第一章協議法概述第一節協議概念一、何謂協議？（一）、案例:1、甲盛情邀請乙共進晚餐,乙答應。后乙打車前往,而甲未去。或者進餐時,甲不慎弄臟了乙新買西服。2、甲是一位小孩母親,與鄰居約定由鄰居無償臨時找股小孩3、ABCDE組成一個摸彩小組。約定,每人每七天給E10元。由E用50元錢購置彩票,并填寫事先約定好次序數字。有一次,E沒有填寫事先約定數字,而是填寫了自己確定數字,結果約定數字中了1萬元。ABCD要求賠償。4、甲乙兩人為非婚同居男女,雙方約定在同居期間女方應該服用避孕藥。不過,女方在沒有向男方發出警告情況下停止了服用,造成女方懷孕并生下一個小孩。法院判決男方支付撫養費,男方則要求女方負擔違約責任。5、某甲倒車時,某乙無償提供幫助（二）、協議概念在中國現行有法律體系之下,協議有廣義、狹義與最狹義之分。廣義協議泛指全部確定權利義務為內容協議,包含:國家協議、行政協議與民事協議,它在形式上表現為當事人意思表示一致即合意,但在實質上則不一定都是平等主體之間簽署,協議內容也并不一定完全表現當事人自由意思。狹義協議是指民事協議,是以設置、變更、終止民事權利義務關系為內容協議,其包含:勞動協議、物權協議、身份協議與債權協議。最狹義協議即是指債權協議。我們這門課就關鍵講債權協議。依據中國《協議法》第二條要求:協議是平等主體自然人、法人、其她組織之間設置、變更、終止民事權利義務關系協議。（三）、協議特征1、協議是平等主體之間民事法律關系2、協議是當事人（雙方或多方）意思表示一致即合意結果協議是當事人協商一致產物或意思表示一致協議。因為協議是合意結果,所以它必需包含以下要素:（1）協議成立必需要有兩個以受騙事人。由此,協議是雙方或多方法律行為。（2）各方當事人須相互作出相關聯意思表示（方向相反或方向相同但目一致）。這就是說,當事人各自從追求本身利益出發而作出意思表示,雙方意思表示是交互或統一才能成立協議。（3）各個意思表示達成一致即“合意”,也就是說當事人達成了一致協議。3、協議目是為了設置、變更或終止民事權利義務關系。1）、設置民事權利義務關系,是指當事人簽訂協議意在形成某種法律關系(如買賣關系、租賃關系),從而具體地享受民事權利、負擔民事義務。2）、變更民事權利義務關系,是指當事入經過簽訂協議使原有協議關系在內容上發生改變。3）、終止民事權利義務關系,是指當事人經過簽訂協議,意在消亡原協議關系。4、協議關鍵對當事人含有法律約束力,但在一定程度上對第三人也有法律約束力?！獋Ｈ镫y點:日常生活當中“合意”很多,不過什么樣“合意”才是我們協議法上合意呢？這就需要判定是否存在“受法律約束意思”[DerRechtsbindungswille]。這里關鍵區分社會友誼行為（Gefaelligkeiten）和法律行為（Rechtsgeshaeften）。區分之點只在于“意思”。一項友誼行為,只有在給付者有意使她行為取得法律行為上效力,亦即她想引發某種法律約束力,而且受領人也是在這個意義上受領這種給付。這就叫做法律約束意思或法律后果意思（Rechtsfolgewillen）?！铩锟梢?當事人在很多行為情況下,不會對法律約束做出思索。只有在出現了麻煩,尤其是一方當事人不自愿推行義務,或者一方當事人受到了損害時,法律約束問題才有意義。假如她們想到以后會出現這種麻煩,她們就不會去做這種友誼行為了。如:招手倒車★★★有些人認為,這里存在一項“明示或者默示手法律約束意思”。我認為這也不對,社會行為并不都屬于法律調整。要進入法律領域,就要看表示意思是否在追求法律后果。在無法認定主觀意思前提下,能夠依據這么一個客觀標準:1、風險2、能否苛求相關當事人對這種風險負擔責任★★★★案例評析:1、請客吃飯,并不想給對方一個可推行請求權,而只是在于社交和娛樂當事人并沒有受法律約束意思。如:我請你吃飯,你會不會和我商議當損壞我杯子時該怎樣辦問題。通常情況下不存在這個賠償問題。但以后翻臉不認人了,此時怎樣處理呢？此時應該適用責任減輕。如:被邀請者最多只能賠償信賴利益:乘車費。2、無償照看。所以,不能苛求在她未有有意或者重大過失情況下,賠償損失。不然,不會發生這種助人為樂行為3、只需賠償投資摸彩錢。若明確討論,沒有些人會去做/4、這包含到最為隱秘個人自由領域,這個領域是不許可經過協議給予干涉。5、招手只是一個提議討論案例:某甲在某乙家玩,晚上某乙送某甲回家。在路上碰到違規汽車司機,結果某甲和某乙都身受重傷。因為違規司機并無財產,某乙就向某甲起訴。

第二節協議法標準一、協議自由標準（一）協議自由標準基礎協議成立與效力都以當事人自由意志為基礎（二）協議自由標準內容1、協議是當事人相互統一結果1）、要式為標準,不要式為例外2）、對意思表示瑕疵給予法律救助3）、探究當事人真意為協議解釋唯一標準2、協議是當事人自由選擇結果1）締約自由。2）相對人自由。3）內容自由。4）形式自由。5）變更或解除自由。3、協議神圣1）、起源于自由意志2）、當事人必需嚴守3）、排除她人與公權力干預4、協議相對性效力源于自由意志。法律強制力只及于表示意思雙方（三）、協議自由標準衰落1、立法上限制與干預1）、勞動法領域:勞動協議締結、條件、協議解除等2）、保護消費者立法:（1）、對消費者與經營者締約能力矯正（2）、對格式協議立法干預（3）、相關強制締約義務立法（4）、形式主義出現與蔓延（5）、協議義務擴張:先與后協議義務。未經過同意2、司法上限制與干預1）、老實信用標準2）、情事變更標準3）、公序良俗標準4）、對協議內容客觀解釋標準二、協議正義標準（平等標準）（一）給付與對待給付之間等值性（二）風險合理分配（三）其她協議負擔合理配置三、激勵交易標準（一）嚴格限制無效協議范圍和種類;（二）完善協議簽訂制度,激勵大家進行市場交易;（三）在可撤銷協議制度中,提倡變更而非撤銷;（四）嚴格限制協議解除條件。四、老實信用標準《協議法》第6條要求:“當事人行使權利、推行義務應該遵照老實信用標準。”協議法要求,“當事人行使權力、推行義務應該遵照誠信用標準”。老實信用標準是社會公德表現,符合商業道德要求。協議是在雙方老實信用基礎上簽署,協議目標實現必需依靠協議相關各方真誠合作。假如雙方都缺乏老實信用,或在協議簽署和實施中出現“信任危機”,則協議不可能順利實施。老實信用標準具體表現在協議簽署、推行以及終止后全過程中:1．簽訂協議時,應該遵照公平標正確定雙方權利和義務,心懷善意,不得欺詐,不得有假借簽訂協議惡意進行磋商或其它違反老實信用行為。(1)簽約時雙方應相互了解,任何一方應盡力讓對方正確地了解自己要求、意圖、情況。協議各方對自己合作伙伴、對合作、對工程總目標充滿信心。這么能夠從總體上降低雙方心理上相互提防和由此產生無須要相互制約方法和障礙。(2)真實地提供信息,對所提供信息正確性負擔責任,任何一方有權相信對方提供信息。業主應盡可能地提供具體工程資料、工程地質條件信息,并盡可能具體地解答承包商問題,為承包商報價提供條件;承包商應提供真實可靠資格預審文件、多種報價文件、實施方案、技術組織方法文件。協議是雙方真實意思表示。(3)不欺詐,不誤導。雙方為了協議目進行真誠地合作,正確地了解協議。承包商明白業主意圖和自己工程責任,根據自己實際能力和情況正確報價,不盲目壓價。2.在推行協議義務時,當事人應該遵照老實信用標準,相互協作,不能有欺詐行為。依據協議性質、目和交易習慣推行通知、幫助、提供必需條件、預防損失擴大、保護對方利益、保密等義務。在工程施工中,承包商正確全方面完成協議責任,主動施工,碰到干擾應盡力避免業主損失,預防損失發生和擴大;工程師正確地公正地解釋和推行協議,不得濫用權利。3．協議終止后,當事人還應該遵照老實信用標準,依據交易習慣繼續推行通知、幫助、保密等義務。這些被稱為后契約義務。4．在協議沒有約定或約定不明確時,能夠依據公平和老實信用標準進行解釋。法院、仲裁機構在審理、仲裁案件時,能夠依據這個標準進行審理和仲裁?！景咐?998年9月30日,張敏華與江西省新余保險企業簽署重大疾病終生保險協議。協議約定被保險人為張敏華之妻梁虹霞,受益人為張敏華,基礎保險金額30000元,保險期間為終生,交費期,交費方法為年交保費765元,并以重大疾病終生保險條款作為保險協議組成部分。被保險人于1997年生育一女,1999年12月10日,因小孩生病,被保險人感到擔心,于1月25日生病住進醫院,經診療:被保險人患有產后抑郁癥。被保險人住院前數次在家中采取打開煤氣開關、上吊等方法企圖自殺。3月12日,被保險人在醫院住院期間隨家人請假回家后獨自到北湖水庫溺水身亡。醫院出具居民死亡證實表明,直接造成被保險人死亡原因是產后抑郁癥。被保險人死亡后,張敏華向保險企業要求給付保險金,保險企業于4月4日作出拒付保險金通知書,稱“經審核,在協議簽訂或生效之日起2年內自殺不屬于保險責任范圍,此案據付。”為此,張華敏向法院提起訴訟。新余市人民法院經審理認為,《保險法》第65條第1款要求“自殺”這一除外責任條款,無疑是為避免蓄意自殺者經過保險騙取保險金,預防詐保。所以,保險法意義上“自殺”應該是含有主觀上有意,企圖剝奪自己生命行為。本案被保險人自殺系精神失常不能控制自己行為所致,其情形不符合保險法所特指蓄意自殺。保險企業應該依法給付張敏華保險金,不能免責。本案表面上看是對保險法中具體法律要求解釋問題,實際上則是老實信