理論編第一章民事訴訟

一、民事糾紛（一）民事糾紛的概念和特征民事糾紛，又稱民事沖突、民事爭(zhēng)議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。民事糾紛與其他糾紛相比較，具有下列主要特征：

1.糾紛主體之間的法律地位具有平等性。

2.糾紛的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容具有民事性。

3.糾紛的解決具有可處分性。第一節(jié)民事糾紛與民事訴訟

根據(jù)民事糾紛的內(nèi)容和特點(diǎn)不同，可將民事糾紛分為兩大類：（1）財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事糾紛，包括財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系的民事糾紛和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾紛，如合同糾紛、損害賠償糾紛、相鄰權(quán)糾等；（2）人身關(guān)系的民事糾紛，包括人格權(quán)關(guān)系的民事糾紛和身份關(guān)系的民事糾紛，如姓名權(quán)糾紛、名譽(yù)權(quán)糾紛、肖像權(quán)糾紛、榮譽(yù)權(quán)糾紛、繼承權(quán)糾紛以及收養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)糾紛等。

（二）民事糾紛解決機(jī)制所謂民事糾紛解決機(jī)制，就是在一定社會(huì)中實(shí)行的，解決和消除民事糾紛的一整套制度和方式。

1.私力救濟(jì)。

2.公力救濟(jì)。

3.社會(huì)型救濟(jì)。

二、民事訴訟（一）民事訴訟的概念和特征民事訴訟，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，在審理民事訴訟案件的過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。其具有以下特征：

1.民事訴訟具有國家公權(quán)性。

2.民事訴訟具有程序性。

3.民事訴訟具有糾紛解決的強(qiáng)制性、終局性和權(quán)威性。

（二）民事訴訟與刑事訴訟、行政訴訟的關(guān)系

1.當(dāng)事人雙方訴訟地位不同。

2.訴訟對(duì)象不同。

3.當(dāng)事人處分權(quán)不同。

4.結(jié)案方式不同。

一、民事訴訟目的概述民事訴訟目的理論所要解答的是為什么設(shè)立民事訴訟制度的問題。民事訴訟目的的實(shí)質(zhì)可以從以下幾個(gè)方面理解：

1.民事訴訟目的的選擇主體是國家

2.民事訴訟目的是一種觀念形態(tài)

3.民事訴訟目的是國家期望通過進(jìn)行民事訴訟所達(dá)到的一種理想狀態(tài)

4.民事訴訟目的的實(shí)現(xiàn)以國家強(qiáng)制力為后盾

5.民事訴訟目的屬于動(dòng)態(tài)范疇

第二節(jié)民事訴訟目的

二、民事訴訟目的主要學(xué)說（一）國外有關(guān)民事訴訟目的的主要學(xué)說

1.權(quán)利保護(hù)說。

2.維護(hù)法律秩序說。

3.糾紛解決說。

4.程序保障說。

5.權(quán)利保障說。

6.多元說。

7.擱置說。

（二）我國關(guān)于民事訴訟目的的主要學(xué)說

1.維護(hù)社會(huì)秩序說。

2.多元說。

3.利益保障說。

4.糾紛解決說。

三、民事訴訟目的的意義

（一）民事訴訟目的與其他相關(guān)民事訴訟理論有著緊密聯(lián)系

（二）民事訴訟目的能夠?yàn)槊袷略V訟法解釋提供依據(jù)第三節(jié)民事訴訟價(jià)值

一、民事訴訟價(jià)值概述（一）價(jià)值概述（二）民事訴訟價(jià)值的概念民事訴訟價(jià)值關(guān)系就是在訴訟價(jià)值主體的訴訟活動(dòng)中，訴訟價(jià)值客體本身的存在、特性，具有與訴訟價(jià)值主體的需要和訴訟目的相一致、相符合的性質(zhì)。

民事訴訟程序價(jià)值的內(nèi)容可以分為：①程序自身的屬性和功能——程序的內(nèi)在價(jià)值；②滿足程序價(jià)值主體訴訟需求的價(jià)值——程序的外在價(jià)值；③程序的內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)如何進(jìn)行評(píng)價(jià)——程序價(jià)值評(píng)價(jià)。（三）研究民事訴訟價(jià)值的實(shí)踐意義通過對(duì)民事訴訟程序價(jià)值理論的研究，樹立民事訴訟程序自身獨(dú)立的價(jià)值，實(shí)體公正需要程序公正作為保障，應(yīng)當(dāng)實(shí)體公正與程序公正并重。

二、民事訴訟的目的性價(jià)值（一）程序公正價(jià)值

1.程序公正的理論模式。

2.程序公正具有的內(nèi)涵。（1）平等性。（2）中立性。（3）參與性。（4）公開性。

（二）訴訟效益價(jià)值

1.降低訴訟成本。

2.有效利用時(shí)間。

3.確保法官在一定程度上的自由裁量權(quán)。

4.要建立科學(xué)合理的司法體制結(jié)構(gòu)。

5.加強(qiáng)民事訴訟程序的規(guī)范性和可操作性?！耙?guī)范性”要求訴訟規(guī)則應(yīng)是明確的、清楚的；“可操作性”則要求這些規(guī)則具體而便于操作。訴訟規(guī)則若不能具備這一特征，則陷于模糊或空洞，使訴訟參加者均無所適從，必然有損訴訟的效率

（三）程序自由價(jià)值

1.保障當(dāng)事人的訴權(quán)和訴訟權(quán)利不受審判權(quán)的貶損和壓制，這就要求法官在訴訟程序中對(duì)作為訴訟主體的當(dāng)事人的自由加以保障，不得對(duì)其訴權(quán)及訴訟權(quán)利的正常行使設(shè)置任何不適當(dāng)、不公正的障礙和束縛。2.保障法官的審判權(quán)不受外在壓力的干預(yù)，外在壓力既包括來自法院內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)的壓力，也包括來自法院上級(jí)主管部門的壓力，更包括一般社會(huì)公眾及媒體的輿論影響等。排除這些外在壓力對(duì)法官審判權(quán)的不良影響是貫徹司法獨(dú)立原則的根本要求，也是維護(hù)司法公正的應(yīng)有之義。3.保證程序價(jià)值主體進(jìn)行理性選擇，訴訟程序?qū)r(jià)值主體恣意的限制正是以保證主體的自由選擇為前提的。三、民事訴訟的工具性價(jià)值（一）實(shí)體公正價(jià)值

1.真實(shí)地再現(xiàn)爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)，這是實(shí)體公正的首要標(biāo)準(zhǔn)。

2.正確地適用法律。（二）秩序價(jià)值

四、民事訴訟程序價(jià)值協(xié)調(diào)及其在我國的實(shí)現(xiàn)（一）協(xié)調(diào)程序公正與訴訟效益的關(guān)系（二）協(xié)調(diào)程序公正與實(shí)體公正的關(guān)系（三）民事訴訟價(jià)值在我國的實(shí)現(xiàn)第四節(jié)民事訴訟模式

一、民事訴訟模式概述（一）民事訴訟模式的概念界定

1.民事訴訟模式是一個(gè)宏觀概念。

2.民事訴訟模式的內(nèi)容表現(xiàn)為法院與當(dāng)事人之間的訴訟關(guān)系。

3.民事訴訟模式受民事訴訟目的和民事訴訟價(jià)值觀的支配。

（二）民事訴訟模式研究的意義

1.民事訴訟模式研究可以為揭示民事訴訟體制提供分析手段。

2.民事訴訟模式研究可以為民事訴訟程序制度的完善提供指導(dǎo)方向。

3.民事訴訟模式研究可以為民事審判方式改革提供理論支撐。

二、民事訴訟模式類型（一）兩種民事訴訟模式類型

1.當(dāng)事人主義。

2.職權(quán)主義。（二）各國民事訴訟模式的類型（三）民事訴訟模式的成因分析民事訴訟模式的構(gòu)建，要受各種主客觀因素的影響和制約，如政治和經(jīng)濟(jì)體制、法律傳統(tǒng)和文化傳統(tǒng)、訴訟觀念、訴訟環(huán)境等。三、我國民事訴訟模式（一）我國民事訴訟模式的發(fā)展（二）我國民事訴訟模式的完善第二章民事訴訟法

第一節(jié)民事訴訟法概述

一、民事訴訟法的概念民事訴訟法，是指國家制定或者認(rèn)可的，調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和相互關(guān)系的法律規(guī)范的總和。也就是說，民事訴訟法是調(diào)整民事訴訟的各種法律規(guī)范的總和。

二、民事訴訟法的性質(zhì)（一）民事訴訟法是基本法（二）民事訴訟法是公法（三）民事訴訟法是程序法第二節(jié)民事訴訟法的歷史發(fā)展

一、新中國之前的民事訴訟法二、中華人民共和國民事訴訟法第三節(jié)民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系

一、民事訴訟法與民法等民事實(shí)體法的關(guān)系（一）民事實(shí)體法與民事訴訟法的聯(lián)系

1.民事實(shí)體法與民事訴訟法在目的、原則等方面有重合之處。

2.民事訴訟法和民事實(shí)體法相互為用。

3.民事訴訟法具有補(bǔ)充、豐富、發(fā)展民事實(shí)體法內(nèi)容的功能。

（二）民事訴訟法與民事實(shí)體法相互獨(dú)立，并呈現(xiàn)出分離態(tài)勢(shì)

1.民事訴訟法具有獨(dú)立的價(jià)值。

2.民事訴訟當(dāng)事人與民事主體是可以分離的。

3.訴權(quán)與民事實(shí)體權(quán)利的分離。二、民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系（一）三大訴訟的任務(wù)不同（二）某些訴訟原則不同（三）提起訴訟的主體不同（四）舉證責(zé)任不同三、民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系人民法院組織法是規(guī)范人民法院組織和活動(dòng)的法律規(guī)范，而民事訴訟法是規(guī)定民事訴訟原則、制度、程序的法律。四、民事訴訟法與其他民事程序法的關(guān)系（一）民事訴訟法與仲裁法的關(guān)系（二）民事訴訟法與人民調(diào)解制度的關(guān)系第四節(jié)民事訴訟法的任務(wù)與適用范圍

一、民事訴訟法的任務(wù)（一）保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利（二）保證人民法院正確、及時(shí)審理民事案件（三）確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益（四）教育公民自覺遵守法律

二、民事訴訟法的適用范圍（一）民事訴訟法的對(duì)人效力（二）民事訴訟法的對(duì)事效力（三）民事訴訟法的時(shí)間效力（四）民事訴訟法的空間效力第五節(jié)民事訴訟法學(xué)

一、民事訴訟法學(xué)的概念二、民事訴訟法學(xué)的研究對(duì)象三、民事訴訟法學(xué)的研究方法（一）宏觀與微觀相結(jié)合的方法（二）理論聯(lián)系實(shí)際的方法（三）程序法與實(shí)體法相聯(lián)系的方法（四）比較的方法（五）原則性規(guī)定與具體條款規(guī)定相結(jié)合的方法第三章民事訴訟法律關(guān)系第一節(jié)民事訴訟法律關(guān)系概述

一、民事訴訟法律關(guān)系的概念民事訴訟法律關(guān)系就是民事訴訟法律規(guī)范在指引民事訴訟活動(dòng)、調(diào)整民事訴訟參與者各種關(guān)系的過程中形成的參與者之間的權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任的聯(lián)系。民事訴訟法律關(guān)系是由法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，它不是原生態(tài)的社會(huì)關(guān)系，是原生態(tài)的社會(huì)關(guān)系與法律規(guī)范的結(jié)合，是思想社會(huì)關(guān)系。

二、民事訴訟法律關(guān)系的意義（一）檢視與指引立法活動(dòng)（二）指引民事審判活動(dòng)有序進(jìn)行（三）指引當(dāng)事人有效進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)三、民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的演變（一）民事訴訟法律關(guān)系的“重點(diǎn)論”（二）民事訴訟法律關(guān)系的“整體論”（三）民事訴訟法律關(guān)系的“系統(tǒng)論”第二節(jié)民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素

一、民事訴訟法律關(guān)系的主體民事訴訟法律關(guān)系的主體，是依照民事訴訟法律規(guī)范，參與到民事訴訟活動(dòng)中的自然人、法人或其他組織。（一）爭(zhēng)訟法律關(guān)系中的主體（二）審判法律關(guān)系中的主體（三）訴訟協(xié)助法律關(guān)系中的主體（四）法律監(jiān)督法律關(guān)系中的主體

二、民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容（一）爭(zhēng)訟法律關(guān)系中的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)（二）審判權(quán)與責(zé)任（三）法律監(jiān)督權(quán)和責(zé)任（四）訴訟協(xié)助權(quán)利與義務(wù)三、民事訴訟法律關(guān)系的客體（一）審判法律關(guān)系的客體（二）爭(zhēng)訟法律關(guān)系的客體（三）檢察監(jiān)督法律關(guān)系的客體（四）訴訟協(xié)助法律關(guān)系的客體第三節(jié)民事訴訟中的法律事實(shí)

一、民事訴訟法律事件民事訴訟法律事件，是不以主體意志為轉(zhuǎn)移的能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的客觀情況。

二、民事訴訟行為民事訴訟行為就是民事訴訟法律關(guān)系主體有目的進(jìn)行的具有民事訴訟法律意義或能夠引起民事訴訟法律效果的活動(dòng)。（一）審判行為（二）當(dāng)事人訴訟行為（三）檢察監(jiān)督行為（四）訴訟協(xié)助行為第四章訴與訴權(quán)第一節(jié)訴

一、訴的含義與特征

“訴”從民事訴訟的角度來講，是指民事爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)一方當(dāng)事人針對(duì)糾紛的另一方當(dāng)事人向人民法院提出的關(guān)于解決爭(zhēng)議的請(qǐng)求。對(duì)訴的含義我們可以從兩個(gè)方面加以理解：①程序意義上的訴。②實(shí)體意義上的訴。

民事訴訟中的“訴”具有以下特征：

1.訴的主體是當(dāng)事人。

2.訴的內(nèi)容是當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院解決的民事權(quán)益爭(zhēng)議。

3.訴是當(dāng)事人向人民法院提出的請(qǐng)求。二、訴的構(gòu)成要素（一）訴的主體訴的主體，就是指訴訟當(dāng)事人，包括原告和被告。

（二）訴的標(biāo)的

1.訴的標(biāo)的的涵義。訴的標(biāo)的，又稱為訴訟標(biāo)的，按照我國學(xué)界通說的觀點(diǎn)，它是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議，并要求人民法院作出裁判的民事法律關(guān)系。

2.訴的標(biāo)的與標(biāo)的物的關(guān)系。

3.訴的標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求的關(guān)系。（三）訴的理由訴的理由，又稱事實(shí)理由，是指當(dāng)事人向人民法院請(qǐng)求審判保護(hù)和進(jìn)行訴訟的根據(jù)。

三、訴的種類（一）給付之訴給付之訴，是指原告請(qǐng)求被告履行一定民事義務(wù)之訴。（二）確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在之訴。（三）變更之訴變更之訴，也稱形成之訴。是指原告請(qǐng)求人民法院變更某法律關(guān)系之訴。第二節(jié)訴權(quán)

在我國民事訴訟法學(xué)中，通說認(rèn)為，所謂訴權(quán)，是指當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院對(duì)其民事財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)進(jìn)行司法保護(hù)的權(quán)利。一、程序意義上的訴權(quán)二、實(shí)體意義上的訴權(quán)三、程序意義上的訴權(quán)與實(shí)體意義上的訴權(quán)的關(guān)系第五章民事訴訟法基本原則第一節(jié)民事訴訟法基本原則概述

一、民事訴訟法基本原則的概念民事訴訟法基本原則，是指在民事訴訟的全過程或者在民事訴訟的重要階段，起指導(dǎo)作用的行為準(zhǔn)則。二、民事訴訟法基本原則的特征（一）基礎(chǔ)性（二）概括性（三）至上性（四）法域性三、民事訴訟法基本原則的框架第二節(jié)各訴訟法共通原則

一、審判獨(dú)立原則（一）審判獨(dú)立原則的內(nèi)涵審判獨(dú)立是現(xiàn)代法治國家普遍確立和奉行的一項(xiàng)基本原則。通過審判在國家權(quán)力結(jié)構(gòu)中的制約、衡平功能，可以維護(hù)憲法與法律的尊嚴(yán)，保證國家權(quán)力結(jié)構(gòu)的穩(wěn)健運(yùn)行；審判公正是審判和審判機(jī)關(guān)存在的正當(dāng)性的依據(jù)，審判獨(dú)立是審判公正的前提；司法權(quán)威與法律信仰是法治國家的基石。通過獨(dú)立的審判，可以樹立司法權(quán)威，進(jìn)而不斷增強(qiáng)國民的法律信仰。（二）我國審判獨(dú)立原則的特征1.我國的審判獨(dú)立原則不包含違憲審查權(quán)。2.我國的審判獨(dú)立是人民代表大會(huì)制度下的審判獨(dú)立3.我國的審判獨(dú)立是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的審判獨(dú)立。

（三）審判獨(dú)立原則貫徹中的問題

1.行政干預(yù)仍然存在。

2.獨(dú)立審判與媒體監(jiān)督存在緊張關(guān)系。

3.獨(dú)立審判與科層制法院權(quán)力結(jié)構(gòu)存在一定沖突。

4.法官的人格獨(dú)立尚待時(shí)日。二、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則（一）“以事實(shí)為根據(jù)”的內(nèi)涵（二）“以法律為準(zhǔn)繩”的內(nèi)涵

三、檢察監(jiān)督原則（一）檢察監(jiān)督原則的內(nèi)涵檢察監(jiān)督原則是指檢察院有權(quán)對(duì)民事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督的原則。（二）檢察監(jiān)督的方式（三）檢察監(jiān)督原則的局限

1.檢察監(jiān)督原則與“兩審終審制”存在沖突。

2.檢察監(jiān)督原則與訴訟經(jīng)濟(jì)性的價(jià)值取向有沖突。

3.檢察監(jiān)督原則與審判獨(dú)立原則有沖突。

4.檢察監(jiān)督原則與當(dāng)事人意思自治原則有沖突。四、民族語言文字原則第三節(jié)民事訴訟法特有原則

一、同等原則與對(duì)等原則同等原則，是指外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國人民法院起訴和應(yīng)訴時(shí)，與我國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。二、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則，指當(dāng)事人在民事訴訟中平等地享有訴訟權(quán)利、平等地履行訴訟義務(wù)。

三、法院調(diào)解原則法院調(diào)解，是指人民法院在審理民事案件過程中，雙方當(dāng)事人在審判人員的主持下，在平等協(xié)商基礎(chǔ)上，對(duì)他們之間民事權(quán)益爭(zhēng)議進(jìn)行合意解決的訴訟活動(dòng)和方式。（一）法院調(diào)解的自愿性（二）法院調(diào)解的合法性（三）法院調(diào)解的真實(shí)性四、辯論原則（一）辯論的全程性（二）辯論的全面性（三）辯論的全方位性（四）辯論的約束性

五、處分原則當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。該條文是民事訴訟法對(duì)處分原則的規(guī)定，是處分原則的法律依據(jù)。六、誠實(shí)信用原則（一）誠實(shí)信用原則的內(nèi)涵（二）誠實(shí)信用原則的外延（三）誠信原則的適用第六章民事訴訟基本制度第一節(jié)公開審判制度

一、公開審判制度的概念與功能（一）公開審判制度的概念公開審判制度，是指人民法院在審判民事案件過程中，除法律規(guī)定的情形外，向社會(huì)和群眾公開進(jìn)行的制度。（二）公開審判的功能

1.恣意限制功能。

2.審判結(jié)果正當(dāng)化功能。

3.輿論監(jiān)督功能。

4.法制宣教功能。

二、公開審判的例外（一）應(yīng)當(dāng)不公開審理的情形涉及國家秘密的案件、涉及個(gè)人隱私的案件屬于應(yīng)當(dāng)不公開審理的情形。（二）可以不公開審理的情形涉及商業(yè)秘密的案件和離婚案件屬于經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)可以不公開審理的案件。三、公開審判的程序要求（一）公告（二）事實(shí)認(rèn)定（三）宣判（四）法律后果

四、公開審判的場(chǎng)所要求在我國民事訴訟中，人民法院公開審理案件，庭審活動(dòng)應(yīng)當(dāng)在審判法庭進(jìn)行。需要巡回依法公開審理的，應(yīng)當(dāng)選擇適當(dāng)?shù)膱?chǎng)所進(jìn)行。第二節(jié)兩審終審制度

一、兩審終審制度的概念兩審終審，就是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)人民法院的審判后，即告終結(jié)的制度。二、我國兩審終審制的沿革三、民事審級(jí)制度的概念與功能（一）民事審級(jí)制度的概念通常意義上，民事審級(jí)制度是指一個(gè)案件經(jīng)過幾個(gè)不同級(jí)別的法院審理，裁判就產(chǎn)生法律約束力的制度。

（二）民事審級(jí)制度的功能

1.民事權(quán)利補(bǔ)救功能。

2.裁判效力確定功能。

3.法律適用統(tǒng)一功能。四、我國民事審級(jí)制度的改革第三節(jié)合議制度

一、合議制度的概念合議制度，是指由3名以上單數(shù)的審判員、陪審員組成或者由3名以上單數(shù)的審判員組成的審判庭，代表人民法院行使審判權(quán)，并對(duì)民事案件進(jìn)行審理與作出裁判的制度。二、合議庭的適用范圍（一）第一審合議庭（二）第二審合議庭（三）再審合議庭

三、合議庭的職責(zé)合議庭承擔(dān)下列職責(zé)：①根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者案件的具體情況，可以作出財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全、先予執(zhí)行等裁定；②確定案件委托評(píng)估、委托鑒定等事項(xiàng)；③依法開庭審理第一審、第二審和再審案件；④評(píng)議案件；⑤提請(qǐng)?jiān)洪L決定將案件提交審判委員會(huì)討論決定；⑥按照權(quán)限對(duì)案件及其有關(guān)程序性事項(xiàng)作出裁判或者提出裁判意見；⑦制作裁判文書；⑧執(zhí)行審判委員會(huì)決定；⑨辦理有關(guān)審判的其他事項(xiàng)。

四、合議庭與審判委員會(huì)的關(guān)系由于審判委員會(huì)是人民法院內(nèi)部的最高審判組織，并在審判業(yè)務(wù)上對(duì)合議庭有指導(dǎo)和監(jiān)督的權(quán)力。因此，審判委員會(huì)與合議庭之間的關(guān)系是：指導(dǎo)與被指導(dǎo)、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。第四節(jié)陪審制度

一、陪審制度的概念陪審制度，是指國家的審判機(jī)關(guān)吸收非職業(yè)法官參加案件審判的司法制度。二、人民陪審員的權(quán)利與義務(wù)人民陪審員，依法參加人民法院的審判活動(dòng)，除不得擔(dān)任審判長外，同法官有同等權(quán)利。陪審員與法官也有同等義務(wù)。三、人民陪審員的任命與資格人民陪審員最初人選的產(chǎn)生有兩種方式：一種是個(gè)人申請(qǐng)；一種是組織推薦。

人民陪審員的任職資格：公民擔(dān)任人民陪審員，一般應(yīng)當(dāng)具有大學(xué)?？埔陨衔幕潭?。對(duì)于執(zhí)行文化水平要求的規(guī)定確有困難的地方，以及年齡較大、群眾威望較高的公民，擔(dān)任人民陪審員的文化條件可以適當(dāng)放寬。人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的組成人員，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)的工作人員排除在人民陪審員選擇范圍之外，也不準(zhǔn)執(zhí)業(yè)律師做人民陪審員。另外，因犯罪受過刑事處罰的人、被開除公職的人，不得擔(dān)任人民陪審員。

四、人民陪審員參加審判案件的范圍人民法院審判社會(huì)影響較大的第一審刑事、民事、行政案件，應(yīng)當(dāng)實(shí)行陪審制；對(duì)于刑事案件被告人、民事案件原告或者被告、行政案件原告申請(qǐng)由人民陪審員參加合議庭審判的案件，人民法院也應(yīng)當(dāng)實(shí)行陪審制。

陪審員只能通過參加合議庭的形式參加審判，不能獨(dú)任審理和裁判，因?yàn)檫m用簡(jiǎn)易程序案件是獨(dú)任審理，所以不能由陪審員審理。適用督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?，基于其本身的專門性和特殊性，不能由陪審員審理；適用特別程序的案件，盡管在選民資格案件和重大疑難案件中由合議庭審理，也不能由陪審員參加。五、人民陪審員履行職責(zé)的保障第五節(jié)回避制度

一、回避制度的概念回避制度，是指在民事訴訟中，審判人員及其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定的情形，可能影響案件的公正審理的，退出對(duì)某一具體案件的審判活動(dòng)的制度。二、回避主體與事由（一）回避主體審判員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

（二）回避事由

1.是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。

2.與本案有利害關(guān)系。

3.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理。三、回避方式與程序（一）回避方式

1.自行回避，又稱為積極回避。是指回避主體在民事訴訟中遇有法定的應(yīng)當(dāng)回避情形時(shí)，自動(dòng)提出回避申請(qǐng)，要求退出案件的審理活動(dòng)或者訴訟程序。2.申請(qǐng)回避，又稱為消極回避。是指當(dāng)事人及其訴訟代理人根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，認(rèn)為回避主體具有法律規(guī)定的回避情形，以口頭或者書面形式，申請(qǐng)回避主體退出本案的審理活動(dòng)或者訴訟程序。（二）回避程序

1.回避申請(qǐng)的提出。

2.回避申請(qǐng)的處理。第七章當(dāng)事人第一節(jié)當(dāng)事人概述

一、當(dāng)事人的概念民事訴訟中的當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義進(jìn)行訴訟，要求人民法院行使民事裁判權(quán)的人。二、當(dāng)事人適格只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標(biāo)的進(jìn)行訴訟，一般就是適格的當(dāng)事人。但在某些例外的情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，也可以作為適格的當(dāng)事人。1.公益訴訟中的原告。

2.根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對(duì)他人的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)的人。

3.在消極的確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人。

4.死亡公民的人格保護(hù)。

5.侵犯胎兒的繼承權(quán)的，胎兒的母親有權(quán)利進(jìn)行訴訟。

三、民事訴訟權(quán)利能力與民事訴訟行為能力（一）民事訴訟權(quán)利能力民事訴訟權(quán)利能力又稱當(dāng)事人能力，是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。（二）民事訴訟行為能力民事訴訟行為能力是當(dāng)事人親自進(jìn)行訴訟活動(dòng)，以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的能力。

四、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)為了體現(xiàn)當(dāng)事人的訴訟主體地位，保障當(dāng)事人充分地利用民事訴訟程序解決糾紛，維護(hù)自己或自己所管理的他人的民事權(quán)益，我國民事訴訟法賦予了當(dāng)事人廣泛的民事訴訟權(quán)利。同時(shí)為了保障訴訟程序和人民法院審判活動(dòng)的順利進(jìn)行，民事訴訟法也為當(dāng)事人設(shè)定了相應(yīng)的訴訟義務(wù)。

（一）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利當(dāng)事人應(yīng)享有的訴訟權(quán)利主要包括：①起訴和答辯的權(quán)利、反駁和反訴的權(quán)利；②委托代理人的權(quán)利；③申請(qǐng)回避的權(quán)利；④收集和提供證據(jù)的權(quán)利；⑤進(jìn)行陳述、質(zhì)證和辯論的權(quán)利；⑥請(qǐng)求調(diào)解的權(quán)利；⑦自行和解的權(quán)利；⑧申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的權(quán)利；⑨申請(qǐng)順延訴訟期間的權(quán)利；⑩提起上訴的權(quán)利；申請(qǐng)?jiān)賹彽臋?quán)利；申請(qǐng)執(zhí)行的權(quán)利；查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料的權(quán)利。

（二）當(dāng)事人的訴訟義務(wù)當(dāng)事人應(yīng)履行的訴訟義務(wù)主要包括：①依法行使訴訟權(quán)利的義務(wù)；②遵守訴訟秩序的義務(wù)；③履行生效法律文書的義務(wù)。五、當(dāng)事人的變更（一）任意的當(dāng)事人變更（二）法定的當(dāng)事人變更第二節(jié)共同訴訟人

一、共同訴訟的概念與特征（一）共同訴訟的概念民事訴訟中的共同訴訟，是人民法院處理涉及多數(shù)當(dāng)事人民事爭(zhēng)執(zhí)的一種訴訟制度。它是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的或者屬于同一種類，在訴訟過程中合并審理的一種訴訟形式。（二）共同訴訟的特征

1.原告或者被告一方為二人以上。

2.共同訴訟人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟。

二、必要的共同訴訟（一）必要共同訴訟的概念必要的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理并作出同一判決的訴訟形式。

1.共同訴訟人對(duì)訴訟標(biāo)的具有共同的權(quán)利或義務(wù)。

2.共同訴訟人的訴訟權(quán)利或義務(wù)，是基于同一事實(shí)或法律上的原因而產(chǎn)生的。

（二）必要共同訴訟的特征必要共同訴訟除了具有“當(dāng)事人一方或雙方為二人以上”這一共同訴訟的特征以外，還具有以下兩個(gè)特征：

1.訴訟標(biāo)的具有同一性。

2.必要共同訴訟是一種不可分之訴，人民法院必須合并審理、合一判決。（三）必要共同訴訟的情形

1.個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

2.營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。

3.個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。

4.企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。

5.借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。

6.在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。

7.被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。

8.共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。9.在因連帶保證合同糾紛提起的訴訟中，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。

10.民事訴訟中因共同侵權(quán)引起的訴訟，所有實(shí)施侵權(quán)行為的人為共同訴訟人。11.共同危險(xiǎn)行為致人損害的，實(shí)施共同危險(xiǎn)行為的人為共同訴訟人。

12.根據(jù)最高人民法院2001年4月16日頒布的《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，用人單位招用尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，原用人單位以新的用人單位和勞動(dòng)者共同侵權(quán)為由向人民法院起訴的，應(yīng)將新的用人單位和勞動(dòng)者列為共同被告。

（四）必要共同訴訟人之間的關(guān)系大陸法系國家和我國臺(tái)灣地區(qū)的民事訴訟立法，在解決共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系上，大都采用“有利說”的原則，就是說，共同訴訟人之一的行為，有利于全體的，對(duì)全體發(fā)生效力；不利于全體的，對(duì)全體不發(fā)生效力。我國民事訴訟法本著實(shí)事求是的原則，采取共同訴訟人協(xié)商一致的原則，把共同訴訟人視為一個(gè)整體，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)的，對(duì)所有的共同訴訟人發(fā)生法律效力，而不論這種行為對(duì)其他共同訴訟人是否有利。

（五）必要共同訴訟人的追加由于在必要共同訴訟人之間存在不可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須共同訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。人民法院在追加當(dāng)事人參加共同訴訟時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。在必要共同訴訟中追加當(dāng)事人的方式有兩種：①依職權(quán)追加；②依申請(qǐng)追加。

三、普通的共同訴訟（一）普通共同訴訟的概念普通的共同訴訟，是指當(dāng)事人的一方或雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的屬于同一種類，當(dāng)事人同意合并訴訟，人民法院認(rèn)為可以合并審理的訴訟。（二）普通共同訴訟的特征

1.普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的屬于同一種類。

2.普通共同訴訟是一種可分之訴，各共同訴訟人的訴訟行為具有獨(dú)立性。

（三）普通共同訴訟人之間的關(guān)系

1.每個(gè)共同訴訟人都有權(quán)利獨(dú)立進(jìn)行訴訟行為，不需要經(jīng)過其他共同訴訟人的同意，但是該行為只對(duì)行為人本人發(fā)生法律效力，對(duì)其他共同訴訟人不產(chǎn)生法律效力。

2.普通共同訴訟的獨(dú)立性還體現(xiàn)在訴訟中特殊情形的獨(dú)立性方面。

3.人民法院對(duì)普通共同訴訟人的訴訟請(qǐng)求及其相應(yīng)證據(jù)的審查應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并可以根據(jù)審查的結(jié)果，作出實(shí)體結(jié)果完全不同的裁判。

（四）普通共同訴訟與必要共同訴訟之間的區(qū)別

1.在訴訟標(biāo)的的性質(zhì)方面，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的屬于同一種類；必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一的。

2.在訴的特征方面，普通的共同訴訟屬于可分之訴；必要的共同訴訟屬于不可分之訴。3.在法院的審理和裁判方式方面，普通的共同訴訟可以共同起訴或應(yīng)訴，也可以分別起訴或應(yīng)訴，法院可合并，也可分開審理，合并審理時(shí)，也須分別判決；必要的共同訴訟則要求一同起訴或應(yīng)訴，法院必須合并審理、合一判決。

4.在內(nèi)部關(guān)系方面，普通共同訴訟人一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生法律效力，每個(gè)共同訴訟人的訴訟行為只對(duì)自己發(fā)生效力；必要共同訴訟人一人的訴訟行為經(jīng)全體承認(rèn)后，對(duì)全體共同訴訟人發(fā)生法律效力。第三節(jié)訴訟代表人

一、訴訟代表人概述（一）訴訟代表人的概念與特征訴訟代表人，是指當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)眾多，由當(dāng)事人中數(shù)人作為代表，代表全體當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的當(dāng)事人。我國目前的代表人訴訟制度具有以下特征：

1.訴訟主體人數(shù)眾多。

2.訴訟主體的代表性。

3.承擔(dān)法律后果的伸展性。

（二）確立代表人訴訟制度的意義

1.確立代表人訴訟制度是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

2.確立代表人訴訟制度是我國訴訟主體制度的完善和發(fā)展。

3.代表人訴訟制度的確立擴(kuò)大了司法解決糾紛的功能。

二、代表人訴訟的類型（一）人數(shù)確定的代表人訴訟

1.人數(shù)確定的代表人訴訟的概念。人數(shù)確定的代表人訴訟，是指當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，訴訟標(biāo)的是共同的或?qū)儆谕环N類型，由眾多當(dāng)事人推選出數(shù)人作為代表代為實(shí)施訴訟行為的訴訟形式。2.人數(shù)確定的代表人訴訟的特點(diǎn)：（1）當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，不僅人數(shù)在10人以上，而且在起訴時(shí)人數(shù)已確定。（2）眾多當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的享有共同的權(quán)利或者承擔(dān)共同的義務(wù)，或者訴訟標(biāo)的屬于同一種類。（3）訴訟代表人由眾多當(dāng)事人共同選定，而不是由人民法院指定。

（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟

1.人數(shù)不確定的代表人訴訟的概念。人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指訴訟標(biāo)的屬于同一種類型，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定，由權(quán)利人推選或者人民法院與權(quán)利人商定代表人選，由代表人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的訴訟形式。其特征如下：（1）訴訟標(biāo)的不同。（2）訴訟主體在起訴時(shí)人數(shù)不確定。2.人數(shù)不確定的代表人訴訟的特定程序。（1）管轄法院。（2）發(fā)布公告。（3）權(quán)利人登記。（4）推選或商定訴訟代表人。（5）審理和裁判。

三、訴訟代表人的產(chǎn)生及權(quán)限（一）訴訟代表人的產(chǎn)生人數(shù)確定的代表人訴訟，其訴訟代表人可以由全體當(dāng)事人共同推選產(chǎn)生，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人參加訴訟。推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。人數(shù)不確定的代表人訴訟，其訴訟代表人從向人民法院登記的權(quán)利人中產(chǎn)生。

（二）訴訟代表人的權(quán)限在多數(shù)人訴訟中，訴訟代表人的權(quán)