第四章、第五章 合伙企業法、個人獨資企業法、外資企業法第一節 合 伙 企 業 法n 一、合伙企業的概念及特征n 中華人民共和國合伙企業 法第2條規定：本法所稱合伙企業，是指依 照本法在中國境內設立的由合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙企業作為企業的一種組織形式，具有如下法律特征：n 1、合伙企業必須有兩個或者兩個以上的合伙人。我國合伙法規定的合伙人是指自然人，而對法人和類似法人的經濟組織則按照民法通則中關于聯營的有關規定處理。按照合伙企業法的規定，合伙人的資格應當是：積極資格： 必須是依法承擔無限責任的自然人；（第8條第一款） 完全民事行為能力人（第9條）消極資格： 不得是法律、行政法規禁止從事營利性活動的人。（第10條）例：根據合伙企業法的規定，下列哪些人可以成為合伙企業的合伙人？A有完全民事行為能力的外國人 B有完全民事行為能力的中國人C太陽股份有限責任公司 D企業法人 E北京市人民政府F有完全民事行為能力的中國公民 G東方紅商貿部業主（個體戶）H月亮有限責任公司析在我國，僅有自然人可以成為合伙人，同時對外國人未予限制。正確答案：AB。2、合伙企業須經合伙人簽訂合伙協議而設立。n 3、合伙企業由合伙人共同投資。n 4、合伙企業的財產為合伙人共有。n 5、合伙企業由合伙人共同執行企業事務。n 6、合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。n 二、合伙企業法的概念及其適用n 合伙企業法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業法即合伙企業法。該法由第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行。廣義的合伙企業法是指國家立法機關或者其他有權機關依法制定的、調整合伙企業合伙關系的各種法律規范的總稱。 n 我國合伙企業法調整的企業形態包括：（ ）A合伙企業 B合伙律師事務所C個體工商戶 D有限合伙E個人合伙 F合伙型聯營析根據第2條，合伙企業為營利性的非法人企業。以此區別與以下組織： 自然人； 個體工商戶； 個人合伙 以上三者具有營利性，非法人，但不是一種企業形態； 合伙律師事務所、合伙會計師事務所、合伙建筑設計師事務所、合伙醫生診所等； 按我國法律法規的限定，以上組織必須是非營利性和非企業性的。 有限公司與股份有限公司 上述兩類公司都是企業法人，當然最重要的區別還在于承擔責任方面，見下文。 問題在于：F項選不選，合伙型聯營是民法通則規定的一種企業形態，它具有與合伙企業相同的法律性質：營利性的、非法人的、企業。但是其合伙人不是承擔無限連帶責任的自然人，而是企業或企業、事業單位，不符合本法的規定（以下還要提及），因此排除此項。故正確答案只有：A。三、合伙企業的協議n 合伙企業法規定，設立合伙企業應當有書面合伙協議；合伙協議的訂立，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則，并經全體合伙人協商一致。根據這些規定，成立合伙企業必須有合伙協議，而且應當是書面的。合伙企業法第13條規定了合伙協議應當載明的事項。 記載事項： 絕對必要記載事項：第13條，共九項， 1、合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；2、合伙的目的和合伙企業的經營范圍；3、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；5、利潤分配和虧損分擔辦法；6、合伙企業事務的執行；7、入伙與退火；8、合伙企業的解散與清算；9、違約責任。 相對必要記載事項：這是法律列舉的，由當事人自行決定是否予以記載的事項，包括： 經營期限； 爭議解決方式 法學理論上還有一種任意記載事項，由各方隨意約定。 合伙協議的生效時間與合伙企業的成立時間甲、乙、丙訂立一份合伙協議。該協議的下列哪一內容不符合合伙企業法的規定？A甲的出資為現金12萬元和勞務作價5000元B乙的出資為現金8000元，于合伙企業成立后半年內繳付C丙的出資為作價9萬元的汽車一輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權D合伙企業的經營期限，于合伙企業成立滿半年時再協商確定析A：現金出資正確，勞務出資正確，這是合伙企業法的獨特之處；B：出資期限由合伙協議約定。C：丙以汽車出資，不辦理過戶手續是可以的，符合我們關于出資的分析。但一旦出資，該車就成為合伙企業的財產，其處分權應當由全體合伙人行使。故本項錯誤。D：考合伙協議。經營期限為相對必要記載事項，可以由合伙人在合伙協議中任意約定。如果考生將其記為任意記載事項，就會失分。注意：內資企業中，公司章程與合伙協議中都未對經營期限作必備要求，個人獨資企業都是單干，無所謂經營期限，只有三資企業法因為涉及外國人，發展中國家為了保護本國企業，加強民族經濟，對經營期限作了相應規定，因此在三資企業法中，經營期限是公司章程的絕對必要記載事項，變動還要經審批。（這在后面的三資企業法中還要提及）。四、合伙企業的財產n 現行合伙企業法對合伙企業財產的構成、性質及其管理和使用作了規定。合伙企業的財產由兩部分構成：一是合伙成立時由各合伙人按照合伙協議確定的出資數額向合伙企業投入的貨幣、實物等財產；二是合伙企業經營過程中積累起來的財產。在性質上，這兩部分財產都是合伙人的共有財產。 合伙企業的資本制度 出資制度的靈活性是合伙企業的最主要的優勢，也是立法上的特點。在復習這一部分時，主要應當注意與公司法的區別聯系。 出資形式：除了傳統的貨幣與非貨幣出資外，還包括了勞務出資。以此區別與公司法與民法。公司法未規定勞務出資；而民法通則意見第46條規定，個人合伙中合伙人的勞務出資僅限于技術性勞務，可見，合伙企業法中規定的出資形式是最廣泛的。 非貨幣出資的評估：公司法中的非貨幣出資必須經過評估，而合伙企業法中由合伙人約定，需要評估的，可以自行評估，也可以委托評估。 非貨幣出資的比例限制。公司法中規定非貨幣出資不得超過20的上限（高新技術的特別規定除外），而合伙企業法中對此無規定。 法定資本最低限額：公司法規定了有限責任公司與股份有限公司的注冊資本最低限額，但對合伙企業的資本限額未作規定。 繳付出資與所有權轉移的關系：合伙人對作為出資的財產，只是將其中的使用權、收益權和依法處分權轉移至合伙企業，并不是必須將所有人變為合伙企業，這一點，尤其是出資財產是實物和知識產權時非常典型。比如：你有一項專利，可以將其作為你的出資，合伙企業有權使用該專利并獲得收益，經合伙人一致同意，也可以處分該專利，但你不必去專利局將該專利轉移至合伙企業名下。這一點區別于公司法，該法第25條規定，以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。 是實際繳付而不是認繳：實繳資本制是我國財產制度一以貫之的原則。 出資期限：由合伙協議約定，可以在合伙企業成立之后，但必須是實繳。 這一條也是與公司法的區別。 此外，第33條還規定了出資的增加。即 合伙企業存續期間，合伙人按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，可以增加對合伙企業的出資，用于擴大經營或者彌補虧損。 注意這種增資的用途只限于兩點擴大經營或彌補虧損，屬于狹義增資。五、合伙企業的內部關系 (一)合伙企業事務執行n 合伙的一個重要特點是合伙人共同管理，共同經營。合伙企業是在合伙人協商一致基礎上建立的聯合體，因而，各合伙人對執行合伙企業事務享有同等的權利。n 甲、乙、丙成立一合伙企業，其合伙合同中約定，合伙企業的事務由甲全權負責，乙、丙不得過問亦不承擔企業虧損的民事責任。對該約定的效力應如何認定？A該約定有效，應由甲一人承擔全部民事責任B該約定無效，應由甲、乙、丙共同承擔民事責任C該約定部分有效，應由甲一人承擔全部民事責任D該約定部分無效，應由甲、乙、丙共同承擔民事責任析正確答案：D。n (二)合伙企業事務的監察n 合伙企業的合伙人甲在單獨執行企業事務時，未經其他合伙人同意，獨自決定實施了下列行為。其中哪一項行為的實施，違反了合伙企業法的規定？A為合伙企業購置房產 B為購房而向銀行貸款C以企業的設備為乙公司向銀行借款提供抵押D聘請律師辦理土地使用權抵押登記手續析正確答案：C。n (三)對合伙人權利的限制n 1、合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。n 2、除合伙協議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易。n 3、合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。n (四)合伙企業的損益分配n 根據合伙企業法第32條規定：合伙企業的利潤和虧損，由合伙人按照合伙協議約定的比例分配和分擔；合伙協議未約定利潤分配和虧損比例的，由各合伙人平均分配和分擔。合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。n 甲、乙、丙、丁共同投資設立合伙企業，約定利潤分配比例4321。現甲、乙已退伙，丙、丁未就現有合伙企業的利潤分配約定新的比例。依照法律規定，現該合伙企業利潤在丙、丁之間應如何分配？A全部利潤的30按21分配，其余部分平均分配B全部利潤按21比例分配C全部利潤平均分配D全部利潤按二人的實際出資比例分配析正確答案A。n 六 、合伙企業的外部關系n 合伙企業的任何一個合伙人執行合伙企業事務，都是合伙企業和其他合伙人的代理人，合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權限的限制，不能對抗不知情的善意 第三人。n 合伙人甲因個人炒股，欠債15萬元。鑒于甲在合伙企業中以價值15萬元的設備出資，所以甲的債權人提出如下幾種解決方案。其中哪些是合法的？A訂立償債計劃，以甲在合伙企業中應分得的收益，逐年還清這筆債務B債權人直接取得甲在合伙企業中的財產份額C債權人直接將該設備變賣后償清全部債務D可以請求人民法院強制執行甲在合伙企業中的財產份額用于清償債權析AD。直接考合伙企業法第43、42條。注意：B、C兩項不要誤選。n 七 、入伙和退伙n (一)入伙n 入伙是指非合伙人加入業已存在的合伙企業，從而取得合伙人資格的行為。新合伙人入伙時，應當經全體合伙人同意并依法訂立書面入伙協議，原合伙人應向新合伙人告知原合伙企業的經營狀況和財務狀況。除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權利 和義務，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任甲欲加入乙、丙的合伙企業，以下各項要求中，哪些是甲入伙時依法必須滿足的？A乙、丙一致同意，并與甲簽訂書面的入伙協議B乙、丙向甲告知合伙企業的經營和財務狀況C甲應向乙、丙說明自己的個人負債情況D甲應當停止其已經從事的與該合伙企業相競爭的業務活動析考入伙問題。答案ABD。合伙企業法第44、30條。C項法無明文規定，可由當事人自己決定。n (二)退伙 退伙是指合伙人退出合伙企業，從而喪失其合伙人資格的行為。分為可以退伙和當然退伙兩種。 合伙人退伙，合伙企業應當返還其出資，并分配損益。另外，退伙人對退伙前合伙企業所負的債務，仍負連帶責任。例1：甲、乙、丙為某合伙企業的合伙人。甲因車禍死亡，甲的妻子和未成年的兒子依法繼承甲的遺產。在甲妻提出繼承合伙份額的要求時，乙、丙的如下答復哪些不違反法律的規定？A由于合伙協議沒有關于繼承問題的約定，我們又不愿意與你共事，所以你不能成為合伙人B我們本來并不反對你的兒子成為合伙人，但是，鑒于你堅持要代他行使權利，我們因此不同意他成為合伙人。這樣，現在只能按退伙處理C如果按退伙處理，我們可以不退還你丈夫出資時投入的房產，而改為退還現金D你丈夫突然去世后，合伙企業的管理一度陷于混亂，其間一筆生意失敗，造成大量虧損。在辦理退伙結算時，你們應分擔其中一部分虧損析退伙問題：直接考第51條、52、53條。正確答案：ABC。D項錯誤，見第52條，應按退伙時的合伙企業的財產狀況進行結算，合伙人去世后的損失不應由其繼承人承擔。例2：合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。對此，合伙人乙、丙提出如下主張，其中哪些符合法律規定？A甲于宣告死亡之日起視為退伙B甲在下落不明期間，不享受合伙企業的利潤分配C甲的出資額應退還給甲的繼承人，但應扣除合伙企業債務中應由甲承擔的份額D對于甲宣告死亡前發生的合伙企業債務中應由乙、丙承擔的部分，甲的繼承人須承擔連帶清償責任析合伙企業法與民法學宣告死亡的綜合題。A項正確，據民法理論，宣告死亡之日為退伙生效日；B項錯誤，退伙生效日之前，甲仍應當享有合伙人的權利；C項正確；D項錯誤，應當承擔合伙企業是一個人合性的組織，合伙人死亡，不入伙的繼承人不應當承擔以往債務的連帶責任。正確答案：AC。八、合伙企業的解散和清算某合伙企業解散時，在如何確定清算人的問題上，四位合伙人各執一詞。下述說法中，哪些不符合企業法的規定？A合伙人甲：建議由我們四人共同擔任清算人。B合伙人乙：我是大家一致委托的事務執行人，應該由我擔任清算人。C合伙人丙：建議從我們四人當中推選一名清算人。D合伙人丁：合伙企業的清算人不允許由合伙人擔任，所以我建議請一名律師來擔任清算人。析清算專題相繼在合伙企業法與三資企業法中考出，僅公司法未見。據法條第59條，A項正確，B項說法錯誤，排除了其他人擔任清算人的權利；C項正確；D項說法錯誤。故正確答案BD。n 案例1： 華倫公司是由甲、乙、丙3人各出資5萬元組成的合伙企業，合伙協議中規定了對利潤分配和虧損分擔辦法:甲分配或分擔五分之三，后，丙、乙各自分配或分擔1/5，爭議由合伙人通過協商或者調解解決，不允許向仲裁機構申請仲裁解決，也不允許通過訴訟解決。該合伙企業的負責人是甲，對外代表該合伙企業，合伙企業經營汽車配件生產、銷售，經營期限為2年，名稱叫大發汽車配件廠。 問題：n 、乙、丙在執行該合伙企業事務中擁有什么權利?n 、甲在擔當合伙企業負責人期間，能否與王某再合作建一個經營配件的門市部，門市的貨賣給大發汽車配件廠? n 、假如合伙協議中明確規定，甲不得代表合伙企業簽訂標的額10萬元以上的合同，后來甲與某機械公司簽訂了萬元的合同，此合同是否有效?n 案例2： 甲、乙、丙3人欲合伙加工家具，3人商定各出資元，并訂立書面協議。經籌備發現資金不夠。甲遂邀丁支持他們元。丁表示可出資，但要參與合伙盈余分配。甲與乙、丙商議，大家一致同意。兩年后，丁自他人了解到該合伙不景氣，即以欲開商店為由要求撤回其元，甲不允。丁遂找乙、丙以同樣理由要求還錢。乙、丙遂將該合伙當時僅有的元現金交給丁。甲對此不滿，丁催要剩余元時，告知丁該合伙已虧損4元，所剩元應用做還債，不予歸還。剩余債務的債權人仍在追債.n 問題： 、丁的人伙是否有效?應否分擔合伙債務?n 、丁對合伙剩余元債務是否還要負連帶責任? 第二節 個人獨資企業法（一）個人獨資企業與個人獨資企業法個人獨資企業是依照中華人民共和國個人獨資企業法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資者以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營主體。1999年8月30日九屆人大常委會第十一次會議通過了中華人民共和國個人獨資企業法。（二）個人獨資企業的設立個人獨資企業的設立須具備下列條件:(1)投資人為一個有完全民事行為能力的自然人;(2)有合法的企業名稱;(3)有投資人申報的出資;(4)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件;(5)有必要的從業人員。個人獨資企業經過注冊登記，取得營業執照，方為成立。（三）個人獨資企業的財產個人獨資企業的財產由投資人依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。（四）個人獨資企業的債務個人獨資企業財產不足清償債務的，投資人應以其個人的其他財產予以清償。如果個人獨資企業投資人在申請企業設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。（五）個人獨資企業的事務管理個人獨資企業投資人可以自行管理事務，也可以委托或聘用其他具有民事行為能力的人管理企業。投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業，應與受托人或被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內容和授予的權利范圍。個人獨資企業招用職工的，應當依法與職工簽訂勞動合同，按照國家規定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。 第三節 外商投資企業法（一）外商投資企業與外商投資企業法外商投資企業是依照中國法律，在中國境內設立的由外國投資者和中國投資者共同投資或由外國投資者獨自投資的企業。目前有中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業三種形式，簡稱為“三資”企業。我國現行的外商投資企業法主要有 中華人民共和國中外合資經營企業法、中華人民共和國中外合作經營企業法、中華人民共和國外資企業法，國務院發布的中外合資經營企業法實施條例和對外經濟貿易部發布實施的外資企業法實施細則等。(二) 中外合資經營企業法律制度中外合資經營企業是指中國合營者和外國合營者依照中華人民共和國法律的規定，在中國境內共同投資、共