償情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定應違約產生的損失賠償 額的計算方法額的計算方法。” 合同法合同法第第114114條規定：條規定：“約定的違約金低于造成的損失，當事人可約定的違約金低于造成的損失，當事人可 以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定的違

46、約金過分高于造成的損失 的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。” 20 案情介紹案情介紹 當事人約定了定金又約定了違約金能否同時適用？當事人約定了定金又約定了違約金能否同時適用？ 20022002年年1010月北京公司向青島公司訂購海鮮產品月北京公司向青島公司訂購海鮮產品5050噸，水產公司于噸，水產公司于20022002年年1212月月3131日前將貨物運至北方公司，任何一方違約向對方支付違約金日前將貨物運至北方公司，任何一方違約向對方支付違約金1010萬元。合同訂立萬元。合同訂立時北京公司向水產公司支付定金時北京公司向水產公司

47、支付定金8 8萬元，預付運費萬元，預付運費2 2萬元。水產公司未能向北方公萬元。水產公司未能向北方公司按期交貨被北方公司起訴到法院，要求雙倍還定金司按期交貨被北方公司起訴到法院，要求雙倍還定金2020萬元，支付違約金萬元，支付違約金1010萬元。萬元。 不同觀點不同觀點 法院應支持北方公司，因為定金和違約金是二回事。法院應支持北方公司，因為定金和違約金是二回事。 法院不應完全支持北方公司，因為定金和違約金都是賠錢，是一回法院不應完全支持北方公司，因為定金和違約金都是賠錢，是一回 事。事。 法律規定法律規定 合同法合同法第第116116條規定：條規定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一當事人

48、既約定違約金，又約定定金的，一 方違約時，雙方可以選擇適用違約金或者定金方違約時，雙方可以選擇適用違約金或者定金。” 21 案情介紹案情介紹 一方違約后，另一方能否要求繼續履行？一方違約后，另一方能否要求繼續履行？ 20022002年年7 7月，甲商貿公司與乙電化公司簽訂一份樹脂粉買賣合同，預定商貿公月，甲商貿公司與乙電化公司簽訂一份樹脂粉買賣合同，預定商貿公司以每噸司以每噸50005000元的價格購買電化公司生產樹脂粉元的價格購買電化公司生產樹脂粉100100噸。于噸。于20022002年年8 8月份二批將樹月份二批將樹脂粉運交給商貿公司，合同簽訂當日商貿公司依約預付了全部貨款。脂粉運交給商

49、貿公司，合同簽訂當日商貿公司依約預付了全部貨款。8 8月份電化公月份電化公司依約提供了司依約提供了5050噸樹脂粉，后由于價格上漲至每噸噸樹脂粉，后由于價格上漲至每噸60006000元，電化公司要求加價否則元，電化公司要求加價否則不能供貨，商貿公司向法院起訴，要求電化公司按原價繼續供貨不能供貨，商貿公司向法院起訴，要求電化公司按原價繼續供貨5050噸。噸。 不同觀點不同觀點 電化公司應繼續按原價格供貨電化公司應繼續按原價格供貨5050噸，因為價格已有合同約定好的。噸，因為價格已有合同約定好的。 電化公司可依上漲價格供貨電化公司可依上漲價格供貨5050噸，因為價格上漲，原價有失公平。噸，因為價格

50、上漲，原價有失公平。 法律規定法律規定 合同法合同法第第107107條規定：條規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同 義務不符合約定的，應當繼續履行，采取補救措施或者賠償損失等違約義務不符合約定的，應當繼續履行，采取補救措施或者賠償損失等違約 責任責任。” 合同法合同法第第110110條規定：條規定：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非當事人一方不履行非金錢債務或者履行非 金錢債務不符合約定，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：金錢債務不符合約定，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： （一）法律上或者事實上不能履行；（一）法律上或者事實上

51、不能履行； （二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高； （三）債權人在合理期限內未要求履行（三）債權人在合理期限內未要求履行。” 22 案情介紹案情介紹 食品公司因火災拒收雞蛋，雞蛋變更找誰賠食品公司因火災拒收雞蛋，雞蛋變更找誰賠 20022002年年5 5月食品公司向養雞場訂購鮮雞蛋月食品公司向養雞場訂購鮮雞蛋40004000公斤，單價公斤，單價3.53.5元，共計貨款元，共計貨款1.41.4萬萬元，貨到付款。由養雞場在元，貨到付款。由養雞場在5 5月底前送至食品公司，月底前送至食品公司，5 5月月2727日養雞場按約定將日養雞場按約定將

52、40004000公斤公斤鮮蛋送至食品公司，不料食品公司廠房著火，短期無法恢復生產，而拒收雞蛋。養雞鮮蛋送至食品公司，不料食品公司廠房著火，短期無法恢復生產，而拒收雞蛋。養雞場將鮮蛋拉回過幾天鮮蛋開始變質，另行銷路共支付銷售費用場將鮮蛋拉回過幾天鮮蛋開始變質，另行銷路共支付銷售費用15001500元，但已有元，但已有10001000公公斤鮮蛋變質，損失斤鮮蛋變質，損失35003500元，共計元，共計50005000元，要求食品公司賠償。元，要求食品公司賠償。 不同觀點不同觀點 食品公司應賠償食品公司應賠償50005000元，因損失是由食品公司拒收造成的。元，因損失是由食品公司拒收造成的。 食品公

53、司不應賠償，因鮮蛋是由養雞場保管不慎而變質的。食品公司不應賠償，因鮮蛋是由養雞場保管不慎而變質的。 法律規定法律規定 合同法合同法第第119119條規定：條規定：“當事人一方違約后，雙方應當采取適當措施當事人一方違約后，雙方應當采取適當措施 防止損失的擴大，沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失防止損失的擴大，沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失 要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合同費用，由違約方承擔要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合同費用，由違約方承擔。” 互動交流互動交流 企業現有買賣合同是如何約定違約金的，打算怎樣改進。企業現有買賣合同是如何約定違約金的

54、，打算怎樣改進。23 案情分析案情分析 過期的買賣合同是否有效？過期的買賣合同是否有效？ 20022002年年5 5月月1010日，甲配件供應商與乙整東制造廠簽訂配件供應合同。合同約定日，甲配件供應商與乙整東制造廠簽訂配件供應合同。合同約定貨到貨到3030天內違約金為未履行合同標的的天內違約金為未履行合同標的的20%20%，合同有效期限為，合同有效期限為1 1年。年。20042004年乙整東年乙整東廠累計欠款達廠累計欠款達150150萬元，都是萬元，都是20042004年發生的欠款。甲配件廠要求還款年發生的欠款。甲配件廠要求還款150150萬元，承萬元，承擔違約金擔違約金3030萬元。萬元。

55、不同觀點不同觀點 整東廠應當承擔整東廠應當承擔3030萬元違約金，因為合同有預定。萬元違約金，因為合同有預定。 整東廠不應承擔整東廠不應承擔3030萬違約金，因為合同已過期，約定失效。萬違約金，因為合同已過期，約定失效。 法律規定法律規定 合同法合同法第第4646條規定：條規定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生當事人對合同的效力可以約定附期限。附生 效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時生 效效。”八、買賣合同八、買賣合同合同之王合同之王24 案情分析案情分析 商場的購物卡，過期能作廢嗎？商場的購物

56、卡，過期能作廢嗎？ 20032003年年9 9月劉某在華林超市購月劉某在華林超市購10001000元面值的購物卡，劉某購卡后發現購物卡反元面值的購物卡，劉某購卡后發現購物卡反面寫著面寫著“本卡請于本卡請于20032003年年1212月底消費完畢，否則過期作廢。月底消費完畢，否則過期作廢。” 20032003年年1010月劉某派住外地學習了月劉某派住外地學習了3 3個月，此間一直未使用此卡。個月，此間一直未使用此卡。20042004年年1 1月劉月劉某到超市購物時用卡結算被超市拒絕，經查詢購物卡上還剩余某到超市購物時用卡結算被超市拒絕，經查詢購物卡上還剩余750750元，要求商場退元，要求商場退

57、還。還。 不同觀點不同觀點 超市不予退款，因為劉某放任代幣卡過期，應自己承擔責任。超市不予退款，因為劉某放任代幣卡過期，應自己承擔責任。 超市應予退款，因為這是霸王條款，霸王條款無效。超市應予退款，因為這是霸王條款，霸王條款無效。 超市應予退款，因為結算過期了，余款應當退還。超市應予退款，因為結算過期了，余款應當退還。 法律規定法律規定 合同法合同法第第4040條規定：條規定：“提供格式條款一方免除其責任，加重對方提供格式條款一方免除其責任，加重對方 責任，排除對方主要權利的，條款無效責任，排除對方主要權利的，條款無效。” 不當得利：不當得利：沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將

58、取沒有合法根據，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取 得的不當利益返還受損失的人。得的不當利益返還受損失的人。25 案情介紹案情介紹 買車沒過戶，出了事故誰陪錢買車沒過戶，出了事故誰陪錢 20012001年年3 3月王某將一輛富康賣給朋友陳某，王某為國家公務員，陳某家境困難，月王某將一輛富康賣給朋友陳某，王某為國家公務員，陳某家境困難，買車掙錢，車價買車掙錢，車價8 8萬元，先支付萬元，先支付5 5萬元尚欠萬元尚欠3 3萬元。萬元。20012001年年8 8月陳某出車時發生重大交月陳某出車時發生重大交通事故，造成車內人員二死二傷，自己也負重傷。共需醫藥費、搶救費、死亡賠償通事故，造成車內人員

59、二死二傷，自己也負重傷。共需醫藥費、搶救費、死亡賠償金等金等8787萬元。這筆費用應該誰承擔。萬元。這筆費用應該誰承擔。 不同觀點不同觀點 應該陳某承擔，因為車陳某買過來，事故也是陳某出的。應該陳某承擔，因為車陳某買過來，事故也是陳某出的。 應該王某承擔，因為車輛未過戶，車主還是王某。應該王某承擔，因為車輛未過戶，車主還是王某。 法律規定法律規定 合同法合同法第第4444條規定：條規定：“依法成立的合同，自成立時生效。依法成立的合同，自成立時生效。 法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效，依其規定法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效，依其規定。”26 案情介紹案情介紹 電視機在未

60、交付前，遭雷擊，責任由誰承擔？電視機在未交付前，遭雷擊，責任由誰承擔？ 20032003年年6 6月，朱某到嘉華商都購買大屏幕背投彩電，價款月，朱某到嘉華商都購買大屏幕背投彩電，價款1.31.3萬元，當時付萬元，當時付1 1萬萬元，約定余款第二天取貨時付清。為了防止該電視被別人買去了，朱某要求將其另元，約定余款第二天取貨時付清。為了防止該電視被別人買去了，朱某要求將其另行放于辦公室內。第二天朱某攜行放于辦公室內。第二天朱某攜30003000元款去家電商場取彩電時，工作人員稱昨晚有元款去家電商場取彩電時，工作人員稱昨晚有放于辦公室的彩電被雷電擊毀，朱某要求嘉華商都賠償。放于辦公室的彩電被雷電擊毀