1法學的概念法理學導論熊毅軍?移動電話187-2572-5291電子信箱1995xy1法學的概念參考書目沈宗靈：《現(xiàn)代西方法理學》，北京大學出版社1992版。付子堂：《法理學初階》，法律出版社2009年版。付子堂：《法理學進階》，法律出版社2009年版。[美]E?博登海默：《法理學：法律哲學與法律方法》，中國政法大學出版社1999年版。[美]布賴恩·比克斯：《法理學：理論與語境》，法律出版社2007年版。[美]布賴恩·比克斯：《牛津法律理論詞典》，法律出版社2007年版。[英]丹尼斯?勞埃德：《法理學》，法律出版社2007年版。[德]拉德布魯赫：《法哲學》，法律出版社2005年版。1法學的概念國外參考書MarkTebbit,2005.PhilosophyofLaw:AnIntroduction.2nded.,Routledge.R.W.M.Dias,1985.Jurisprudence,London:Butterworths.MartinP.GoldingandWilliamA.Edmundson.,TheBlackwellGuidetothePhilosophyofLawandLegalTheoryJ.ColemanandS.Shapiroeds.,TheOxfordHandbookofJurisprudenceandPhilosophyofLaw1法學的概念1法學的概念1法學的概念1法學的概念1法學的概念1法學的概念1法學的概念勉勵

我國社會未來將朝向一個法律更具重要性的時代，法律共同體和法律人將扮演日益重要的角色。當前社會的轉(zhuǎn)型為同學們提供了一個偉大的時代和施展才華的舞臺。1法學的概念1法學的概念叮囑

羅馬不是一天建成的，要成為一名合格的法律人，具體地說一名合格的法官、律師、檢察官或者公司法律顧問，同學們必須在理論基礎(chǔ)、經(jīng)典閱讀和實踐操作上下大力氣。1法學的概念1法學的概念建議Mansfield：Youshouldspendmuchmoretimewiththegreatauthorsthanwiththeprofessors,andyoushouldusetheprofessorstohelpyouunderstandthegreatauthors.

1法學的概念1法學的概念第一章法學的研究對象第一節(jié)法學的概念法學是一門生活之學、正義之學、治國理政之學。法學是關(guān)于良善生活（古）與合法性（今），共同體[政體]（古）與法權(quán)（今），德行（古）與權(quán)利（今），個人正義和共同體正義等領(lǐng)域的知識和技能。它作為系統(tǒng)的知識體系是法律職業(yè)技能養(yǎng)成的基礎(chǔ)。1法學的概念一、法學的詞源中國：先秦時期就有所謂“刑名法術(shù)之學”，其后有專事注釋法律的“律學”興盛。“法學”一詞由日本傳入中國。日本法學家津田真道于1868年首次用“法學”一詞對譯英文中的Jurisprudence。清朝末年，“法學”一詞在我國已廣為應(yīng)用。1法學的概念1法學的概念西方：法學作為一門世俗的學問出現(xiàn)于羅馬共和國時期。法學這一用語的拉丁文Jurisprudentia，至少在公元前3世紀末就已經(jīng)出現(xiàn)，該詞表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識、法律技術(shù)。其中，詞根prudentia，系指“實踐知識”，包括宗教知識、倫理知識、政治知識、法律知識等等。古羅馬法學家烏爾比安曾給法學下過一個經(jīng)典性的定義：“人和神事務(wù)的概念，正義和非正義的科學”。1法學的概念1法學的概念二、法學產(chǎn)生的條件1．對法律現(xiàn)象自覺、深刻地反思。2．立法達到非常復雜的程度。3．職業(yè)法學家團體的出現(xiàn)。1法學的概念三、法學研究的對象不同法學家的不同理解：1．研究法的價值和最高目的，法與道德、正義或哲理的關(guān)系，研究先驗的、亙古不變的理想法、正義法或自然法，以此作為評價現(xiàn)行法，修改或創(chuàng)制新法的依據(jù)；2．研究實在法，即國家制定或認可的法律規(guī)范、法律體系及其結(jié)構(gòu)和要素，特別是要對法的概念進行分析；3．研究法與社會的相互關(guān)系，研究法的社會功能和實效。4．研究對象應(yīng)包括法的價值、法的形式和法的事實。5．注釋法典或重述判例。1法學的概念

法學，又稱法律科學，是以法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律為研究對象的一門學問。1法學的概念第二節(jié)法學與其他學科的關(guān)系布蘭代斯法官：一個法律工作者如果不研究經(jīng)濟學與社會學，那么他就極容易成為一個社會公敵。[博登海默，507]1法學的概念1法學的概念一、法學與哲學的關(guān)系哲學是關(guān)于自然、社會和思維知識的總結(jié)和概括。古希臘，“Philosophia”是由“愛”和“智慧”兩個詞組成。哲學，追求智慧之學問。（1）羅素：哲學是處于科學和宗教之間的東西（2）黑格爾：哲學是為人類尋找精神家園的學科（3）哲學就是形而上學1法學的概念任何階級或?qū)W派的法學理論，總是以某種哲學作為自己的理論基礎(chǔ)。哲學上的每一次更新，每一種新的較有影響的哲學流派的出現(xiàn)，都會引起法學方法論的更新或法學價值定向的改變，并推動著新的法學流派的出現(xiàn)或既有法學流派的分化、變態(tài)或消失。1法學的概念例如：實證主義法學是隨著哲學實證主義和功利主義的出現(xiàn)而出現(xiàn)的，又是隨著哲學實證主義內(nèi)部語義分析哲學的出現(xiàn)而由“分析法學”形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)椤靶路治龇▽W”形態(tài)的。例如：亞里士多德之于阿奎那的經(jīng)院哲學法律思想；詮釋學之于德沃金；舉例：1法學的概念1．歷史上，政治學和法學曾經(jīng)長期不分彼此。如古代作家的《理想國》、《法律篇》、《政治學》，現(xiàn)代作家洛克的《政府論》，盧梭的《社會契約論》，孟德斯鳩的《論法的精神》，可以說都是兼具政治學和法學兩種內(nèi)容的著作。二、法學與政治學的關(guān)系

1法學的概念2．現(xiàn)代，法是政治活動和實現(xiàn)政治目標的一種常規(guī)形式，民主政治就是法治政治。政治必須采取合法的形式，法學和政治學有著內(nèi)在的聯(lián)系，特別是象憲法學、立法學、行政法學，本身就兼有法學和政治學兩重性質(zhì)。如立法、政黨、公民、政治程序等，是法學和政治學的雙邊問題。法學和政治學是一枚硬幣的兩面。

1法學的概念3．嚴格區(qū)分法律和政治、道德。政治和道德是一個充滿爭議沖突和多元主義價值觀的領(lǐng)域；而法律意圖成為權(quán)威性指引，強調(diào)統(tǒng)一性、穩(wěn)定性和確定性，避免含糊和爭議。合法性成為現(xiàn)代社會的核心：權(quán)利優(yōu)先于善，合法性高于良善生活觀念。。通過民主政治的博弈和妥協(xié)確定法律，而一旦確定之后就不允許政治對法律的干涉。[總統(tǒng)演講，法官無需起立]1法學的概念三、法學與經(jīng)濟學的關(guān)系

1.法是由物質(zhì)生活條件決定的，法律對經(jīng)濟起著能動的反作用。[保駕護航：浙江高院在金融風暴中的作為]2.法制的進程取決于經(jīng)濟發(fā)展水平。法制是商品、市場經(jīng)濟發(fā)達的產(chǎn)物。商品、市場經(jīng)濟的等價交換原則從根本上否定了血緣、門第、權(quán)力、地域、民族、宗教之間的差別，推動了與這種經(jīng)濟關(guān)系相適應(yīng)的平等的政治關(guān)系和法律關(guān)系的建立。3.市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟。產(chǎn)權(quán)制度，物權(quán)法，合同法、侵權(quán)法，公司法，商標法，專利法，反不正當競爭法，勞動法，證券法。特別是民商法是自由市場經(jīng)濟的重要前提。

1法學的概念四、法學與社會學的關(guān)系

一方面，法學要研究社會中的法；另一方面，社會學要通過法律研究社會。共同論題。例如，法律實效的社會條件，法律的社會化，社會變遷中的法律，法律與社會沖突，法律觀念的社會史，越軌與社會控制，社會輿論與法律的實施，法律職業(yè)的社會影響，1法學的概念五、法學與歷史學的關(guān)系

1、歷史的轉(zhuǎn)承啟合對法學不斷提出新的要求。1法學的概念舉例羅馬法：在建立帝國中的產(chǎn)生發(fā)展羅馬法的復興：中世紀晚期商品經(jīng)濟與城市的繁榮。近代古典自然法學說：啟蒙運動與革命。歷史法學派：對法國大革命的反動。德國哲理法學：反思法國大革命。功利主義法學、分析法學：英國資本主義的發(fā)展。社會學法學：美國。經(jīng)濟分析法學：美國。現(xiàn)代自然法的復興：對二戰(zhàn)的反思。正當法律程序：美國政治經(jīng)濟局勢在憲政史中的反應(yīng)。1法學的概念2、法律是凝結(jié)的歷史。麥克勞一希爾出版公司出版的《世界偉大獻匯編》一書收集了30份世界重要文獻，其中法律文獻占了三分之一，包括《漢漠拉比法典》(公元前1700年)、《梭倫法典》(公元前590年)、《英國大憲章》(1215年)、《論國際秩序》(1625年)、《美國獨立宣言》(1776年)、《美國憲法》(1787年)、法國《人權(quán)宣言》(1789年)、《拿破侖法典》(1804年)、《聯(lián)合國憲章》(1945年)等。這些文獻被稱作“人類歷史的里程碑”。1法學的概念3．法律的生命不僅是邏輯，重要的是經(jīng)驗，歷史經(jīng)驗。4．歷史研究方法是法學可以借鑒的重要方法。5．法學中的概念、范疇、理論觀點、學說、學派都是歷史的產(chǎn)品，有其產(chǎn)生和演變的過程。1法學的概念舉例英美法系的大法官，是哲學家，更是歷史學家。最高法院的判決要參考200年來的憲法判例，發(fā)展和改良有關(guān)的法律原則和政治道德原則。1法學的概念六、法學與邏輯學的關(guān)系

邏輯學是關(guān)于思維及其規(guī)律和規(guī)則的科學。邏輯學是研究用于區(qū)分正確推理與不正確推理的方法和原理的學問。正確推理的界定有著許多客觀標準，。法學與邏輯學關(guān)注的焦點是法律推理問題。法律推理是法律工作者從一個或幾個已知的前提(法律事實或法律規(guī)范、法律原則、判例等法律資料)得出某種法律結(jié)論的思維過程。

1法學的概念第三節(jié)法學的體系與分科英國《牛津法律指南》中提出，法學可分為理論法學與應(yīng)用法學兩大部類。并可進一步具體分為7個部門：(1)法律理論和哲學；(2)法律史和各種法律制度史；(3)比較法研究；(4)國際法；(5)跨國家法；(6)國內(nèi)法；(7)附屬學科，如法醫(yī)學、法律精神病學等。1法學的概念常見分科介紹法學學科大體上可以劃分為如下六大門類：1．理論法學。包括法理學（法哲學）、中國法律思想史、外國法律思想史，等等。2．法律史學。包括中國法制史、外國法制史，其中又可以分為中國法制通史、斷代史（如隋唐法制史、明清法制史）、專史（中國刑法史、中國民法史等）。3．國內(nèi)應(yīng)用法學。主要有兩類：（1）對一個國家的各個法律部門進行研究所形成的學科。包括憲法學、行政法學、民法學、經(jīng)濟法學、刑法學、婚姻法學、勞動法學、環(huán)境保護法學、訴訟法學（刑事訴訟法學、民事訴訟法學、行政訴訟法學）、軍事法學等。（2）研究法律的制定或?qū)嵤┻^程而形成的各種學科，包括立法學、法律解釋學、法律社會學等。4．外國法學和比較法學。其中包括外國法學概論、比較法總論以及各外國部門法學或比較法學（如外國憲法學、比較憲法學等）。5．國際法學。包括國際公法學、國際私法學、國際經(jīng)濟法學、國際刑法學等。6．法學的交叉學科（邊緣法學）。包括法醫(yī)學、刑事偵查學、司法鑒定學、犯罪心理學、證據(jù)學、法律統(tǒng)計學、法律精神病學等。1法學的概念第四節(jié)法理學在法學體系中的地位尼克松：回顧我自己在法學院（杜克大學）的歲月，從準備參加政治生活的觀點來看，我所選修的最有價值的一門課程就是郎.富勒博士講授的法理學即法哲學……這不是一門要考學位的必修課。但是在我看來，對于任何一個有志于從事公共生活的法律系學生來說，它是一門基礎(chǔ)課。因為從事公職的人不僅必須知道法律，他還必須知道它是怎樣成為這樣的法律以及為什么是這樣的法律緣由。1法學的概念一、法理學詞源從詞源上講，“法理學”來自拉丁語Jurisprudentia，是一個多義詞，相當于廣義的法學或者法律科學。據(jù)臺灣學者洪遜欣先生考證，“法理學”一詞本為日本漢字，該名稱最初產(chǎn)生于東京帝國大學，由該大學法學部教授穗積陳重所創(chuàng)造。1法學的概念在中國，最早使用“法理學”一詞的是梁啟超的《中國法理學發(fā)達史論》。前蘇聯(lián)過去一直把法理學稱為《國家與法的理論》。1952年院系調(diào)整后，我國高等法律院系的基礎(chǔ)理論課程依照蘇聯(lián)的模式，采用蘇聯(lián)40至50年代的法學教科書，譯作“國家和法權(quán)理論”，直至70年代末改為“國家與法的理論”（維辛斯基的《國家與法的理論》）。1981年北京大學法律學系編著的《法學基礎(chǔ)理論》教科書出版，從此，“法學基礎(chǔ)理”遂成為學科通用名稱，標志著在中國學術(shù)界法理學與政治學的分立。1法學的概念二、法理學與法哲學1．同一說許多學者認為，法理學和法哲學是一回事。在說英語的國家里，Jurisprudence（法理學）一詞常常被用作法哲學的同義詞。《牛津法律指南》一書中將“法哲學”和“法理學”兩個條目作為同義詞使用。1法學的概念區(qū)別說主要在大陸法系國家習慣如此。在歐陸國家，“法理學”一詞并不流行，法學家們更愿意使用“法哲學”稱謂，指稱“法之哲學”或“法學之哲學”。法理學與法哲學用法上的偏好，反映了英美與歐陸兩大法系及其學術(shù)傳統(tǒng)的差異。1法學的概念法理學與法哲學的關(guān)系第一，從時間上看，法哲學的歷史要早于法理學。法哲學早在古希臘時就比較發(fā)達，中國古代也有著豐富的法哲學思想。第二，法理學與法哲學有著法系上的側(cè)重。一般地，大陸法系側(cè)重于法哲學，英美法系側(cè)重于法理學。第三，從構(gòu)成上看，法理學和法哲學的最大區(qū)別在于：法哲學是法學和黑格爾的思辨哲學相結(jié)合的產(chǎn)物，而法理學是法學和實證主義相結(jié)合的產(chǎn)物。（1832年，英國法學家奧斯丁出版《法理學范圍之限定》，使用一般法理學GeneralJurisprudence一語，指稱“實在法哲學”philosophyofpositivelaw，以區(qū)別當時的政治哲學、道德哲學。這種用作“分析法學”意義的“法理學”后來為英美法學界接受，成為通行的概念。）第四，法理學是以“實在法”為基礎(chǔ)進行研究的，法理學研究局限于“事實”領(lǐng)域。而法哲學是以“應(yīng)然法”為基礎(chǔ)進行研究的，它側(cè)重于“價值”領(lǐng)域。在現(xiàn)代，兩者之間的分別已經(jīng)變得模糊。1法學的概念三、法理學的研究對象

【研究對象的復雜性】英國法理學家哈里斯（J.W.Harris）風趣地指出：“法理學是一袋雜七雜八的東西。關(guān)于法律的各種各樣的一般思辨都可以投入這個袋中。法律是干什么的？法律要實現(xiàn)什么？我們應(yīng)當重視法律嗎？對法律如何加以改進？可以不要法律嗎？誰創(chuàng)制法律？我們從哪里去找法律？法律與道德、正義、政治、社會實踐或赤裸裸的武力有什么關(guān)系？我們應(yīng)當遵守法理嗎？法律到底為誰服務(wù)？等等。這些就是一般法理學所包括的問題，人們可以不管這些問題，但是這些問題卻并不消失。”1法學的概念各家觀點布萊克法律詞典：法理學是闡述實在法的原則和法律關(guān)系的法律科學。牛津法律指南：法理學是研究法的最基本、最一般問題的一門法學學科。普赫塔：法理學是關(guān)于權(quán)利歷史、權(quán)利制度的科學知識。薩爾蒙德；法理學是關(guān)于國內(nèi)法基本原則的科學。斯通：法理學是關(guān)于法律原則、法律觀念、法律方法的研究成果。1法學的概念波斯納：“所謂‘法理學’，我指的是關(guān)于法律這種社會現(xiàn)象的最基本的、最一般的和最理論化的分析。法理學所涉及的問題，所使用的視角，大部分與法律實務(wù)者的日常關(guān)心相距甚遠。它涉及的問題無法參照或根據(jù)常規(guī)的法律文件推理而加以解決，它所運用的視角也無法演繹出法律原理和法律推理。法理學的許多問題是跨越原理、時間和民族的界限的。”1法學的概念美國法學家霍爾認為，法理學包括四大部分：第一，法律價值論，主要研究法律強制的可行性，特別是法律強制的倫理問題。第二，法律社會論，主要研究法律規(guī)則的目的、應(yīng)用和效果問題。第三，法律形式論，主要對法律術(shù)語、規(guī)則、裁決等進行邏輯分析。第四，法律本體論，主要研究法理學主題的性質(zhì)，即基本概念問題。1法學的概念法理學的三個研究層面概念層面：描述性的、價值中立的描述、概念體系。代表學說有法律實證主義，哈特、比克斯（concept,descriptiveanalysis），美國法學中的形式主義，概念主義、機械法理學。事實層面：行動中的法律。法律現(xiàn)實主義，法律社會學，批判法學運動。價值層面：對法律的規(guī)范性研究。自然法學派，根據(jù)MarkMurph的觀點，其實就是有關(guān)于行動的理由，價值判斷的問題。1法學的概念四、法理學作為一門學科的發(fā)展歷史

法理學學科的建立是學術(shù)史上較為晚近才發(fā)生的事情。在西方，直至18世紀末的兩千多年間，人們是在“自然法”的名稱下研究今天屬于法哲學或法理學的問題。如黑格爾的《法哲學原理》副標題是“自然法和國家學綱要”。1法學的概念在英美學界，真正對法理學學科的獨立產(chǎn)生影響的，是1832年奧斯丁的《法理學范圍之限定》一書的出版。正是奧斯丁的影響及其追隨者們——如阿莫斯、馬克伯、霍蘭德、薩爾蒙德等人的努力，法理學最終作為一門獨立的學科（理論知識體系、學問和大學的法學課程）而存在。1法學的概念五、法理學在法學體系中的地位

法理學是法學的一般理論、基礎(chǔ)理論和方法論。1法學的概念研究對象（一）刑事訴訟法規(guī)范——在刑事訴訟法之內(nèi)研究——注釋刑事訴訟法學注解現(xiàn)行的刑事訴訟法學陳光中主編：《中華人民共和國刑事訴訟法修改建議稿與論證》，中國方正出版社1995年版胡康生、李福成主編：《中華人民共和國刑事訴訟法釋義》，法律出版社1999年版1法學的概念中國政法大學終身教授陳光中

1法學的概念（二）刑事訴訟法實踐——在刑事訴訟法之外研究——刑事訴訟社會學（對策刑事訴訟法學）研究刑事訴訟法在司法實踐中的適用和實施情況，發(fā)現(xiàn)和解決實施刑事訴訟法過程中存在的問題。RichardA.Posner:TheFederalCourts:ChallengeandReform,FirstHarvardUniversityPresspaperbackedition

宋英輝等：《我國刑事和解實證研究》，《中國法學》2008年第5期1法學的概念美國聯(lián)邦第七巡回上訴法院首席法官1法學的概念（三）刑事訴訟法理論——在刑事訴訟法之上——本體論（刑事訴訟法哲學、法理學）闡述刑事訴訟中的法律思想、基礎(chǔ)理論。如刑事訴訟的結(jié)構(gòu)、程序正義理論等。陳瑞華：《刑事審判原理論》，北京大學出版社1997年版陳瑞華：《程序性制裁理論》，中國法制出版社2005年版1法學的概念北大法學院最年輕的教授1法學的概念研究方法（一）辯證思維的方法（傳統(tǒng)方法）重視對立統(tǒng)一規(guī)律懲罰犯罪與保障人權(quán)、實體與程序、公正與效率、控訴與辯護、證據(jù)排除與查明事實真相……把歸納和演繹、分析和綜合、抽象和具體、現(xiàn)象和本質(zhì)等觀察問題的思維方法辯證地統(tǒng)一起來。1法學的概念（二）實證（經(jīng)驗）研究方法EmpiricalResearch是指按照一定程序規(guī)范對法律信息進行經(jīng)驗研究、量化研究的研究方法，包括參與觀察（ParticipantObservation）、訪談（Interview）、問卷調(diào)查（Questionnaires）、統(tǒng)計分析（StatisticalAnalysis）等方法。【推薦書目】EarlBabbie:ThePracticeofSocialResearch,WadsworthPublishingCompany,2004白建軍：《法律實證研究方法》，北京大學出版社2008年版1法學的概念EarlBabbie1法學的概念1法學的概念北京大學白建軍教授1法學的概念1法學的概念統(tǒng)計分析工具社會科學量化分析軟件SPSS(Statistical

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Sciences)1法學的概念白建軍教授的搶劫罪研究從“法意實證案例法規(guī)全互動數(shù)據(jù)庫”（）中收集了截止到2002年11月1日在線的搶劫罪的所有案例共1107個案件樣本，以受刑人為分析單位進行量化分析，以使案件之間獲得綜合換算后的可比性。1法學的概念1法學的概念1法學的概念趙老師的研究人民法院受案數(shù)量與哪些因素有關(guān)？1法學的概念CoefficientsaModelUnstandardizedCoefficientsStandardizedCoefficientstSig.BStd.ErrorBeta1(Constant)30268.53014776.883.0002.048.050人口數(shù)量5.7774.709.1331.227.230地區(qū)生產(chǎn)總值17.4942.312.8237.566.000a.DependentVariable:案件數(shù)量1法學的概念1法學的概念（三）比較研究方法縱向——古今比較橫向——與其它程序法的比較，不同法域、國家、法系之間的比較1法學的概念示例《法院的案件危機與對策》（何兵）：

1979年全國法院審結(jié)案件52萬件，1989年則漲至260萬件，是1979年的五倍。此后的十年間，法院審結(jié)的一審、二審、審判監(jiān)督案件數(shù)全面、持續(xù)地上漲，1999年達623萬件，又翻一番。案件飆升的直接結(jié)果是：一、法院案件負擔極其沉重，積案居高不下。雖集中清理，至今年7月底全國法院仍有未結(jié)案件185萬件，其中不少是超審限案件。1法學的概念三個邏輯漏洞

第一，這些事實無法證明人民法院在案件劇增的情況下已不堪重負，因為案件增加了，法官也可能增加了；第二，不能把大量積壓案件的出現(xiàn)作為法院不堪重負的證據(jù)，因為可能是法官辦案效率太低甚至是故意消極怠工等因素導致了案件的積壓；第三，案件總數(shù)的增加可能包含了法官自己的“貢獻”，比如一審質(zhì)量不高自然會增加二審、再審的數(shù)量。

1法學的概念繼續(xù)犯錯……《最高人民法院工作報告》（2009）：

……隨著形勢任務(wù)的發(fā)展變化，法院工作也遇到了一些新挑戰(zhàn)和實際困難。2008年全國各級法院審結(jié)案件數(shù)是1978年的19.5倍，在數(shù)量大幅增長的同時，案件類型更加多樣，處理難度越來越大，但人員數(shù)量僅增加了1.68倍，案多人少的矛盾日趨突出；……

1法學的概念1法學的概念美國聯(lián)邦地區(qū)法院和上訴法院法官人均案件數(shù)量年份地區(qū)法院上訴法院年份地區(qū)法院上訴法院1892不詳8419703701271900不詳44198043219319103265619904922781920785451991471290193092964199249331319404156319935103281950387421994