經濟法的體系、價值與原那么主講人：吳越本講提綱經濟法的定義〔廣義與狹義的經濟法〕經濟〔公法〕的劃分經濟公法的體系構成經濟法的價值經濟法的原那么經濟法的定義

參考教材第41頁所謂經濟法〔economiclaw〕，就是指與市場經濟有關的法律標準的總稱。這就是廣義的經濟法。這里所指經濟，就是市場經濟。因此經濟法，也就是市場經濟的法。從經濟制度上看，有市場經濟與方案經濟之分，公有制經濟與私有制經濟之分。我國憲法已經確立了社會主義市場經濟制度。由于市場經濟本身是一個廣泛的概念，因此廣義的經濟法的內容是非常廣泛的，外延極大。市場經濟可以有更多的劃分標準，例如農業經濟，工業經濟，商業經濟等等。經濟也有宏觀與微觀的劃分。例如國民經濟，企業經濟、家庭經濟以及個人經濟等。人們往往在各自的意義上使用經濟法概念。顯然，這樣的定義雖然切合實際，但是因為外延太大，必須對經濟法進行進一步的分類。經濟法的劃分標準：公法與私法劃分法律的首要標準就是公法與私法。因此公法與也是劃分經濟法的首要標準。這是因為私人領域和公共領域的法律有著本質的區別，在私人領域的法律，表達平等和自由原那么，而在公共領域的法律，那么表達了主體之間的不平等性質。公法的特征所謂公法，就是調整國家公共職能部門之間的法律關系或者國家公共職能部門與私人〔自然人、法人〕之間的法律關系的中必須借助政府職能行為才能實現的法律關系的法律體系。因此，公法關系通常具有主體地位的不平等性。例如上級政府機關對下級政府機關下達行政命令，又如工商局對張三設立公司的請求予以公司登記，這這種行政關系具有不平等性，不能進行平等協商。私法的特征所謂私法，就是調整作為平等主體之間的自然人及法人的法律關系的法律體系。因此，私法關系通常具有主體之間地位的平等性。例如張三購置菜農李四的蔬菜，雙方地位平等，可以討價還價；有如百貨公司與生產廠家之間達成訂貨協議，雙方的地位也是平等的。經濟法首先可以分為經濟私法和經濟公法兩大截然不同的領域依據以上標準，經濟法可以劃分為經濟私法與經濟公法兩大部門。在經濟私法領域，表達了當事人之間的平等和自由關系在經濟公法領域，更多地表達了當事人之間的命令與服從、監管與被監管的關系。經濟私法〔民商法〕：市場經濟的游戲規那么，“看不見的手〞自由發揮作用的空間所謂經濟私法(privateeconomiclaw)或私人經濟法，就是調整作為平等主體的人〔自然人或法人〕之間的經濟關系的法律標準的總稱。由于經濟私法通常是調整自然人、法人之間的平等經濟〔財產、合同等〕關系，因此經濟私法的主要內容表達在民法〔civillaw〕與商法(businesslaw)中。經濟私法也就是市場經濟的平等主體之間的法，也就是讓看不見的手即市場規那么盡量發揮作用的法。也正是由于這個原因，在法學院校中，人們不稱經濟私法而稱民法、商法或民商法。在過去，經濟法專業與民商法專業的學者經常為經濟法與民商法的關系爭論。經濟〔公〕法：國家干預經濟的法，克服市場失靈的法所謂經濟公法〔publiceconomiclaw〕或公共經濟法，就是指調整國家職能部門之間以及國家職能部門與自然人、法人之間的經濟關系的法律標準的總稱。由于經濟公法主體通常具有不平等性，因此經濟法主要表達了國家對市場經濟的干預，簡單地說，經濟法就是國家干預市場經濟以克服市場失靈的法。由于經濟私法通常稱為民商法，因此作為法學學科的經濟法實際上就是經濟公法的內容。我們法學專業的人將經濟法，通常就是狹義的經濟法，即經濟公法，也即國家干預經濟的法律體系。經濟公法與行政法的關系由于經濟公法主體當中通常有一方是政府職能部門，即行政機關，因此經濟公法的內容，很多屬于行政法范疇。也有學者，例如梁慧星等人，將經濟法理解為經濟行政法。但是，行政法主要調整國家行政行為〔例如行政許可〕，而作為經濟法的行政法主要是國家干預經濟的那局部法律，具有很大的特殊性，而且其內容十分龐大，因此經濟行政法也有單獨研究和講授的必要。再者，公共經濟法中，還包括一些不屬于傳統行政法的內容，例如經濟憲法，即憲法對經濟制度的根本規定，再如競爭法與反壟斷法，再如對經濟私法即民商法中表達國家干預的法律標準〔也即公法化的經濟私法，例如對消費者保護和產品質量的規定〕。這些都是行政法課程所不關注的。話題：經濟法與民商法的關系話題：經濟法與民商法的關系話題：

經濟法——實用主義者的觀點經濟〔公〕法的體系經濟法經濟刑法經濟公法經濟私法經濟憲法經濟行政法競爭公法總論〔宏觀調控法〕環境保護法社會分配法行業行政法

行業行政法：農業法、建筑業法、能源業法、電信業法、金融業法、證券業法等等。經濟法的特征

〔參考教材第41－42頁〕〔1〕狹義的經濟法即經濟公法是克服市場失靈的法，是國家干預經濟的法律形式。〔2〕經濟法關系的主體之間具有不平等性。〔3〕經濟法是社會本位的法，具有全局性，與經濟私法〔民法、商法〕存在顯著區別。〔4〕由于國家干預市場失靈的領域眾多，很難將其法典化，因此經濟法具有明顯的分散性特征，與民商法存在顯著區別。學習經濟法，必須學習眾多的法律。〔5〕由于在市場失靈的經濟領域隨時發生變化，因此經濟法也具有明顯的可變性和時代性。經濟公法的三大核心領域〔1〕經濟憲法，是憲法中關于一個國家根本經濟制度的規定，是經濟法的最高組織法。〔2〕競爭〔公〕法，競爭公法是對市場競爭的根本秩序進行保護的法，由于競爭法具極大的特殊性，它是維護市場經濟主體平等、公平競爭的根本法，因此一般獨立出來。競爭公法，也是起點公平的法。〔3〕經濟行政法，是行政法的一個特別分支，包括對整個國民經濟進行宏觀調控的規定，也包括對環境法和社會分配法等市場經濟失靈的典型領域，還包括特殊行業的行政法，例如農業法、金融法、建筑法、電信法、證券業法等。總的來說，可以分為三大類，即經濟行政許可法〔起點公平的法〕，經濟過程監管法〔經濟過程公平的法〕，經濟結果的分配法〔即結果的公平法〕。經濟憲法：市場經濟的組織法經濟憲法，是憲法中關于一個國家根本經濟制度的規定，是國民經濟的最高組織法。例如我國憲法規定了社會主義市場經濟制度作為根本的經濟制度，而德國根本法那么規定了社會性國家和市場經濟國家作為根本的經濟制度。所以經濟憲法，也就是國民經濟的根本組織法。我國憲法除了對社會主義市場經濟這一根本經濟作了規定外，還對各種所有制形式和各種分配制度進行了規定。這些規定都構成了我國的經濟組織法。違背憲法規定的經濟法律、法規應屬于無效。應當指出，在目前我國的經濟過渡時期，憲法的修改頻率很大，而且憲法中關于經濟的規定存在一些不和諧之處，正是憲法中的不和諧之處將影響市場經濟的法治建設，例如?物權法?草案就是一例。因此，學習經濟法，不了解憲法對經濟制度的根本規定是不完整的。競爭公法：市場經濟的保護神競爭法是對市場經濟的平等與公平競爭規那么或者秩序進行保護的法，這是因為市場雖然具有無形的力量〔看不見的手〕，但這只“看不見的手〞卻需要國家法律的保護，除了國家保護個人財產權和個人的平等自由外，市場游戲的自身規那么，也就是公平競爭的規那么尤其需要國家法律的保護。也正因為如此，競爭法也有公法和私法之分。例如，對商業秘密的保護，既是民法、商法的根本內容之一，也是競爭法的重要內容。正是因為競爭法通常只對市場經濟具有保護作用，通常不干預市場自身，因此競爭法也是經濟法中最根本的也是最初級的法律形式。它是起點公平和起點效率的法。正因為如此，競爭公法在世界各國都成了一個獨立的法律部門。因為它對市場經濟而言，起到了保護神作用。國外也有學者直接將競爭法等同于經濟法，原因就在這里。經濟行政法：克服市場失靈的根本手段經濟法的根本價值：促進公正與效率經濟法根本價值的權衡取舍〔公共〕經濟法的根本原那么

參考?教材?第55－66頁經濟法的根本原那么，是指在公共經濟法的制定、實施以及主體參與公共經濟活動中應當遵循的根本指導思想。第一，經濟法根本原那么對整個公共經濟和公共經濟法治建設中具有指導作用，它既是公共經濟立法的原那么，又是公共經濟執法、公共經濟司法和公共經濟守法在內的整個經濟和法治活動的總的指導思想和根本法律準那么。第二，經濟法根本原那么本身具有標準作用，任何公共經濟職能部門〔行政機構與自律機構〕和其他經濟主體以及公共經濟的司法機關和仲裁機關在解決公共經濟糾紛中，都必須以經濟法的根本原那么為根本依據，否那么，即構成對公共經濟法法律法規的違反，應追究法律責任。〔公共〕經濟法根本原那么的分類：目標與手段任何一個法律部門的根本原那么大致可以分為兩類，即目標性原那么和手段性原那么。經濟法也不例外。目標性原那么，也稱價值原那么，就是經濟法所追求的價值目標或者價值取向。由于經濟法的根本價值在于促經效率與促經公正，因此效率與公正是經濟法的目標原那么。效率與公正統一于資源優化配置原那么之中。但是價值多元的，不同的學者可能歸納出不同的價值原那么。手段原那么，也稱方法原那么，就是為了到達經濟法所設定的目標而應當采取的根本手段。在市場經濟條件下，促進資源優化配置的最根本的手段就是在讓看不見的手充分發揮作用的前提下，為了克服市場失靈而采取必要的國家干預措施，因此以市場調節為主，以國家〔政府〕干預為輔是市場經濟條件下的公共經濟法的最高手段原那么。這一原那么貫穿了整個〔公共〕經濟立法、經濟執法和經濟司法過程。有時侯，目標與價值二者可能呼喚角色。一個目標可能是更高目標的手段。一個手段也可能是其效勞的目標的子目標。例如，為了實現經濟效率或經濟公平，通常的方法就是實現經濟民主，而經濟民主本身也可以是公共經濟法的一個目標，民主與法治也是市場經濟的根本目標。公共經濟法根本原那么的權衡取舍確定公共經濟法根本原那么是非常困難的。首先，由于經濟法涉及的領域眾多，加之不像民法、刑法那樣有根本法〔法典〕的存在，因此很難確定公認的被法律認可的原那么。而民法中有平等原那么，老實信用等根本原那么，刑法中有罪刑法定原那么。民事訴訟中有“誰主張誰舉證〞原那么。但是我國，包括世界上絕大數國家都沒有叫做“經濟法〞或者“公共經濟法〞的經濟法典或者公共經濟根本法，因此很難找到令人信服的，并且是為法律明確成認的根本原那么。例如環境法中主要表達了可持續開展原那么，稅法中可以說表達了公平與效率原那么，而社會保障法那么主要表達了公平原那么，但不能說這些就是整個公共經濟法中的根本原那么。其次，唯一的可能就是在一個國家的根本大法即憲法中尋找公共經濟的根本原那么。但是，憲法中的很多規定，也并非專門是正對公共經濟的。經濟法根本原那么的權衡但是應當明確的是，包括民法、刑法以及訴訟法在內的法律，在其確定根本原那么時，也有明示和默式之分，即成文的和不成文之分，換言之，民法中的老實信用原那么，刑法中的罪刑法定原那么和民事訴訟中的誰主張誰舉證原那么，無論法律是否規定，都是法治社會普遍成認的根本準那么。因此，確立公共經濟法的根本原那么，首先應當以憲法為依據，其次應當采用各國同行的不成文的法律原那么。一個法律部門也可能包括一些前提性質的原那么。例如，社會主義市場經濟〔marketeconomy〕是我國憲法確立的根本經濟制度原那么，因此社會主義市場經濟也應當是公共經濟法的一個前提原那么。是否將前提性質的原那么納入經濟法的根本原那么，也是一個考慮的問題。再如，市場經濟也就是法治經濟，法治原那么(ruleoflaw)是所有法律部門都奉行的一個原那么，是否將法治原那么納入經濟法的根本原那么，也是必須權衡的一個問題。課堂回放:經濟法的體系經濟私法就是市場看不見的手自身發揮作用的空間，經濟公法是克服市場失靈的法經濟法Economiclaw經濟公法公共經濟法Publiceconomiclaw經濟私法〔民法、商法〕Privateeconomiclaw經濟刑法Economiccriminallaw課堂回放：經濟公法的體系經濟公法經濟憲法Economicconsititution經濟行政法Economicadministrativelaw競爭法Competitionlaw

經濟私法：民法、商法〔civilandcomerciallaw〕小結：確立經濟法根本原那么范圍的依據〔1〕必須是對整個公共經濟領域起作用的法律原那么，只對局部的公共經濟領域起作用的法律原那么，不是整個公共經濟法的根本原那么。〔2〕必須是有憲法依據或者國家奉行的公認的不成文規那么。這些原那么必須要么在憲法中中有明確規定，要么是公認的不成文規那么。也就是說，如果離開這些法律原那么，整個公共經濟法就失去了存在的必要性，甚至整個憲法也將不完整。〔3〕公共經濟法的根本原那么必須是本領域法律中獨有的原那么，換言之民法、刑法、訴訟法中共有的原那么，例如法治原那么，不是經濟法的獨有原那么，但卻是經濟法的前提原那么。經濟法的根本原那么一覽資源優化配置原那么、兼顧經濟效率與經濟公平原那么、。這兩個個原那么是經濟法的目標原那么，也是各個市場經濟國家奉行的不成文的法治原那么。以市場調節為主，以國家調節為輔〔國家適度干預〕原那么，這是市場經濟自身的法那么。是目標原那么的根本手段原那么。可持續原那么，經濟民主原那么這既是實現經濟法的目標原那么的手段，同時也是經濟法所追求的中間性目標。原那么圖解：資源優化配置是公共經濟法的根本目標，這一目標可以用公正與效率這兩大具體目標來衡量，好比資源優化配置兩只翅膀，缺一不可；而從歷史的過程的角度看，資源優化配置必須以可持續開展為原那么，以經濟民主作為經濟過程的重要參照。根據以上的目標、價值以及過程，必須實行以市場導向為主，政府干預為輔助的原那么〔手段原那么〕。資源優化配置公正效率經濟民主可持續市場導向為主，政府干預為輔原那么一：資源優化配置

opticalallocationofresources〔教材59－61頁〕資源優化配置(opticalallocationofresources)是指自然資源、財力資源以及人力資源等在市場經濟的各個層面合理而有效的流動與搭配，實現財富和效用的最大化，人的能力的最大化發揮，即“人盡其才，物盡其用〞。該原那么是經濟私法和經濟公法共同的原那么或者說共同的目標。迄今為止，資源配置有市場配置和方案配置兩種方式，但歷史已經證明，市場是有效的資源配置模式；中央方案經濟那么是低效的資源配置模式；但是，政府可以改善市場結果，也就是改善市場對資源的不合理配置。資源優化配置作為公共經濟法的第一原那么的理由，在于一方面它是公認的經濟法的終極目標原那么，是效率原那么和公平原那么的統一體，另一方面那么在于它同時也包含了經濟法的根本手段原那么，即以市場作為資源配置的根本手段，以政府為資源配置的輔助手段。資源優化配置原那么也是檢驗經濟法優劣的根本標準原那么，是分析經濟法的試金石。例如對農業法、金融法、證券法、建筑業法的檢驗，對整個國民經濟運行的法律體系的評價，對社會保障法，環境保護法的評價，都可以依據本原那么進行。資源優化配置：齊王賽馬與南水北調熱點話題：循環經濟循環經濟(CyclicEconomy)，就是在資源稀缺性條件下，對資源進行屢次、重復利用，從而實現自然資源的最大化利用。例子：鋼鐵長煉鋼，對生態水的循環利用率已經到達85％以上，煉鋼產生的多余熱量，用來進行發電。農村中用沼氣做燃料，取暖與做飯。廢品回收與利用。制度奉獻：固體垃圾分類儲存與運輸的法律民間奉獻〔市場力量〕：揀垃圾的小女孩〔留守孩子〕以及她的隊伍。但是，僅僅依靠市場力量是不行的。原那么二：市場導向為主，政府調節為輔〔國家適度干預原那么〕

marketorintation,governmentsecondaryintervention含義：在讓市場力量〔“看不見的手〞〕充分發揮作用的前提下，為克服市場失靈而輔之以必要的政府調節手段。該原那么是公共經濟法的最為核心的手段原那么，是表達公共經濟法本質特征的原那么。由于我國正處于從方案配置資源向市場配置資源的經濟制度的轉變時期，加之中國存在對國家干預經濟歷史傳統〔路徑依賴〕，因此當前對該原那么的理解是盡量減少政府干預，給“看不見的手〞松綁，以讓市場規律充分發揮其配置資源的有效性。具體而言，但凡市場競爭能有效配置資源的領域，政府的“看得見的手〞就不應該插手干預；在傳統的國有經濟領域〔國有企業〕，應采取“國退民進〞的改革措施，以給看不見的手松綁，只有這樣才能實現資源的優化配置；在壟斷經濟領域，也應當盡量引入競爭機制；在地方保護主義領域，也應當引入競爭機制。即使在看得見的手能有效發揮作用的領域〔例如環境保護，社會保障〕，也應當盡量利用市場力量，充分有效地配置有限的公共資源。例子：國退民進的改革思路原那么三：兼顧公平與效率

equityandeffiency含義：是指在經濟立法、經濟執法與司法過程中，應兼顧效率與公平兩大根本價值。公共經濟法要么促進效率，要么促進公平，即把蛋糕作大，然后公平地分割蛋糕。經濟效率是在公平前提下的效率，經濟公平是在效率前提下的公平，二者不可偏廢。該原那么是公共經濟法的價值權衡原那么，是資源優化配置原那么的具體衡量原那么。該原那么在不同的歷史時期有著不同的表達。在改革開放之初，實行的是效率優先，兼顧公平原那么，因為在當時的歷史條件下，整個國民經濟總量不大，國民財富很少，因此首要的目的在于促經經濟的增長。在當前，國民經濟已經有了長足的開展，社會財富總量已經有了明顯的增加，但是地區之間，不同階層之間的貧富差距明顯加大，因此應實行公平優先，兼顧效率的原那么。但是，促進公平不應以犧牲效率為代價，促經效率仍然是經濟法不能放棄的目標，其次，在主要表達公平價值的社會分配法和社會保障法領域，也應當實行效率原那么，即社會公正分配的有效性。例子：容忍適度的貧富不均與時機不均等家庭的例子：一個孩子上學，一個孩子打工，就是兼顧公平與效率。社會的例子就更多：“富人的寶馬車與窮人的要飯棍能夠同等保護嗎？〞〔鞏獻田〕當然能，因為只要是合法的私人財產就應該平等地保護，對于二者之間地巨大差距，可以通過累進所得稅率以及收容救助和社會保障來實現相對地公平，原始平均主義才是最大的不公平，因為這是最大的無效率制度。到頭來就沒有寶馬車，而只剩下要飯棍了。原那么四：可持續開展

sustainabledevelopment例子中國人的開展以犧牲環境保護為代價中國人的開展以資源的過渡利用為代價我們應當給子孫后代留下什么？希望的曙光：休漁制度，休牧制度，休耕制度，森林限量采伐制度，循環經濟制度。原那么五：經濟民主

economicdemocracy例子：價格聽證制度經濟民主：其實是一個過程有人說，在古代只有中國人能夠修建萬里長城，在當代也只有中國人能夠修建三峽工程這樣宏偉的經濟工程。也就是說，中國人在創造世界奇跡方面是舉世無雙的。與此同時，西方人要修建一個大工程，往往很難，例如擴建機場，居民說噪音擾民，修建磁懸浮鐵路，居民說影響動物休息，要