叁 經營者的監督與激勵 以效率為中心 代理問題 簡單說 就是一方 被稱為委托人 利益的實現依賴于另一方 代理人 行為的各種情況 難點 如何確保代理人為了被代理人的利益行動 而非為了謀求自身利益而行動 原因 信息優勢 難以監督股東與經營者 公司中三大代理問題控制股東與小股東 公司與公司外部主體 一 委托代理理論和現實 叁 經營者的監督和激勵 二 從股東會中心主義到董事會中心主義 一 董事會領導公司決定公司戰略 重要投資經營計劃 財務方案 企業績效目標 人事任免等經營管理決策 監督經營管理層行為和公司的運營情況對公司和股東負責 確保股東利益最大化確保公司運作符合法律避免利益沖突 平衡各利益相關方面需求 二 從股東會中心主義到董事會中心主義 二 三種董事會模式 德國 將監督職能與管理職能分離 由非執行董事組成的 監督董事會 和全部由執行董事組成的 管理董事會 上下結構日本 平行結構英美國家 單一 董事會 既包括執行董事又包括非執行董事 三 董事會會議 董事長召集主持 董事會秘書負責會務普通會議 股份公司每年至少召開二次臨時會議 1 10以上股東 1 3以上董事 監事會 上市公司1 2以上獨立董事提議召開 專門委員會會議 可建立戰略 審計 提名 薪酬與考核等專門委員會 二 從股東會中心主義到董事會中心主義 四 董事會的特征 董事會是公司的經營決策機關董事會的職權法定性我國董事成員為自然人董事會決策實行1人1票 五 公司僵局 1 股東會僵局原因及解決公司經營管理發生嚴重困難 繼續存續會使得股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權10 以上的股東 可以請求人民法院解散公司 2 董事會僵局愿意及解決召開臨時股東會調整董事會 六 監事會 由股東和職工選舉 1 3以上 監事組成 監事會是對公司事務進行監督的機構 監督職能一方面是對董事 經理的經營行為進行業務監督 另一方面是財務監督 也稱為專業監督 監事會行使職權的獨立性監事個人與監事會并行行使監督職權 七 國有獨資公司組織 國家授權投資的機構或部門行使股東會職權 不設股東會 董事會被授權行使部分股東會職權 董事會成員為3 9人 分別由股東委派和公司職工民主選舉產生監事會是公司外部機構 一 董事的種類 執行董事 又叫內部董事 同時擔任公司其他職務的董事 非執行董事 外部董事 在擔任董事職務的公司不再同時擔任其他管理職務的董事 職工董事 董事會中的公司職工代表 其由公司職工通過職工代表大會或者其他形式民主選舉產生獨立董事 獨立的外部董事 三 董事 董事會職權的實際執行者 二 董事的任期 董事一般均由股東會任免董事任期由公司章程規定 但每屆不得超過三年 連選可以連任 延時履職 董事任期屆滿未及時改選 或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的 在改選出的董事就任前 原董事仍應當履行董事職務 交叉任期制 三 董事的任職資格限制 無民事行為能力和限制民事行為能力人經濟犯罪 執行期滿未逾5年對企業破產負有個人責任 破產之日未逾3年企業法定代表人負有違法經營責任的 未逾3年個人負數額較大債務到期未清償 三 董事 董事會職權的實際執行者 三 董事 董事會職權的實際執行者 四 獨立董事的作用發揮 除董事權利外 二分之一以上的獨立董事還有 重大關聯交易的認可權 300萬或5 凈資產 提議權 聘用或解聘會計師所 召開臨時股東大會 召開董事會 獨立決定聘請外部審計和咨詢機構 征集投票權 個人發表獨立意見權 公司經理 經理由董事會聘任產生 非選舉產生 經理負責組織日常經營活動 具有業務執行權 多為任意性的輔助職位 我國有限公司任意設置 股份公司章程可以授予經理職權 CFO CIO COOCEO ChiefExecutiveOfficer 首席執行官 其職權包括部分法律上的經理的業務執行權和董事會的經營決策權 一般由董事會成員擔任 四 董監事的義務和責任 一 公司高管的激勵約束機制 報酬激勵機制 年薪制獎金股票期權退休金計劃聲譽或榮譽激勵機制剩余支配權經營控制權激勵聘用與解雇的激勵 一 公司高管的激勵和約束機制 內部約束 公司章程合同約束組織約束 董 監 事會等 外部約束 債權人約束 銀行職業道德約束新聞媒介的約束法律約束市場約束 商品市場股票市場經理人市場 二 董 監 事的法律約束 對自由裁量權的控制方式 忠實義務和勤勉義務法律規則無法明確地對他應該怎樣經營管理的問題提供實際的指導 如果要測度的事物是不確定的 測度的尺度也就是不確定的 亞里士多德忠實和勤勉 謹慎 義務要求行為人 謹慎行事和忠實于他人 即謹慎行事以降低風險 忠實他人利益以縮小受托人和受益人潛在的利益分歧 約束受托人自由裁量權 三 董 監 事的忠實義務 忠實義務是指董 監 事在執行公司業務時所承擔的以公司利益作為自已行為和行動的準則 不得追求自己和他人利益的義務 利他性 自我利益的高度克制 損他關系 自利關系 利他關系 排他性 為公司和股東利益行動 排除其他主體 但有利益相關者問題經濟性 為了公司和股東最大利益公平性 當利益分歧時 公平對待不同主體 股東 三 董 監 事的忠實義務 1 自我交易禁止 本質是有利益沖突 若及時披露且董事會 股東會批準可以 1 自我契約 2 自我貸款或擔保 3 自我雇傭 2 篡奪公司機會 公司董事等高管人員未經股東 大 會同意 利用職務便利為自己或他人謀取本屬于公司的商業機會 二 董 監 事的忠實義務 3 不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入 4 不得侵占公司的財產 5 擅自披露公司秘密 6 競業限制義務 義務人不得自行生產 經營或者為他人生產經營與所任職公司同類的產品或業務 法定競業限制 約定競業限制 四 董 監 事的勤勉義務 勤勉義務 又叫謹慎義務 指義務人應如同一個熟悉業務的謹慎之人在處理相同工作時所具備的注意 care 技能 skill 謹慎 prudence 與勤勉 diligence 水平來履行對公司的職責 體現程序理性 其著重點是董事行為本身和做出決策的過程是否盡職和程序是否完備 親自行使職權 需在授權范圍內行事 充分搜集相關信息 進行信息評估 謹慎決策 四 董 監 事的勤勉義務 美國 多數成功起訴董事違反善管義務的案件屬于董事不作為的案件 商業判斷規則 安全港條款 董事要與該商業判斷的有關事項沒有利害關系 充分知悉相關信息 理性相信該商業判斷是為了公司最佳利益做出的 那么 即使該決策事后證明是錯誤的該董事也不會招致法律責難 四 董