1、 第二三章合同的磋商 一、案例分析 1、我國(guó)某進(jìn)口企業(yè)與某外商磋商進(jìn)口紡織機(jī)械設(shè)備交易。經(jīng)往來(lái)電傳磋商， 已就合同的基本條款初步達(dá)協(xié)議，但在我方最后所發(fā)的表示接受的電傳中寫(xiě)有 “以簽署確認(rèn)書(shū)為準(zhǔn)”的字樣。事后，外商擬就合同書(shū)，要我方確認(rèn)，但由于 對(duì)某些條款我方認(rèn)為需要修改，此時(shí)該設(shè)備的市場(chǎng)價(jià)格有下跌趨勢(shì)，于是我方 并未及時(shí)對(duì)外方予以答復(fù)，外商又多次來(lái)電催證，我方答復(fù)拒絕開(kāi)證，試分析 這一拒絕是否合理？ 分析：我方拒絕開(kāi)證有理。因?yàn)椋何曳阶詈笏l(fā)傳真中列有“以簽訂確認(rèn) 書(shū)為準(zhǔn)”；事后外商提交書(shū)面合同草稿，我方尚未答復(fù)，再次說(shuō)明合同成立的條 件并不具備；合同即未成立，外商催我方開(kāi)證，我方理應(yīng)拒絕。

2、 2、我國(guó)某外貿(mào)公司 6 月 13 日向美國(guó)進(jìn)口商發(fā)出電傳，發(fā)盤(pán)供應(yīng)一批瓷器 10000 件并列明“牢固木箱包裝”。美國(guó)進(jìn)口商收到我方電傳后立即復(fù)電表示接 受并要求用新木箱裝運(yùn)。我方收到復(fù)電后立即著手備貨，準(zhǔn)備于雙方約定的 7 月份裝船，兩周后，美國(guó)進(jìn)口商來(lái)電稱(chēng)：“由于你方對(duì)新木箱包裝的要求未予 以確認(rèn)，故雙方之間的合同沒(méi)有成立。”而我方認(rèn)為合同已經(jīng)成立，為此雙方發(fā) 生爭(zhēng)執(zhí)，試分析美國(guó)進(jìn)口商的理由是否成立。 分析：美國(guó)進(jìn)口商理由不成立。合同是正式生效成立的。因?yàn)槊郎虒?duì)我方 發(fā)盤(pán)表示了有條件的接受，但其中對(duì)包裝的修改從性質(zhì)上屬于非實(shí)質(zhì)性變更發(fā) 盤(pán)條件，按照公約規(guī)定，構(gòu)成非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤(pán)條件的有條

3、件接受是有效 的，合同是成立的，除非發(fā)盤(pán)人表示不同意并立即通知對(duì)方。本案中，我方對(duì) 于美商非實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤(pán)條件的接受并未表示出反對(duì)，因此接受是成立的，合 同是有效的。 第四章 合同的標(biāo)的 一、案例分析題 1我國(guó)某出口公司與俄羅斯進(jìn)行一筆黃豆出口，合同中的數(shù)量條款規(guī)定如 下：每袋黃豆凈重 100 公斤，共 1000 袋，合計(jì) 100 噸，但貨物運(yùn)抵俄羅斯后， 經(jīng)俄羅斯海關(guān)檢查發(fā)現(xiàn)每袋黃豆凈重 94 公斤，1000 袋，合計(jì) 94 噸。當(dāng)時(shí)正遇 市場(chǎng)黃豆價(jià)格下跌，俄羅斯以單貨不符為由，提出降價(jià) 5%的要求，否則拒收。 請(qǐng)問(wèn)俄羅斯的要求是否合理？我方應(yīng)采取什么補(bǔ)救措施？ 分析：俄方的要求合理。因?yàn)槎?/p>

4、方收到每袋黃豆凈重只有 96 千克，1000 袋共 96 噸，這與合同的數(shù)量條款規(guī)定的“每袋黃豆凈重 100 千克，共 1000 袋， 合計(jì) 100 噸”是完全不符的，根據(jù)聯(lián)合國(guó)公約第三十五條(1)款規(guī)定，包裝 凈重不符合合同規(guī)定，既構(gòu)成我方違約，俄方有理由提出減價(jià)處理要求。所以 俄方的要求合理。而我方可與俄方協(xié)商，對(duì)短缺部分進(jìn)行補(bǔ)運(yùn)或退還不足數(shù)量 部分的款項(xiàng)，則俄方無(wú)權(quán)拒收我方貨物。 2中國(guó)某公司從國(guó)外進(jìn)口小麥，合同數(shù)量為 200 萬(wàn)公噸，允許溢短裝 10%，而外商裝船時(shí)共裝運(yùn)了 300 萬(wàn)噸，對(duì)多裝的 80 萬(wàn)噸，我方應(yīng)如何處理？ 對(duì)于多裝的 80 萬(wàn)噸，我發(fā)可以拒收多交的部分，也可以收取

5、多交部分中的 全部或部分，但應(yīng)按合同價(jià)格付款。因?yàn)楦鶕?jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物合同公約規(guī) 定：按約定的數(shù)量交付貨物是賣(mài)方的一項(xiàng)基本義務(wù)。若賣(mài)方提交的貨物數(shù)量大 于約定的數(shù)量，則買(mǎi)方可以拒絕多交的部分，也可以收取多交部分中的全部或 部分，但應(yīng)按合同價(jià)格付款。 3國(guó)內(nèi)某公司向俄羅斯出口大豆，合同規(guī)定數(shù)量為 1000 公噸，用麻袋裝。 我方在裝運(yùn)中，由于麻袋數(shù)量不足，有 100 公噸的貨物擅自改用塑料袋代替麻 袋裝運(yùn)。請(qǐng)問(wèn)：我方的行為是否構(gòu)成違約？對(duì)方是否有權(quán)拒收或以此向我方提 出索賠？ 我方行為構(gòu)成了違約。根據(jù)聯(lián)合國(guó)公約第三十五條規(guī)定賣(mài)方提供的貨 物包裝與合同規(guī)定不符，賣(mài)方即構(gòu)成違約行為，買(mǎi)方有權(quán)提出索賠要

6、求并可拒 收。 商品包裝是合同的主要條款，所以我方違反合同，對(duì)方可以提出索賠。但 是我發(fā)更改的只是包裝數(shù)量只是全部貨物的少數(shù)包裝，不構(gòu)成違約實(shí)質(zhì)，所以 對(duì)方不能拒收貨物。 4國(guó)內(nèi)某廠向國(guó)外出口一批燈具。合同上規(guī)定每筐 30 只，共 100 筐。我 方工作人員為方便起見(jiàn)，改為每筐 550 只，共 60 筐，燈具總數(shù)不變。請(qǐng)問(wèn)這種 處理方式是否構(gòu)成違約？ 在進(jìn)出口交易中，買(mǎi)賣(mài)雙方必須嚴(yán)格按照合同規(guī)定的條款履行合同，如果 一方的合同規(guī)定不完全相符，就構(gòu)成違約行為。在上述交易中，我方雖未改變 貨物的總數(shù)，但是卻改變了每箱的實(shí)際數(shù)量和包裝件數(shù)，與合同規(guī)定不符，因 此這種處理方法已構(gòu)成違約。 5會(huì)制作標(biāo)準(zhǔn)

7、嘜頭 第六章 國(guó)際貨物運(yùn)輸 1我國(guó)對(duì)澳大利亞出口 1000 公噸大豆，國(guó)外開(kāi)來(lái)信用證規(guī)定：不允許分 批裝運(yùn)。結(jié)果我們?cè)谝?guī)定的期限內(nèi)分別在大連、新港各裝 500 公噸于同一航次 的同一船上，提單也注明了不同的裝運(yùn)地和不同的裝船日期。請(qǐng)問(wèn)這是否違約？ 銀行能否議付？ 我公司的做法不構(gòu)成違約，銀行能議付。 1)UCP500 規(guī)定運(yùn)輸單據(jù)表面上注明同一運(yùn)輸工具、同一航次、同一目的 地的多次裝運(yùn)，即使其表面上注明不同的裝運(yùn)日期和不同的裝運(yùn)港或簽發(fā)了不 同內(nèi)容的提單，將不視為分批裝運(yùn)。2)我公司分別在大連、新港各裝 500 公 噸于同一航次的同一船上，提單也注明了不同的裝運(yùn)地和不同的裝船日期，但 根據(jù) U

8、CP500 的解釋?zhuān)夜镜淖龇ú⒉粯?gòu)成分批裝運(yùn)，即沒(méi)有違背信用證的 規(guī)定. 因此，我公司的做法不構(gòu)成違約，銀行應(yīng)議付貨款。 2我國(guó)向科威特出口茶葉 600 箱，合同和信用證均規(guī)定“從 4 月份開(kāi)始，連續(xù) 7箱， 200 月份裝 6月份沒(méi)裝， 5箱， 200 月份裝 4 箱”。問(wèn)：我方于 200 每月 月份裝 200 箱，可否？ 不行，違約行為，就本案規(guī)定而言，為 4,5,6 月各 200 箱，旨在定期分運(yùn)條 款，若合同和信用證中明確規(guī)定了分批數(shù)量以及類(lèi)似的限批，限時(shí)，限量的條 件，則賣(mài)方應(yīng)嚴(yán)格履行合約的分批裝運(yùn)條款，只要其中一個(gè)月份沒(méi)裝就屬于違 約行為。 第七章 國(guó)際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 1某外貿(mào)公

9、司按 CIF 術(shù)語(yǔ)出口一批貨物,裝運(yùn)前已向保險(xiǎn)公司按發(fā)票總值 110%投保平安險(xiǎn)，6 月初貨物裝妥順利開(kāi)航。載貨船舶于 6 月 13 日在海上遇到 暴風(fēng)雨，致使一部分貨物受到水漬，損失價(jià)值 2100 美元。數(shù)日后，該輪又突然 觸礁,致使該批貨物又遭到部分損失，價(jià)值為 8000 美元。試問(wèn)：保險(xiǎn)公司對(duì)該 批貨物的損失是否賠償?為什么? 應(yīng)該賠償，因?yàn)槠桨搽U(xiǎn)的承保范圍包括了運(yùn)輸工具遇到意外事故的全、部 分損失和運(yùn)輸工具遇到意外事故前后發(fā)生的由自然災(zāi)害引起的部分損失，比如 暴風(fēng)雨致使的部分貨物受到水漬。該船觸礁所造成的 8000 美元的貨損，屬于平 安險(xiǎn)第 2 條所列意外事故造成的部分損失，保險(xiǎn)公司

10、應(yīng)予賠償。觸礁之前由于 暴風(fēng)雨造成的 2100 美元的貨損，保險(xiǎn)公司也應(yīng)賠償。因?yàn)椋@是在運(yùn)輸工具已 經(jīng)發(fā)生意外事故的情況下，貨物在此前后又在海上遭受的自然災(zāi)害所造成的部 分損失，也屬于平安險(xiǎn)的承保范圍。 2某貨物從天津新港駛往新加坡,在航行途中船舶貨艙起火，大火蔓延到 機(jī)艙，船長(zhǎng)為了船、貨的共同安全,決定采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火雖 被撲滅，但由于主機(jī)受損，無(wú)法繼續(xù)航行，于是船長(zhǎng)決定雇用拖輪將貨船拖回 新港修理。檢修后重新駛往新加坡。事后調(diào)查，這次事件造成的損失有： 1000 箱貨被火燒毀；600 箱貨由于灌水滅火受到損失；主機(jī)和部分甲板 被燒毀；拖船費(fèi)用；額外增加的燃料和船長(zhǎng)、船員工

11、資。從上述各項(xiàng)損失 性質(zhì)來(lái)看，各屬于什么海損？ 1）1000 箱貨被火燒毀，屬單獨(dú)海損； 箱貨灌水滅火屬共同海損； 600）2（ （3）主機(jī)和部分甲板被燒壞，屬單獨(dú)海損； （4）拖輪費(fèi)用以及（5）額外增加的燃料、船長(zhǎng)及船員工資都屬共同海損 3簡(jiǎn)述保險(xiǎn)的基本原則 1)最大誠(chéng)信原則，是指保險(xiǎn)合同的雙方當(dāng)事人在簽訂和履行保險(xiǎn)合同時(shí)，必須 保持最大限度的誠(chéng)意，雙方都應(yīng)遵守信用，互不欺騙和隱瞞，投保人應(yīng)向保險(xiǎn) 人如實(shí)申報(bào)保險(xiǎn)標(biāo)的的主要風(fēng)險(xiǎn)情況，否則保險(xiǎn)合同無(wú)效。 2)可保利益原則，是指投保人或被保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的因具有各種利害關(guān)系而享 有的法律上承認(rèn)的經(jīng)濟(jì)利益。投保人或被保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的具有可保利益是保

12、險(xiǎn)合同生效的依據(jù)。為其訂立保險(xiǎn)合同的，視為投保人對(duì)被保險(xiǎn)人具有可保利 益。 3)補(bǔ)償原則，保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)事故時(shí)，保險(xiǎn)人無(wú)論以何種方式賠償被保險(xiǎn)人 的損失，也只能使被保險(xiǎn)人在經(jīng)濟(jì)上恢復(fù)到受損前的同等狀態(tài)，被保險(xiǎn)人不能 獲得額外收益。 4)近因原則，近因是指造成保險(xiǎn)標(biāo)的損失的最主要、最有效的原因。也就是說(shuō)， 保險(xiǎn)事故的發(fā)生與損失事實(shí)的形成有直接因果關(guān)系。按照這一原則，當(dāng)被保險(xiǎn) 人的損失是直接由于保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的事故造成的，保險(xiǎn)人才給予賠償。 第九章 國(guó)際貨款的收付 1有一份信用證為可撤銷(xiāo)信用證，金額為 10 萬(wàn)美元，允許分批裝運(yùn)及分批付 款。出口方已憑此信用證裝運(yùn) 5 萬(wàn)美元的貨物，議付銀行在議

13、付 5 萬(wàn)美元貨款 后的第二天收到開(kāi)證行撤銷(xiāo)信用證的電報(bào)通知。試問(wèn)：開(kāi)證行對(duì)業(yè)已議付的 5 萬(wàn)美元有無(wú)拒付的權(quán)利？ 開(kāi)證行對(duì)業(yè)已議付的 5 萬(wàn)美元沒(méi)有拒付的權(quán)利。可撤銷(xiāo)信用證是指開(kāi)證行 開(kāi)出信用證后，不必征得收一份或有關(guān)當(dāng)事人的同意，有權(quán)隨時(shí)撤銷(xiāo)或修改的 信用證。根據(jù) UCP600 的規(guī)定，開(kāi)證行對(duì)其指定或授權(quán)的其他銀行在接到撤銷(xiāo) 或修改通知前，已經(jīng)根據(jù)表面上符合信用證的單據(jù)所進(jìn)行的付款、承兌或議付， 仍予以承認(rèn)并負(fù)責(zé)償付。 本案中，議付銀行是在議付了 5 萬(wàn)美元后才收到開(kāi)證行的撤銷(xiāo)信用證的通知， 所以開(kāi)證行應(yīng)該進(jìn)行償付。 2某公司接到一份經(jīng) B 銀行保兌的不可撤銷(xiāo)信用證。當(dāng)該公司按信用證規(guī)定

14、 辦完裝運(yùn)手續(xù)后，向 B 銀行提交符合信用證各項(xiàng)要求的單據(jù)要求付款時(shí)，B 銀 行卻聲稱(chēng)：該公司應(yīng)先要求開(kāi)證行付款，如果開(kāi)證行無(wú)力償付時(shí)，則由他保證 付款。問(wèn) B 銀行的要求對(duì)不對(duì)？ B 銀行的要求是不對(duì)的。按照跟單信用證統(tǒng)一慣例的規(guī)定，對(duì)信用證加具 保兌的銀行，在遵守信用證一切條款的條件下，對(duì)受益人承擔(dān)付款、承兌的責(zé) 任。保兌行在信用證業(yè)務(wù)中，承擔(dān)第一付款人的責(zé)任。B 銀行為信及證的保兌 行，他也就承擔(dān)了首先付款的責(zé)任，對(duì)受益人提交的符合信用證要求的單據(jù)承 擔(dān)付款責(zé)任，而不是俟開(kāi)證行無(wú)力付款時(shí)他再保證付款。他對(duì)受益人的要求， 是混淆了“保兌”和“擔(dān)保付款”兩種概念，他的要求是不合理的。 3某開(kāi)

15、證行按照自己所開(kāi)出的信用證的規(guī)定，對(duì)受益人提交的、經(jīng)審查符合要 求的單據(jù)已履行了付款責(zé)任。但在進(jìn)口商向開(kāi)證行贖單后發(fā)現(xiàn)單據(jù)中提單是倒 簽的，于是進(jìn)口商立即要求開(kāi)證行退回貨款并賠償其他損失。問(wèn)進(jìn)口商的要求 合理嗎？ 答：進(jìn)口商的要求不合理 。根據(jù)跟單信用證統(tǒng)一慣例的規(guī)定，銀行審核單 據(jù)，只看其表面的“單證相符”與否，至于單據(jù)的真?zhèn)巍螕?jù)的形式等概不負(fù) 責(zé)。因此，就本例來(lái)講，進(jìn)口商于付款贖單后才發(fā)現(xiàn)提單日期是倒簽的，銀行 對(duì)此沒(méi)有向受益人追償貨款的責(zé)任，也無(wú)向開(kāi)證申請(qǐng)人退回貨款的義務(wù)。這項(xiàng) 損失，進(jìn)口人人能按買(mǎi)賣(mài)合同向出口方、承運(yùn)人索賠，而與開(kāi)證完全無(wú)關(guān)。 4某公司以 FOB 價(jià)出口一批貨物，合同

16、總金額為 14,500 元，現(xiàn)接到國(guó)外來(lái)證， 金額為 15,000 元，信用證所載貨品未寫(xiě)明單價(jià)，同時(shí)又規(guī)定須一次裝運(yùn)，不準(zhǔn) 分批裝運(yùn)。對(duì)該信用證，出口公司將來(lái)履行合同，收回貨款時(shí)是否會(huì)有麻煩？ 出口公司將來(lái)履行合同、收回貨款時(shí)會(huì)有麻煩。原因如下：出口公司若使 用該用證，則將來(lái)交單議付時(shí)會(huì)有麻煩。因?yàn)樾庞米C的金額與合同金額不符。 倘若出口公司按 15000 元出運(yùn)貨物，并據(jù)此制成發(fā)票及其它單據(jù)，雖能順利地 議付、收回貨款，但違反了合同，進(jìn)口商肯定答應(yīng)；倘若出口公司按合同規(guī)定 出運(yùn) 14500 元貨物，并據(jù)此制成發(fā)票及其它單據(jù)，議付行則會(huì)認(rèn)為出口公司尚 有 500 元貨物未出運(yùn)，這違背了信用證“

17、不得分批裝運(yùn)”的要求，從而會(huì)以單 證不符而拒絕議付。 所以，這種類(lèi)型的信用證只會(huì)使出口商陷于兩難局面。為 此，出口商在接到這種類(lèi)型信用證時(shí)，必須盡快修改信用證。 5在國(guó)際貿(mào)易中主要的支付方式有哪些？簡(jiǎn)要說(shuō)明一下 p149 6信用證的特點(diǎn)有哪些？P160 1)信用證付款是一種銀行信用。由開(kāi)證行已自己的信用做出付款的保證。 在信用證付款條件下，銀行處于第一付款人位置。 2)信用證是獨(dú)立于合同之外的一種自足文件。信用證的開(kāi)立以買(mǎi)賣(mài)合同作 為依據(jù)，但信用證一經(jīng)開(kāi)出，就成為獨(dú)立于買(mǎi)賣(mài)合同之外的另一種契約，不受 買(mǎi)賣(mài)合同的約束。 3)信用證項(xiàng)下付款是一種單據(jù)的買(mǎi)賣(mài)。信用證是憑單付款，不以貨物為準(zhǔn)。 只要單

18、據(jù)相符，開(kāi)證行就應(yīng)無(wú)條件付款 第十章 爭(zhēng)議的預(yù)防與處理 l某公司與外商訂立一份化工產(chǎn)品進(jìn)口合同，訂約后由于該產(chǎn)品的國(guó)際市 場(chǎng)行情上揚(yáng)，外商虧本。于是他以不可抗力為由要求撤約。問(wèn)：進(jìn)口人應(yīng)如何 對(duì)待此問(wèn)題？ 不可抗力事件應(yīng)該滿(mǎn)足如下幾個(gè)條件：1.事故必須是發(fā)生在合同簽訂以后； 2.不是因?yàn)楹贤?dāng)事人雙方自身的過(guò)失或疏忽造成的；3.是雙方當(dāng)事人所不能控 制的，無(wú)能為力的。從案例上看，國(guó)際市場(chǎng)行情變化不屬于不可抗力事件，屬 于正常風(fēng)險(xiǎn)。故進(jìn)口人應(yīng)該拒絕。 2什么是罰金條款？如何使用罰金條款？p186 罰金又稱(chēng)違約金是合同當(dāng)事人一方微履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定的違 約金。罰金條款的目的是防止一方違約不履行合同義務(wù)，或延遲履行，或履行 中有缺陷。 我國(guó)合同法第 114 條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約 情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，它可以約定因違約