淺談公司控制權與中小股東利益保護〔作者:___________單位:___________:___________〕

論文關鍵詞:公司控制權公司治理控制股東中小股東保護

論文摘要:公司控制權問題不僅是現代企業治理結構中的一個核心問題，也是資本市場研究中的重要課題。公司控制權是公司所有權和控制權相別離的制度補充，擁有控制權的股東往往運用手中的控制權對中小股東的利益造成損害。公司控制權實際是從股東權中派生出來的一種經濟性權利，公司控制權實現的途徑是股東表決權，建議對公司控制權進行進一步法律調整，以期到達保護中小股東利益的目的。

公司控制權是?公司法?中各項權利的核心，是對公司資源進行排他性運用的權利。股東通過股權與公司控制權不斷別離與結合的往返運動達成其利益的最大化，在公司制度架構中起著連接公司經營權和股東所有權的獨特作用，為克服兩權別離帶來的社會本錢提供了制度補充。

一、公司控制權的內涵

公司控制權是公司內部相關利益主體享有的對公司運營的決策權和支配權。在公司中，股東失去了其出資財產的所有權，不能以傳統所有權的占有、使用、收益和處分等權能來支配公司的財產，轉而以股權的行使來影響公司的決策。股東擁有股權或股份不同、集中或分散，就會產生不同的控制權和控制權組織結構模式。公司控制權實際是從股東權中派生出來的一種經濟性權利。

公司控制權產生的根源那么是股東利益沖突。利益是每一個股東內心深處最本能的渴望，沖突的根源是利益對抗。當利益的分配與股東的心理預期出現差距時，沖突便無法掩蓋而成為必然，股東便會想方設法通過一定的途徑實現對自己有利的利益分配。而當違法本錢低于可能獲取的利益時，股東甚至不惜損害公司利益和中小股東的利益而“火中取栗〞。

Freiderichmeinecke說過:“一個被授予權力的人，總是面臨著濫用權力的誘惑，面臨著逾越正義和道德界限的誘惑。〞控股股東可能濫用自己的優勢地位而壓迫中小股東，具體表現為操縱發行價格、關聯交易下的利益轉移、內幕交易、惡意轉讓控制權、利用其控制權迫使少數股東以低價出售其所持股份使其喪失股東地位，惡意罷免或無理阻撓少數股東擔任公司高級管理職務等現象。從外表上看，各股東都可以通過表決權自由表達自己的意志，但是公司決議一旦形成便與股東單個意志無關，其形成以“公司〞為主體的意思表示，并對所有股東具有拘束力。公司決議實際上表達的是決議過程中具有控制權的控制者的意志，其對中小股東實質上是不公平的。

所以，公司股東的利益沖突是本質的。控制股東通過公司章程和會議決策對利益分配做出契約安排，當控制股東的利益與中小股東或公司的利益發生沖突時，控制股東往往無法抑制對利益的渴望，既充當運發動又充當裁判員，中小股東的利益必然成為犧牲品。

二、公司控制權的實現途徑—股東表決權

如果說有限責任是公司法的最顯著特征，那么表決權那么是第二個特征。基于剩余控制權，對于管理層不能做出決定的不確定的事項，股東保存最后的決定權。股東大會的民主決議連接著股東的表決權，也維系著公司這一組織體的運轉，公司控制權必須通過表決權得以實現。

公司股東大會是公司的權力機關，公司法人的意志必須由股東的意志通過表決權轉化而來，進而實現其控制權。如此，擁有控制權的單一股東的意志容易通過其所掌握的多數資本被成倍地復制，甚至形成股東大會的決議。公司控制權便成為了股東實現利益最大化的最正確工具，因為公司控制權的支配對象是公司全部資源，而不是控制股東相應的股權份額。因此，從理論上講，股東會為了各自可能實現的利益最大化而通過表決權相互角逐，爭奪控制權，缺乏表決權的控制權永遠只能是潛在的權利，沒有任何現實意義。由此可知，表決權是不同股東之間的爭奪控制權的工具，是股權或者所有權的直接實現，表決權聯結著所有權與控制權。

但現實中并非所有的股東都愿意或樂于行使自己的控制權。由于證券市場的繁榮興旺，投資者數量多而范圍廣，從而出現了“投資和所有的民主化〞，資本獨立于投資者而被他人支配和運用，即出現“理性的冷漠〞和“搭便車〞從而形成的“內部人控制〞和“經理革命〞等現象。有人認為，股份公司特別是上市公司集中了成千上萬股東的資金，由于證券市場的高速流動，證券的易手標志著公司股東的快速更迭，理論上出現了公司控制權的歸屬真空問題。其實，此時股東仍然掌握著權利，只是由于以上原因而不愿意行使，即該股東的權利只是處于“休眠狀態〞，“控制權真空現象〞是不存在的。“一個人可能一輩子也不提起訴訟，但只要他知道如果自己的法定權利受到侵犯，自己不必等候多年就可以找到律師并進人法庭，那么他仍然從中獲得了價值。這就如同一個從未失火的人也可以從購置火災保險中獲得效用一樣。〞

表決機制作為公司股東選舉董事、控制公司控制權的制度安排，是與公司的所有權結構密不可分的。進而，資本運營的成功或失敗與決策和控制權是否正確行使也息息相關。在同股同權的權利架構中，由于公司控制權的爭奪，在股東大會中運用股東表決權的民主決議方式已經不斷異化，對中小股東利益造成嚴重損害。因此，建立一個公平的控制權機制，使上市公司大股東和小股東之間保持一種均衡的態勢，既不傷害大股東的投資利益，又不損害中小股東的投資利益，是一項長期而艱巨的任務。

三、通過公司控制權的法律調整實現中小股東利益保護

雖然我國?公司法?并沒有對“公司控制權〞做出明確詳盡的規定，但在現實生活中，公司控制權始終沒有因為其法律依據的缺乏而呈現削弱的跡象，相反，公司控制權與公司法上的其他權利存在復雜的相互作用。在中國，為上市公司和證券市場的開展投人巨額資金的往往是中小股東(平均占中國上市公司股本總額的35%}。因此，從開展資本市場、吸引社會投資的角度，從降低股東之間利益沖突的角度，保護中國上市公司的中小股東的利益更為必要。

(一)優化股權結構

如前所述，公司控制權的實現途徑是股東的表決權，即股東股權的行使方式之一，因此優化公司的股權結構是實現中小股東利益保護最直接的方法。目前我國最嚴重的問題在于非流通股和流通股并存，且非流通股所占的比例較大，特別是國有及國有法人股的比例很高。隨著市場經濟的開展，“一股獨大〞的現象應該逐步退出歷史舞臺。我國應該通過國有股回購、國有股轉換為優先股、國有股權協議轉讓、發行可轉換債券、定向轉讓和資產重組等手段，逐步降低非流通國有股的比例;積極引進合格的國外投資機構，特別是具有戰略眼光的跨國公司以股權并購、資產并購等方式參與公司的股權結構改造。如此積極推動股權結構的多元化，公司才能吸納更多的自主投資者充實公司實力，以流通股帶動公司活力，自主改造從而形成優良的股權結構，這是中小股東利益保護的根本保障。

(二)引入表決權信托制度

表決權信托起源于美國的判例，是指一個股東或數個股東根據協議將其持有的股份的表決權轉讓給一個或多個受托人，后者為實現一定的合法目的而在一定期限內行使該股份下的表決權。表決權信托制度賦予了中小股東通過受托人的行使表決權間接參與公司治理的時機。權利的集中行使很好地緩解了集體行動所帶來的股東的矛盾與股東作為理性經濟人對投票本錢的回避。我國修訂后的?公司法?加強了對中小股東的權益的保護，規定了股東可以提起派生訴訟，但這僅僅是股東利益受到損害后的事后補救措施，而表決權信托制度能有效地將分散的無長期投資意識和管理意識追求短期利益的小股東集中起來，在決策過程中對控制股東產生一定的制衡作用。且在表決中，累積投票制度功能之實現也是需要依靠中小股東的一致行動，否那么即使采用累積投票制，中小股東依然無法與控制股東相抗衡。表決權信托制度使中小股東處于“休眠狀態〞的權利通過表決權的統一行使而“蘇醒〞，為保護中小股東利益提供了具體的途徑。

(三)完善信息披露制度

基于控制股東對利益的渴望，其勢必利用手里的權力掃清一切利益實現的障礙。雖然各國都規定了相應的信息披露制度，但由于控制股東操縱，所披露的信息往往是不真實不可靠的，產生大股東與小股東之間嚴重的信息不對稱。中小股東基于虛假信息根本無從了解公司情況而盲目投人資源，更談何維護自身權益，美國的“財務丑聞〞就是鐵的事實。我國上市公司在信息披露方面造假的現象也很嚴重，主要問題在于雖然規定了信息披露的內容和時間要求以及披露非真實信息的責任，但是缺乏內部控制信息披露的規定。如沒有對內部控制制度做出硬性和詳細的規定，也沒有統一的標準，僅要求“建立完善的內部控制制度〞，對責任主體界定也不明確。因此，我國應借鑒國外經驗，通過立法對強制上市公司披露內部控制信息，制定統一的內部控制評價標準，明確公司為非法信息披露行為的責任主體。最后，還應逐步完善整個證券市場的法制環境，形成良好的監督體系。

(四)擴大異議股東回購請求權的適用范圍

回購請求權起源于股東平等原那么，目的在于平衡多數股東和異議股東的利益，從而實現效率和公平的均衡。我國?公司法?第75條和第143條對股份回購請求權予以了法律確認，其中有限責任公司的適用條件較寬，包括以下三種:1.公司連續五年盈利而不向股東分配利潤;2.公司合并、分立、轉讓主要財產;3.公司章程規定的營業期限屆滿或章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。而股份僅適用于合并分立事項。在我國現階段不完善的市場環境下，應擴大上市公司異議股東回購請求權的