關于受賄罪問題的思考 法律碩士專業學位論文摘要 專業 研究方向 作者姓名 指導教師 刑法學 中國刑法學 陳宇 沈亮 近年來 腐敗已經成為中國民眾最痛恨的社會現象 面對受賄犯罪不斷增 長的勢頭 如何遏制受賄行為 成為當前黨和政府急需解決的問題 然而 由于 我國 刑法 對受賄罪的規定過于簡略 而相關的司法解釋又存在缺乏統一性 協調性的問題 從而給我們用法律的手段來打擊受賄犯罪帶來了一定的困難 實踐中在認定受賄罪時 如何確定犯罪的主體 如何區分是否利用職務便 利為他人謀取利益 以及怎樣根據受賄罪的犯罪數額對罪犯處以適當的刑罰等問 題時常困擾著執法人員 本文將分三章著重從受賄罪主體 客觀方麗及刑罰的認 定進行論述 采取對我國法律及司法解釋中關于受賄罪的主體 客觀方面及刑罰 三方面的相關規定進行闡述并評價 分別對認定上述三個方面存在的問題進行探 討 為解決司法實踐中遇到的疑難問題提供參考 論文第一章對受賄犯罪中的自然人主體和單位主體的法律規定按頒布的時 間順序 進行了詳細闡述 尤其是對受賄罪主體認定中存在的問題 如從事公務 的認定 提出了首先要明確公務活動的內涵 即刑法上的的從事公務應當是指代 表國家對公共事務進行的管理 組織 領導 監督等活動 它具有廣泛管理性和 國家職能性的特點 在正確把握公務活動時 還應注意區分公務活動與勞務活動 技術服務和教學工作 科研單位從事科研活動 社會服務性活動及私務活動的區 別 其次 對國家機關 國有企業 事業單位委派到非國有企業 事業單位 社 會團體從事公務的人員的認定 提出委派必須代表固有單位從事公務 委派主體 具有特定性 必須具有法律規定的主體資格 委派人員原先的身份不一定是國家 2 工作人員 只要存在因委派關系而從事公務 不論受委派人被委派前是否具有國 家工作人員的身份 均應以國家工作人員淪 最后針對在司法實踐中出現較多的 問題 如國家工作人員的親屬 能否構成受賄罪共犯 能否成為受賄罪主體的問 題 提出了司法實踐中應查明其家屬與國家工作人員是否存在共謀 如沒有共同 故意 則家屬不構成受賄罪的主體 列村民委員會 居民委員會成員主體資格的 認定 認為應從是否依法從事公務這一國家 i 作人員的本質特征來判斷 并結合 了所承辦的案件對上述問題提出了自己的見解 論文第二章 從我國法律對受賄因客觀方面的法律規定入手 針對受賄犯罪 中利用職務之便 利用職權或地位形成的便利條件 為他人謀取利益的認定 以 及二者之間的關系進行了分析 從而提出了受賄犯罪中利用職務的便利和為他人 謀取利益是受賄罪的必備條件 最后針對審判實踐中出現的受賄犯罪量刑的不平衡及對受賄罪適用緩刑多的 現象 提出了受賄罪在立法上存在刑罰種類設置不科學 現行刑法對受賄罪的法 定刑設置違反了罪刑法定原則和罪刑相適應原則 受賄罪法定刑規定的起刑點 追 究刑事責任標準 過高 造成法網疏漏的問題 并從 從嚴治吏 的角度提出了 完善受賄罪刑罰 要增設受賄犯罪的罰金刑 完善和加強資格刑的適用 合理設 置起刑點 做到罪刑相適應及應嚴格控制緩刑的適用 平衡行賄罪與受賄罪的處 罰等方面的設想 3 o nt h ep u n l i s h m e n tm e a s u r e m e n to f t h ec r i m eo fb r i b e r y a b s f r a c to ft h ej u r i sm a s t e r sd e g r e et h e s i s s p e c i a l i t y c r i m i n a ll a w r e s e a r c hd i r e c tjo n c h i n ac r i m i n a ll a w a u t h o r c h e n y u t u t o r s h e n l i a n g n o w a d a y s b r i b e r yb e c o m e so n eo ft h em o s ta b o m i n a b l ec r i m e st oo u r s o c i e t y a st h en u m b e ro fb r i b e r i e si n c r e a s e s h o wt o1 i m i t jtb e c o m e s t h em o s ti m p o r t a n ta n de x a c tp r o b l e mt oo u rg o v e r n m e n t h o w e v e r a c c o r d i n g t oo u rn a t i o n a le r i m ih a ll a w t h er e g u l a r i o nt ob r i b e r yi sn o te n o u g h a n dt h ec o o r d i n a t ej u d i c a t o r yl a c k so fm u t u a l i t ya n dc o o r d i n a t i o n h e n c e i tb r i n g so s s o m ed if f i c u l t ie si n a wt ob a t t l ew i t hb r i b e r y i nt h er e a l i f e h o wt od e f i n eb r i b e r y h o wt od e r t i m i n et h ec r i m i n a l s u b j e c t h o wt od i s t i n g u i s ht h ea c c e p t a n c eo fm o n e yb ym a k jn gp r o f i tf o r o t h e r sa n dh o wt oj u d g et h ep u n i s h m e n twit bt h eq u a n t i t yo ft h eb r i b e r y a s s e t m o n e y p u z z l et h eo f f i c e r i nt h ep r a c t i c a lo fj u d i e a t o r y s i n c e s h el e g i s l a t i o nr e a s o n sw h ic hc o n t a int h es h o r t a g ei nt h ec r i m i n a ls u b j e c t e x t e n s i o na n dt h ep u n i s h m e n t so fb r i b e r yl e a dt os o m eb r i b e r yp u n i s h m e n t s p r o b l e m s m yr e s e a r c hw i l lf o c u so nt h e s et h r e ea s p e c t s p rn c p a lp a r t o fb r i b e r y t h eo b j e c t i v it ya n dh o wt od e t e r m i n et h ec r i m i n a lp u n i s h m e n t a n dr e f e rt oo u rn a t i o n a l1 a wa sw e l la st h ee x p l a n a t i o no fj u d i c a t o r y w h i c hr e g u l a t et h eb r ib e r ys u b j e c te x t e n so f fa n dp u n i s h m e n t st oe x p o u n d i nt h es a m et i m eie v a l u a t et h ee x i s tp r o b l e m s w h i c hg i v et h er e f e r e n c e t ot h ep r a c t i c a lo fj u d ic a t o r y m yt h e s i se x p o u n d so nt h en a t u r es u b j e c ta n du n i ts u b j e c ti nb r i b e r y e s p e c i a l l yf o rt h ek e yw o r d si nn a t u r es u b j e c t f o re x a m p l e d e a li n gw i t h 4 t h e1 i n eo fd u t y a c c r e d it a t o n a n do t h e ro f f c e b e a r e r sw h ow o r k a c c o r d i n gt ot h ei a w a n ds t a t e st h a tt h ea c t i v i t yf o rt h e1 i n e o fd u t y i ss u p e r vjs o r ya n di tr e p r e s e n t so u rn a t i o n a i z ec o m p a n i e s e n t e r p r is e s o r g a n i z a t i o n sa n do t h e r sw h of u l f i l lt h ed u t i e so fo r g a n i z a t i o n g u i d a n c e s u r v e i l a n c ea n dm a n a g e m e n t f h ea c tjv i t yf o rt h el i n e o f d u t yi s a u t h o r i t a t i r e a n dt h e i d eo fd u t yi st h ea c t i vi tje sw h i c hp r o c e s sb y o f f i c e b e a r e r s t h ea c t i v i t yjsc o n s i g n e db yt h eg o v e r n m e n ta n df u l f il i e d o nt h eb e h a v i o ro fn a t i o n a lp o w e r p e o p l ew h ou n d e r t a k et h ea c t i v i t i e s m u s th a v es o m eh e a d s h i pa sw e l la si nl a w t h i sh e a d s h i pi st h ep o w e ri n p u r v i e wo rt h ep o w e rf o rt h ew a yb yd e p e n d e n ts o l v i n gp r o b l e m s w h i c ha r e s a m ew i t h m a n a g e m e n tp o w e ra n dd e e i s i o np o w e r a c c r e d i t a t i o nm u s t r e p r e s e n tn a t i o n a lf a c t o r i e st ow o r k w i t ht h e1 i n e o fd u t y w h i c h r e p r e s e n t sn a t i o n a lf 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共同犯罪嚴重 給國家和人民造 成的經濟損失越來越嚴重 等 面對受賄犯罪不斷增長的勢頭 如何遏制受賄行為 成為當前黨和政府急 需解決的問題 然而 由于我國 刑法 對受賄罪的規定過于簡略 而相關的司 法解釋又存在缺乏統一性 協調性的問題 從而給我們用法律的手段來打擊受賄 犯罪帶來了一定的困難 在認定受賄罪時 如何確定犯罪的主體 如何區分是否利用職務便利為他人 謀取利益 以及怎樣根據受賄罪的犯罪數額對罪犯處以適當的刑罰等問題時常困 擾著執法人員 理論來源于實踐 并將回歸于實踐 目前 雖然法學界的研究人 員對受賄罪有關問題進行了大量的研究 取得了一定的研究成果 并向立法部門 提出了許多建設性的建議 也為司法機關公正司法起到了一定的理論指導作用 但是 在司法實踐中 由于立法上的原因 受賄犯罪構成中關于犯罪主體 客觀 方面及量刑上法律規定存在不明確或不科學之處 造成在對受賄罪定罪量刑上存 在諸多問題 本文將著重從受賄罪主體 客觀方面及刑罰的認定等三個方面進行 論述 就解決司法實踐中遇到的疑難問題提出自己的粗淺看法 第一章關于受賄罪的主體的認定 一 我國法律對受賄罪主體認定的有關規定 受賄罪 是指國家工作人員 利用職務上的便利 索取他人財物 或者非 法收受他人財物 為他人謀取利益的行為 0 我國關于受賄罪的立法 主要是 刑法 第三百八十五條和三百八十八條 關于受賄罪的規定 受賄罪的主體是特殊主體 包括自然人主體和單位主體兩類 1 9 7 9 年 刑法 對單位可以成為受賄罪的主體并未作出規定 直到1 9 8 8 年 關 于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定 出臺后 我國對受賄罪的主體增加了單位主體 一 我國對受賄罪中自然人主體認定的法律規定 作為我國法律中的一個重要概念 國家工作人員概念不僅涉及到對特定罪 的定性 而且涉及到列犯罪人處刑的輕重以及刑法扣擊重點的確定 由于國家工 作人員在不同時期的規定有所不同 因此刑法規定的模糊性和人們認識的差異 性 造成了國家工作人員的概念和范圍一直是理論界和司法實踐中爭議的焦點 嚴重影響了司法機關對國家工作人員職務犯罪的正確定性與處罰 因此 深入分 析 正確理解國家 作人員的內涵和外延具有理論和實踐上的雙重意義 1 9 7 9 年 刑法 第8 3 條明確規定 國家工作人員是指一切國家機關 企業 事業單位和其他依照法律從事公務的人員 其最大的變化是增加了 其他依法從 事公務的人員 從而取消了1 9 5 2 年公布的 中華人民共和國懲治貪污條例 中 的受賄罪主體為一切國家機關 企業 學校及其附屬機構的工作人員這一稱謂 二者相比 1 9 7 9 年 刑法 強調了主體不再單純以身份為衡量標準 而是與其 所從事的活動相聯系 即以是否從事公務活動作為標準 因此國家工作人員的內 涵i n l 延顯得較為科學 由于當時處于改革開放初期 各種經濟成份并不復雜 因此對國家工作人員的身份界定并不十分困難 國家工作人員規定的范圍相對較 寬 1 9 8 2 年全國人大常委會通過的 關于嚴懲嚴重破壞經濟的罪犯的決定 規 定 國家工作人員是指在國家各級權力機關 各級行政機關 各級司法機關 軍 隊 國營企業 國家事業機構中工作的人員以及其他依照法律從事公務的人員 根據該刑事立法 國家工作人員具體包括了二類人 目f 國家各級權力機關 各級 行政機關 各級司法機關 軍隊 國營企業 國家事業機構中工作的人員 其他 依照法律從事公務的人員 1 9 7 9 年刑法和 關于嚴懲嚴重破壞經濟的罪犯的決定 對國家工作人員的 表述雖不完全致 但實質上并沒有很大的變化 決定 強調了企業 事業單 位的所有制性質 使得國家工作人員的 國家 屬性得以張揚 同時 從實踐來 看 也比較符合當時的經濟發展狀況 但是將從事公務的人員重新改為國家工作 人員包括在國家各級權力 各級行政機關 各級司法機關 軍隊 國營企業 國 家事業機構中工作的人員 又給實踐中認定國家工作人員的范圍帶來諸多困難 隨著經濟體制改革的逐步深入年u 職務犯罪的日益嚴重 1 9 8 8 年全國人大常 委會 關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定 將受賄罪的主體改為國家工作人員 集體經濟組織或其他從事公務的人員 與1 9 7 9 年 刑法 和1 9 8 2 年 決定 的 有關規定相比較 受賄罪的主體由國家工作人員擴大為國家工作人員 集體經濟 組織人員 可以這么講 這種提法的不正確性是顯而易見的 把集體經濟組織中 的人員擴大到國家工作人員的概念中 實踐中使有關職務犯罪的范圍增大 使打 擊職務犯罪的矛頭針對性模糊 有違罪責刑相當的刑法精神 理淪上也使得國家 工作人員的 國家 屬性無法解釋 把最起碼的經濟組織所有制性質徹底搞亂 應當講是很有沖擊力的不當舉動 緊接著 1 9 8 9 年1 1 月最高人民法院 最高人民檢察院 關于執行 若干問題的解答 中規定 刑法 中的 其他從事 公務的人員 是指國家工作人員 集體經濟組織工作人員以外的依照法律從事 公務或受委托從事公務的人員 解答中將從事公務的人員包括受委托從事公務的 人員 顯然擴大了國家 作人員的內涵 公司法 頒布后 一些在公司 企業中不具有國家工作人員身份的人員 的職務犯罪問題日顯突出 為了正確適用法律 1 9 9 5 年全國人大常委會通過了 關于懲治違反公司法的犯罪的決定 該決定將主體身份不同分解為不同的罪 名 即規定了不具有國家工作人員身份的人犯通常所謂的 貪污 受賄 挪 用公款 行為的 定性上確立為職務侵占罪 公司與企業人員受賄罪 挪用資金 罪 不同罪名的量刑幅度差別很大 如公司 企業人員受賄罪的處罰只規定了二 檔 數額較大的 處五年以下有期徒刑或拘役 數額巨大的 處五年以上有期徒 刑 量刑最高只達有期徒刑十五年 而受賄罪處刑起點為五千元阱上不滿五萬元 處一年以上七年以下 情節嚴重的 處七年以上十年以下 處罰分為四檔 最高 刑到死刑 9 9 5 年1 2 月最高人民法院 關于懲治違反公司法受賄 侵占 挪用 等刑事案件適用法律若干問題的解釋 中對 關于懲治違反公司法的犯罪的決定 2 第十二條所規定的國家工作人員明確為是指在國有公司 企業或其他公司 企業 行使管理職權并具有國家工作人員身份的人員 包括受國有公司 國有企業委派 或者聘請 作為國有企業代表 在中外合資 合作 股份制公司 企業中 行使 管理職權 并具有國家工作人員身份的人員 該 決定 強調了國家工作人員的 二個基本特征 即在國有公司企業或其他公司 企業中行使管理職權 同時具有 國家工作人員的身份 毫無疑問 這個明確是將國有公司 企業或其他公司 企 業中的國家工作人員的身份和職權加以了通盤考慮 使得通常所說的身份犯的認 定更加便于操作 也更加趨于合理 1 9 9 7 年 刑法 第9 3 條在總結和吸收1 9 7 9 年刑法和其他刑事立法的基礎 上 對國家工作人員這一概念 從形式上明確排除集體經濟組織工作人員 規定 國家工作人員是指在國家機關中從事公務的人員 國有公司 企業 事業單位 人民團體中從事公務的人員和國家機關 國有公司 企業 事業單位委派到非國 有企業 事業單位 人民團體中從事公務的人員 以及其他依照法律從事公務的 人員 由此確定了國家工作人員包括了二類人 即 國家機關工作人員 和 以 國家工作人員論 的所謂 準國家工作人員 后者又具體包括了以下三種人 即國有公司 企業 事業單位 人民團體中從事公務的人員 國家機關 國有公 司 企業 事業單位委派到非國有公司 企業 事業單位 社會團體從事公務的 人員 其他依照法律從事公務的人員 針對 其他依照法律從事公務 的人員中問題較多的村基層組織人員中從 事公務行為的認定 2 0 0 0 年4 月2 9 日 全國人大常委會通過了 關于 第九十三條第二款的解釋 以立法形式對村民委員會等村基層組 織人員協助人民政府從事的下列行政管理工作屬于刑法規定的 其他依照法律從 事公務 的活動 1 救災 搶險 防汛 優撫 扶貧 移民 救濟款物的管理 2 社會捐助公益事業款物的管理 3 國有土地的經營和管理 4 土地征 用補償費用的管理 5 代征 代繳稅款 6 有關計劃生育 戶籍 征兵工作 7 協助人民政府從事的其他行政管理工作 村民委員會等基層人員從事前款 規定的公務 利用職務上的便利 索取他人財物或者非法收受他人財物 構成犯 罪的 適用刑法第3 8 5 條和第3 8 6 條受賄罪的規定 從上述我國對受賄罪自然人主體的法律規定表明 在總體上 我國刑事法 律及其司法解釋剝相關到受賄罪的自然人主體的國家工作人員范圍的劃定 走了 一條 大 小 大 的路子 反映了立法者及其司法解釋者的為難之處 因為 國家工作人員 的稱呼 在直覺上應當和 國家工作 相關當是必然之要求 而國家工作應理解為代表國家 行使國家權力 從事管理國家事務的活動 而 準 國家工作人員的內涵中的一部分要與之相關 站在黨政分開 政企分開的角度上 看 是很值得斟酌的 尤其是 中華人民共和國公務員法 頒布實施后 該法第 二條規定 公務員是指依法履行公職 納入國家行政編制 由國家財政負擔工資 福利的工作人員 顯然 國家工作人員包涵了公務員 公務員的內涵比較窄 在 認定上相對來說 較容易把握 理清楚 國家工作人員 和 國家公務員 的關系 在確定打擊受賄犯罪的矛頭所在 把相關受賄犯罪的主體身份的 國家工作人員 予以明確界定是十分必要的 就筆者的觀點看 受賄罪作為一個侵犯客體是國家 機關及其工作人員的廉潔性的犯罪 將其的自然人主體的身份擴得太大是不合適 的 只要行為人的行為所可能侵犯的客體與國家機關及其國家工作人員的廉潔性 無關 就應當將這種行為人排除在受賄罪的主體身份之外 以使受賄罪設定的本 意得以凸現 從這個角度看 未接受國家事務委托的公司 企業 事業單位和團 體的人員等都應逐步從國家工作人員的范疇內剔除 二 我國對受賄罪中單位主體認定的法律規定 在我國刑事立法和司法實踐中 對非自然人犯罪一般使用了 單位犯罪 這一概念 但有學者提出 單位犯罪的提法不科學 而應采用 法人犯罪 由 于 法人 是法律上的概念 在我國的民法 民事訴訟法及行政訴訟法都使用了 法人一詞 對法人的概念有明確的界定 規定成立法人 必須有四個條件 即依 法成立 有必要的財產和經費 有自己的名稱 組織機構和場所 能夠獨立承擔 民事責任 所謂非法人組織是指法人單位以外的經過合法程序成立的企業 事業 單位 機關 團體等 立法機關認為 由于單位的外延比法人的外延大 既包括 法人組織 也包括非法人組織 更符合這類犯罪在我國的實際情況 在司法實踐 中有利于對此類犯罪的打擊 如果稱 法人犯罪 會放縱一些非法人組織的犯罪 因此 修訂后的刑法采用了單位犯罪的稱謂 所謂單位犯罪 根據19 9 7 年刑法 總則第3 0 條規定 公司 企業 事業單位 機關 團體實施的危害社會的行為 4 法律規定為單位犯罪的 應當負刑事責任 這一規定明確了單位犯罪的主體是公 司 企業 事業單位 機關 團體 根據1 9 9 9 年 最高人民法院關于審理單位 犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋 第l 條規定 刑法第3 0 條所規定的 公司 企業 事業單位 既包括國有 集體所有的公司 企業 事業單位 也包括依法設立的合資經營 合作經營企業和具有法人資格的獨資 私營等公司 企業 事業單位 單位犯罪在主觀方面的特征體現了單位的意識和意志 而且 是為了單位的利益 該解釋第三條規定 盜用單位名義實施犯罪 違法所得由 實施犯罪的個人私分的 依照刑法有關自然人犯罪的規定定罪處罰 在客觀方 面 單位犯罪表現為有關人員以單位的名義實施了由單位集體決定或者由負責人 員決定的危害社會的為刑法所禁止的行為 因此 單位犯罪是以單位的名義實施 的 體現的是單位意識和意志的行為 同時單位犯罪的客觀行為是刑法明確規定 的 單位犯罪中的單位范圍及社會危害性存在法定性 反映了罪刑法定原則 對 于單位犯罪的處罰 刑法 第3 1 條規定 單位犯罪的 對單位判處罰金 并 對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰 本法分則和其他法律另 有規定的 依照規定 因此 這一規定強調了單位犯罪的處罰原則是以雙罰制 為原則 單罰制為補充 單位作為受賄罪的主體是在1 9 8 8 年才開始的 1 9 8 8 年 關于懲治貪污罪賄 賂罪的補充規定 第6 條規定 全民所有制企業 事業單位 機關 團體 索 取 收受他人財物 為他人謀取利益 情節嚴重的 判處罰金 并對直接負責的 主管人員和其他直接責任人員 處5 年以下有期徒刑或者拘役 從立法上確立 了單位可以成為受賄罪的主體 1 9 9 7 年刑法吸收了上述精神并在第三百八十七條進一步明確規定 國家機 關 國有公司 企業 事業單位 人民團體 索耿 非法收受他人財物 為他人 謀取利益 情節嚴重的 對單位判處罰金 并對其直接負責的主管人員和其他直 接責任人員 處五年以下有期徒刑或者拘役 單位受賄犯罪的主體包括國家機關 國有公司 國有企業 事業單位 人 民團體 其中國家機關是指各級困家權力機關 行政機關 審判 檢察機關 軍 隊機關 中國共產黨的機關 政協機關 國有公司是指財產屬于國家所有的公司 國有企業是指財 2 屬于國家所有的企業 事業單位是指國家為創造和改善生產條 件 促進社會福利 滿足人民文化 衛生等需要 投資興辦并管理的機構 包括 文教 科研 農林 水利 社會福利事業等方面 人民團體是指由國家資金支持 的政治性群眾組織 如民主黨派 工會 共青團 婦聯等 因此 非國有單位不 能成為該罪的主體 單位受賄是國家機關 國有公司 企事業單位 人民團體直 接負責和主管人員及其他責任人員 經單位決策機構的授意或批準 以單位名義 并為單位利益而在其職務范圍內實施的所獲非法利益歸單位所有或先歸單位所 有 然后以各種名義私分的受賄犯罪行為 因此單位受賄罪體現的是單位的整體 利益 而不是個人利益 如果單位內部成員假借單位名義實施受賄犯罪以牟取私 利 不能認為是單位受賄犯罪 最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋 第三 條規定 盜用單位名義實施犯罪 違法所得由實施犯罪的個人私分的 依照刑 法有關自然人犯罪的規定定罪處罰 單位受賄罪實行雙罰制 除對單位判處罰 金外 對單位中的直接主管人員和其他直接責任人也應承擔相應的刑事責任 單 位行使職權的負責人或掌握單位領導權的人 這些人對單位犯罪的發生承擔直接 的領導責任 直接負責的主管人員在司法實踐中應從三個方面進行審查 即一般 是單位中具有一定行政職務身份 在單位中實際行使管理職權的負責人員 且涉 案的單位犯罪行為屬于其主管 分管的業務范圍 一般來說 主管人員包括單位 的法定代表人 單位的主要負責人 部門負責人 上述人員只要在單位犯罪中起 著組織 指揮 決策作用 所實施的行為與單位犯罪行為相結合 并成為單位犯 罪行為的組成部分的情況下 就應該對單位犯罪承擔刑事責任 直接責任人員是 指為了實現單位的犯罪意圖 積極參與實施單位犯罪的單位內部一般工作人員 因為他們是直接參與犯罪的具體實施 對犯罪負酉不可推卸責任的人員 刑法對單位受賄犯罪的規定 強調只能是國家機關 國有公司 企業 事業 單位 人民團體才能構成 這種規定顯然反跌了一種精神 也就是說 單位受賄 罪是受賄犯罪的一種 由于受賄罪客體的特定性 如果行為人的身份不能反映這 種特定性的 就應當將其排除在外 聯系到受賄犯罪的自然人主體中的問題 這 種規定的準確性是明顯無誤的 二 受賄罪主體認定中存在的幾個問題及探討 近年來 圍繞著國家工作人員從事公務活動晌界定 理論上和司法實踐中產 生過許多爭議 突出表現在以下幾個方面 對從事公務的認定 根據 刑法 第3 8 5 條規定 國家工作人員利用職務上的便利 索取他 人財物的 或者非法收受他人財物 為他人謀取利益的 是受賄罪 國家工作人 員在經濟往來中 違反國家規定 收受各種名義的回扣 手續費 歸個人所有的 以受賄論處 第3 8 8 條規定 國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便 利條件 通過其他工作人員職務上的行為 為請托人謀取不正當利益 索取請托 人財物或者收受請托人財物的 以受賄論處 從條文規定可以看出 受賄罪主 體必須是國家工作人員 根據 刑法 第9 3 條規定 國家工作人員具體包括 國家機關中從事公務的人員 在國有公司 企業 事業單位 人民團體中從事公 務的人員 國家機關 國有公司 企業 事業單位委派到非國有公司企業 事業 單位 社會團體中從事公務的人員以及其他依照法律從事公務的人員 對于 其 他依照法律從事公務的人員 這一概括式的規定究竟包括哪些人 這是當前司法 實踐中較為棘手的難題 在司法實踐中公務的概念容易引起模糊 對于公務的概 念 說法不一 有人認為 公務活動 是指國家機關 國有公司 企業 事業單 位 人民團體中從事組織 領導 監督和履行經濟職能等具有社會管理性質的公 共事務活動或者受上述國有單位的委派 代表上述國有單位在非國有單位中從事 上述公共事務活動的 1 有人認為 從事公務 就是依法履行職責的職務行為以 及其他辦理國家事務的行為 2 有人認為 從事公務是依法所進行的管理國家 社會或集體事務的職能活動 二有人認為 依照法律規定 從事組織 領導 監 督管理國家事務和社會公共事務的活動 4 有人認為 指在國家機關中依法履行 陳正云 錢舫著 國家工作人員恥 務經濟犯罪的定罪與量刑 人民法院出版社2 0 0 0 年第1 版第1 2 4 頁 張穹主編 修訂刑法條文適用概說 中國檢察出版社1 9 9 7 版第1 0 91 1 5 貞 劉家琛主編 新刑法條文釋義 人民法院出版社1 9 9 7 年版 第1 1 頁 孫國祥 關于國家工作人員的幾個問題 鼓 刑涮i 問題與爭鳴 第l 輯中國方正出版禮1 9 9 9 年版 第2 9 5 頁 1 7 職責以及在公司 企業 事業單位 人民團體中履行組織 領導 監督 管理等 職責 5 筆者認為 如何界定是否從事公務 應當從多個方面來分析 1 明確公務活動的內涵 按通說 刑法上的公務行為是指行為人以國家機關的名義 行使管理職權以 及與職權牽連的行為 1 9 9 7 年刑法中關于國家工作人員的界定不再強調是否具 有國家工作人員的身份 而是提出了應當具有 從事公務 的本質屬性 一般認 為 刑法上的 從事公務 應當界定為代表國家對公共事務所進行的管理 組織 領導 監督等活動 它具有兩方面的特點 一是廣泛管理性 即對公共事務進行 管理 包括國家事務 社會事務 集體事務 其范圍涉及國家各種事務的管理 二是國家職能性 即是代表國家而進行的 代表國家進行管理公共事務的行為 而不是代表某個人 某個非國家機關的集體 也就是說 公務活動是國家權力的 一種體現或是一種國家權力的派生 在涉及國家工作人員的犯罪中可以看出 他 們所侵犯的客體都是國家的管理職能 即他們破壞了國家的管理職能 之所以涉 及到國家工作人員的犯罪破壞了國家管理職能 主要就是因為這類犯罪中國家工 作人員的身份和其所具有的職務性相互關系所造成的 所謂職務 在一般意義上 是指 職位所規定應擔任的工作 6 而在法律意義上 職務則意味著獲得一定 的法定身份 代表國家 集體或者社會團體執行一定的具有管理性質的事務 職 務的范圍比較廣泛 而公務的范圍卻有一定的限制 它不僅如職務一樣需要一定 的法定權利和身份 而且這種行為還必須是一種國家管理行為或者由國家管理行 為所派生出來的行為 所以該種行為中的一些非j 下常現象 如瀆職 主體廉潔性 遭破壞等 就會破壞國家的管理職能 所以 公務帶有國家管理的性質 如國有煤礦的司磅員所從事的活動是公務還是勞務 從司磅員的工作職責 來看 他負責的是對煤炭的重量進行過磅 計量 所從事的是服務性工作 但由 馬克昌主編 犯罪通論 武漢大學出版社1 9 9 9 版 第2 9 4 頁 現代漢語詞典 商務e 書館1 9 9 6 年版第1 6 1 6 頁 于其又直接接觸國有財產 有可能利用計量煤炭重量的便利條件 處置國有財物 但由于其不具有管理者的職能 無權處分國有財物 司磅員盡管管理財物 他只 是基于生產 經營 服務等工作原因而管理財物 而不是具有管理職能而經管單 位財物的人員 從事勞務可能經手或過手國有財物 但這并不等于從事公務 因 此不能認定為從事公務 2 正確把握公務活動 還應當注意以下幾個方面 第一 公務活動區別于勞務活動 所謂勞務 是指一切以勞力為主從事生產 性 經營性 社會服務性的活動 7 勞務活動是指直接從事物質生產資料的生產 活動和服務活動 s 從事勞務是依靠自己的體力或者技術直接創造物質財富 或 者為社會生產和生活提供服務的活動 而不具有對國家或者其它事務進行管理的 職能 因勞務活動不具有管理性質 與國家對社會實施管理的職能沒有直接的聯 系 因此 公務活動與勞務活動有本質區別 最高人民法院 最高人民檢察院 1 9 8 9 年 關于執行 若干問題的解答 中規 定 直接從事生產 運輸 勞動的工人 農民 機關勤雜人員 個體勞動者 部 隊戰士經手財物 如果他們從事的僅僅是勞務 不能成為貪污罪的主體 由于他 們所從事的是勞務活動 不具有管理職能 因此不屬于國家工作人員 第二 公務活動區別于技術服務和從事教學工作 科研單位從事科研活動 如在國有醫療單位從事醫療工作的醫生收受紅包f f j 1 亍為 由于一般的醫生他本身 并沒有代表國有醫院履行職權 他提供的是醫療技術服務工作 因此不能認定其 收受紅包的行為構成受賄罪 在科研單位從事科研活動 如利用業余時間為他人 提供技術上的咨詢或服務 而不是代表單位履行職務 如果他們獲取報酬 咨詢 費的行為同樣電不構成受賄罪 不過問題在于 實踐是錯綜復雜的 有時 當事 人將在上班的間歇期間