年第四期保薦代表人培訓記錄之二IPO審核的相關問題處長段濤時間：2012年11月注：本節培訓與第三期培訓內容總體差異不大，內容順序有所調整，新增內容部分已標黃，供參考。注：本節培訓與第一期和第二期培訓內容總體差異不大，新增內容部分已標藍，供參考。一、發行審核制度建設（一）基本內容1、以充分、完整、準確、及時的信息披露為中心：強化信息披露，保證信息披露的充分、完整、準確、及時2、弱化行政審批、淡化監管機構的判斷（并非淡化保薦機構對盈利能力的判斷，保薦機構還是要關注發行人盈利能力和持續經營情況并進行及時披露，包括上市后業績是否下滑、關注來自合并報表之外的利潤）3、強化資本約束、市場約束和誠信約束（法律部出臺誠信檔案相關文件）其中：資本約束體現在股東的約束，尤其是中小流通股東；市場約束體現在中介機構，價格約束、聲譽約束等；誠信約束，誠信污點會影響執業。4、充分發揮自律機構作用，發揮監管合力5.、推動發行人和參與各方歸位盡責：目前在起草相關規定來明確各方的責任邊界。5、推動發行人（第一責任人）和參與各方歸位盡責（中介機構、投資者等），發行人的責任很大程度體現在董監高、實際控制人的責任。6、提高透明度和效率：未來會把審核標準逐步公開（二）基本要求第一責任人：發行人，應建立一個很好的機制保證提供信息的真實、準確、完整性。保薦機構：審慎核查。在發行人提供文件的基礎上進行獨立的核查驗證，督促發行人完善信息披露的機制。督促發行人完整、客觀地反映其基本情況和風險因素；對其他中介機構出具的專業意見進行必要核查。律師：核查和驗證發行人合法存續（基本前提）與合規經營（合規性方面的風險相對較小，不能有重大風險，如果歷史上的稅收很不規范，未來是否會被處罰，公司的董監高等是否會被處罰）、提倡有條件的律所撰寫招股書會計師：（略）其他中介機構：評估機構、資信評估機構、礦業評估機構（略）（三）良好的公司治理是提高信息披露質量的根本保證披露內容：1.公司治理各項制度的建立、健全情況2.公司治理各項制度的實際運行情況與效果（目前普遍披露較少）應披露公司是否有專項制度、專項人員安排定期對公司治理的運行情況進行總結（應為基本制度），并在招股書中補充披露加強改制輔導工作，督促擬上市公司相關人員學習法規，強化“發行人是信息披露第一責任人”的意識，樹立發行上市的風險意識和誠信意識3.公司治理實際運行中存在的問題及改進措施與效果目標：公司治理的評估最新反饋意見都會強化信息披露的有效性結果、公司治理存在的問題，改進措施及改進效果 楊文輝處長特別強調監事的選擇要注重獨立性問題，董事、高管不適合擔任監事。此外目前監事和成員多來源于家族成員亦不符合獨立性要求。二、發行審核的基本內容（一）基本發行條件審核36條1、主體資格股份有限公司：依法成立和合法存續持續經營時間：3年以上注冊資本：足額繳納主要資產：產權清晰、財產權轉移手續生產經營：合法合規主要業務與經營范圍：3年未發生重大變化，連續性、穩定性、可比性股權結構：清晰、穩定、規范2、獨立性：強化保薦機構責任，強化信息披露業務體系：完整經營能力：獨立具體要求：資產完整，人員獨立，財務獨立，機構獨立，業務獨立不存在其他缺陷時間要求：報告期，還是申報時點推動整體上市，規范關聯交易、解決同業競爭，對于獨立性要求比較嚴同業競爭：曾被追問究竟是強調同業還是競爭？是否相關業務都要進來？審核理念認為只要是相同、相似業務，就存在（或潛在）商業機會的競爭。發行人直系親屬，擁有的相同、相似、上下游資產業務必須整合進來。旁系親屬的情況，要從資產來源，渠道的重合性等來進行判斷，而且鑒于中國的家族控制人文，一般都要求整合，同時相關整合做為同一控制下合并來對待。關聯交易：首先要求資產的完整性，從源頭上截斷了關聯交易的可能性。規范關聯交易非關聯化問題，關注與業務密切相關的資產主權、是否持續發生關聯交易、是否與業務相關。3、規范運行公司治理結構：上市公司基本要求，未實際履行相關決策程序董監高：了解發行上市法律法規，知悉法定義務和責任，符合任職資格內部控制制度：健全、有效生產經營：守法、合規、誠信對外擔保：基本制度、違規擔保資金管理：基本制度、資金占用4、財務與會計（略）5、募集資金運用使用方向：明確、主營業務發行規模：合理、匹配投資項目：審慎決策、合法合規項目前景：盈利能力、風險防范、使用效益資金存放：專項存儲（二）信息披露基本要求強調按照承銷辦法的要求，與企業價值密切相關的信息要在招股書內披露，推介和宣傳不能超出招股書內容。信息披露需公開、公平。不能選擇性披露，不能只說優勢，也要說風險。1.真實、準確、完整、充分、及時要及時更新招股文件，比如新發生的訴訟、專利時間或新簽訂的重要合同等，招股書披露的為截止簽署日的信息及時須著重強調，過往未及時更新招股書的現象較普遍。重大的仲裁、訴訟，不能僅在或有事項中披露，還應在重大事項中提示。2.事實性描述，去廣告化3.簡明扼要、通俗易懂。最核心的三個部分：基本情況、風險因素、投資價值方面的信息。（三）風險因素的披露：“重大事項提示”代替“特別風險提示”的說法。要求結合實際，對重點的風險進行描述，力求做到充分和準確。充分揭示風險，有助于通過審核。包括特殊重大風險（如行業風險等）、對發行人有重大影響并影響投資者決策的事項（如并購等）（五）風險因素目前風險因素在針對性、量化分析、個性化和重大提示方面均未到位，目前正在著手修改招股書披露準則。1.結合實際、具體描述需要對發行人、市場、行業有充分的了解才可能對風險因素撰寫到位。風險因素一方面反映中介機構的質量，也是發行人和中介機構免責的重要依據。保薦辦法里業績變臉，除勤勉盡責之外，充分揭露風險就是證據之一。對業績大幅下滑的風險不能泛泛而談，要定量有數據支持(比如1-12月數據),明確下滑的幅度可以免責。2.充分準確現在的招股書大多存在輕描淡寫、避重就輕的感覺，提示不到位。如某中小板企業上市8天就公告預虧，說明招股書對風險披露不夠充分和到位。對于季節性波動明顯的公司，要充分提示某個季度可能會虧損等。3.定量分析與定性分析4.重要性原則排序5.重大事項提示：重大風險。（四）訴訟與仲裁1、發現問題的企業不少，主要體現在：1）隱瞞2）訴訟披露不到位，舉報信爆出，雖然該訴訟對發行人無重大影響，需要重新履行程序，如上發審會，影響審核節奏；3）雖然未發生訴訟仲裁，但可能與競爭方的爭議糾紛披露過于絕對，引起公眾合法合規性的質疑，有一案例目前尚未處理完畢。針對訴訟與仲裁問題，盡調有一定難度。首先是要求發行人如實陳述，其次中介機構通過網絡檢索、法院檢察院走訪等方式調查。保薦機構要認真分析如果訴訟或仲裁失敗對發行人的影響。2、對于訴訟仲裁披露標準：較大和重大的判斷標準難以界定，除非確實很小，如合同購銷糾紛，可不予披露，但不能僅以金額判斷，要從實質重于形式的角度判斷，盡可能詳細披露。發行人：較大影響控股股東、實際控制人：重大影響董監高、核心技術人員：重大影響、刑事訴訟。正常是查報告期，但美國則是查10年以上，這是誠信的污點。訴訟仲裁、處罰不以報告期為限，報告期僅是基本的底線（五）商標與專利1.重要性原則：目前正在研究披露標準商標與專利要區分核心的、防御性的和基本不用的。重點披露核心產品使用的商標和專利，對于防御性和基本不用的商標是否需要完整披露可以考慮。2.實際使用的商標與專利實際使用的商標與專利必須詳盡披露。此外，發行人使用的專利并不限于發行人擁有的，還有他人許可使用的，也必須調查清楚相關專利的使用狀況。3.商標與專利的狀態應到商標局、知識產權局等部門核查相關專利是否處于有效狀態。4.有無糾紛或潛在糾紛可提前在招股書中將風險披露，即面臨訴訟風險，從而免責。如喬丹案例。（六）數據引用1.充分、客觀。避免用唯一、第一等字眼。過去是唯一，并不代表未來。此外，所獲獎項也要有選擇重點披露，包括董監高獲得的有關獎項。2.權威、公開3.數據來源：獨立。若沒有客觀的行業統計數據、行業地位等，只要在招股書中充分揭示即可。保薦機構充分說明無法取得數據的原因，并盡可能進行同行業對比分析。4.定性數據（七）關聯方與關聯交易：發行人要充分配合，保薦機構要有核查手段前不久因為該問題而否決兩個案例。1.關聯關系的確定標準：公司法，上市公司監管規則、會計準則對于關聯關系的確定，公司法第217條有明確定義：“關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。”因此，根據公司法，除股權外，利益輸送亦可界定為關聯關系，應從嚴要求，從多個角度、多個規則考慮確定關聯關系。有些情況即便按照某些規則不屬于關聯方，但也應按照實質重于形式的原則界定為關聯方并披露出來。本次重點提醒：對交易異常的情況要充分核查（如建筑企業突然大量采購布匹，實際交易方為發行人同學或朋友；絲綢企業大量購買酒；某企業1-9月虧損，但年報業績良好，只有12月有一單8000萬工程合同，當年即確認了70%收入），重點關注，不管是否認定為關聯方交易都要嚴格核查。2.真實、充分、全面從交易是否異常、是否可能有利益輸送的方面考量是否存在關聯關系。3.關聯交易非關聯化關注是否通過關聯交易非關聯化粉飾報表。如上市前，效益不佳將其非關聯化，未納入整體上市范疇。上市之后，效益改善，通過定向增發將其收購。該等行為有粉飾報表之嫌。非關聯化后仍存在持續性交易且金額更大。（八）歷史沿革：不會因為控制權問題影響企業經營目前歷史股權沿革披露太繁瑣。股權的歷史沿革對投資者并不十分重要，其只關心當前股權是否清晰穩定、實際控制人是誰等，而非歷史上的。但對于業務的歷史沿革則需要更多的信息，有利于其判斷。因此今后歷史沿革披露可相對簡化，重在報告期內。同時加強對業務沿革的披露，撰寫招股書時把業務怎么發展的梳理清楚，例如涉及轉型、轉行、收購別人、從無到有發展等情況。創業板部已要求此部分在法律意見書中披露，發行部也在研究之中。（九）同行業比較目前的披露現狀是比較不全面，選擇性比較較為明顯（選擇對自己有利的樣本）。建議在招股書中披露選擇比較對象的標準，要力爭全面，對于未納入比較范圍的要進行說明。無同行業可比的，不需要比較，說明即可，尊重實事求是的原則。（十）前瞻性信息鑒于未來資本投入、效益目標等前瞻性信息對投資者判斷尤為重要，建議適當性披露，鼓勵披露，但要充分提示投資者該等信息都是預測信息。現在普遍存在怕承擔責任而采取不披露的狀況，要求盡量客觀。（十一）募投項目境外募投項目的披露相對簡單，未來國內可能會與境外適當靠攏。目前，國內招股書披露的募投效益預測往往有誤導性陳述，必須實事求是。不要編造項目，要符合自身實際。（十二）突擊入股不要有不正當的利益輸送，要充分披露，不要因為小股東的入股影響企業上市。顧忌投資者感受，要求不存在違法違紀行為，核查突擊入股的股東身份背景，規避代持等行為。（十三）保薦機構與發行人的關系建議在發行保薦書中詳細披露，包括與發行人股東的關系（包括業務關系），不要讓人質疑。（十四）招股說明書摘要原則上不能超過1個版面（30頁以內），但現在往往是超過2個版面。今后仍將限制在1個版面，字體增大，以滿足散戶投資者的需求，并建議參照年報摘要要求。強調摘要要按照格式要求來寫。五、其他問題（一）整體上市目前仍鼓勵整體上市。在同一運行主體內的資產盡量整體上市。1、同業競爭：IPO嚴于再融資（“生孩子”要保證無缺陷，但“養孩子”則注重治病）在判斷上要實質重于形式，從業務性質、對象、替代性等角度進行判斷。對外商投資企業個案分析并不是絕對不行，對于某些大的集團，有少量因政策限制導致存在同業競爭問題，可按重要性原則進行處理。但不能以重要性原則規避該問題，也不能為了滿足發行條件做形式上的完善（如關聯方非關聯化等）。對于同業的判斷，可參考上市公司行業分類，產品服務之間的關系、供應商、客戶、商標之間的關系，做一個專業判斷。兄弟擁有的企業之間是否存在同業競爭，更多核查資金來源，是否存在一方是否提供資產給另一方、派出人員、業務開展上是否統一接單、技術上是否構成依賴。如果從成立伊始相互之間就獨立經營可不認定存在同業競爭。兄弟各有企業，一個企業很大，另一個很小，也就是影響很小且解決存在障礙的可以保留，但要有相應避免競爭的措施。不要在上市前解釋不構成同業競爭，上市后又要解決同業競爭（例如上市公司以收購資產的方式）2、關聯交易：任何能導致利益轉移的交易對獨立性有重大影響：從金額、比例、對利潤的影響、交易性質、密度、是否存在公開市場、行業特點、是否有長效機制等角度判斷（如租賃經營場所，周邊地租情況、是否有價格調控機制）。關注異常采購、上市前剝離有問題資產。首先是充分披露，其次是定價機制。（這里隨便提到了客戶集中：如果客戶是中石油、中石化，集中沒問題；如果客戶很差，則要關注。也就是關注下游客戶的質量。）對關聯交易非關聯化、客戶異常等情況重點關注。3、資產完整4、控股股東和實際控制人的親屬持有與發行人相同或相關關聯業務的處理（2011年保代培訓的原則要求：（1）直系親屬需要整合；（2）兄弟姐妹遠房親戚等盡量整合，確實無淵源的獨立發展起來的，如果業務之間的緊密度高應整合，如果完全可以各自獨立發展、沒有關聯交易的可以不整合；（3）親戚關系的緊密度也是判斷是否整合的一個要素。獨立性的角度進行判斷，對于關聯交易會里還是明確要求要不斷規范和減少的。）5、主要股東：獨立性重大不利影響（2011年培訓內容：（1）除控股股東、實際控制人以外，發行人的主要股東也需要進行具體問題具體分析，關注該類股東對發行人的重要影響；（2）以股權結構的狀態判斷哪些是主要股東；（3）經營上的影響。）（二）股權轉讓與突擊入股1、國有股權轉讓：國有資產相關管理規定2