公司治理與企業并購2021/10/10星期日1導論通過公司治理認知公司組織2021/10/10星期日2一、什么是公司公司是一種組織形式公司是一種制度公司是一組契約公司是一種社會變革的力量2021/10/10星期日3二、何為公司治理治理是權威、指令和控制的運用。治理是指一系列為市場經濟的良好運行提供產權保護、契約執行和公共產品三大項基礎性制度支持的公共秩序和私立秩序。公司治理是一套制度安排，用以支配若干在企業中有重大利害關系的團體—股東、經理人員、職工之間的關系，并從這種聯盟中實現經濟利益。公司治理是對公司這種不完備契約的控制，公司治理結構包括：如何配置和行使控制權；如何監督和評價董事會、經理人員和職工；如何設計和實施激勵機制。2021/10/10星期日4觸及人類的靈魂游歷于歷史與現實影響個人乃至國家的經濟利益中國公司制的現實：民智初啟，官智漸開周期性熱點我們是公司制演化博弈的參與者三、如何理解公司治理2021/10/10星期日5導言

本講試圖使學員在了解現代公司制企業發展歷史路徑和基本特征的基礎上，明確公司是由其利益相關者構成的一個經濟組織和社會組織的統合體，并初步了解公司治理制度的內涵、結構、機能以及多樣性，體會公司治理在企業存續和成長中的關鍵作用，確立起對企業經營管理而言“公司治理是一種資本和制度保障而不是負擔或限制”的理念。2021/10/10星期日6第一講公司治理的歷史與現狀2021/10/10星期日7一、公司治理為何成為周期性熱點二、企業活力再造與公司治理三、影響人類歷史進程的公司治理事件四、公司治理問題的起源與發展五、公司治理的模式六、公司治理的功能七、公司治理與公司管理的關系八、中國當前的公司治理問題九、公司治理評價與應用2021/10/10星期日8一、公司治理為何成為周期性熱點2021/10/10星期日9上市公司非財務信息董事如何當一名合格的董事公司治理理念戰略思維如何和董事打交道公司治理規則一般公眾、投資者公司經理人員學生層面：理念的準備2021/10/10星期日10二、企業活力再造與公司治理良好的公司治理是企業的存續與成長的制度保障2021/10/10星期日11拓展的企業競爭力層次模式基于最終產品/細分市場的競爭優勢基于戰略邏輯/遠景的競爭優勢基于作業流程/價值鏈配置的競爭優勢基于戰略資產/核心能力的競爭優勢短————持續時間————長狹——使用范圍——廣2021/10/10星期日12企業競爭力基的轉移做“大”做“強”做“活”企業競爭力基2021/10/10星期日13企業競爭力基與組織活性2021/10/10星期日14對應的組織及制度變革

企業形態的演變：從古典企業到現代公司制企業

企業制度創新的意義2021/10/10星期日15古典企業現代公司制企業業主制合伙制有限責任公司股份有限公司企業形態的演變：從古典企業到現代公司制企業

2021/10/10星期日16特點一業主制企業不具備法人地位，企業不是民事主體，出資人（企業主）才是民事主體；特點二業主制企業的出資人，對企業的債務要負無限責任，如果企業資不抵債，出資人要以所有個人財產抵償債務；特點三業主制企業完全可以由企業主親自經營，無需委托代理人經營業主制企業的特點業主制是最早產生也是最為簡單的一種企業形式2021/10/10星期日17股份有限公司的特點主要特征如下:第一，公司股東的身份可以是自然人也可以是法人，任何愿意出資的人都可以成為股東，不受資格限制。股東成為單純的股票持有者，他們的利益主要體現在股票上，并隨股票的轉移而轉移。公司股東人數在法律上有最低限額，我國《公司法》第七十九條規定設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。第二，股份有限公司的全部資本分為等額股份，股東在公司中的地位由其所擁有的股份數量決定。第三，股東承擔有限責任2021/10/10星期日18股份有限公司的特點第四，股份有限公司可以向社會公開發行股票，股票可以依法轉讓或交易。但股東一旦投資入股，就不能從公司中抽回股本。第五，股份有限公司必須向利益相關者公開披露財務狀況第六，由于股東只負有限責任、不對公司的債權人負責，所以，股份有限公司只能以公司的財產來擔保償還債務的責任。為了保護債權人的權益，法律規定股份有限公司必須確定和公布自己的基本資本量，并在經營過程中經常保持相當于這些數量的實際財產。為了確保基本資本量的存在，股份有限公司必須遵循資本確定原則、資本維持原則和資本不變原則。2021/10/10星期日19相關利益主體的多元化4.所有權與經營權的分離3.股權的多元化2.股權結構的分散化1.現代公司制企業的特征2021/10/10星期日20全球企業競爭力進級資源競爭力管理競爭力治理競爭力攫取資源：做大管理資源：做強優化資源：做活全球人才全球資金2021/10/10星期日21責任的有限性1籌資便利2減低和分散風險能力的增強3公司的穩定性4所有權的可轉移性5現代公司制企業的優勢2021/10/10星期日22現代大型聯合工商企業的誕生是市場和技術發展的必然結果。凡是進行大量生產和大量流通相結合，并在制造流程中可以協調的產業，必然會產生現代工商企業。企業內部管理體制取代了市場機制而協調著產品從原料供應，經過生產和分配，直至最終消費的整個流程。很大程度上克服了業主制與合伙制企業在規模擴大和風險承擔上的局限性，突破了制約企業發展的資金瓶頸。企業內部管理協調的“看得見的手”，比“看不見的手”更能增強企業的競爭能力，有效地促進經濟的發展。公司制企業的產生與發展，對經濟發展的規模化和集約化起到重要的推動作用，尤其是對經濟效率的提高具有重要的積極效果。公司制企業的法人屬性，使企業不再受到“自然人”問題的困擾而能夠通過不斷的改善、創新獲得長期的存續和發展。錢德勒（1987）《看得見的手——美國企業的管理革命》企業制度創新根源與意義市場的擴大和生產、經營技術的復雜化，越來越需要專業化的職業經營者。現代公司制中清晰的委托——代理關系，有利于專業經營者的加入和才能發揮，適應了企業應對激烈變化和日趨復雜的經營環境的要求。資本市場的形成和股票交易所的出現，與公司制企業之間互動互促。2021/10/10星期日23公司是什么？公司是一種組織形式，用以集聚貨幣資本和人力資本、進行產品和服務的生產與分配以及進行投資等活動。（商業活動和運作資本）公司是法人（責權利），具有法律地位獨立性。（法律地位，保護機制，基業常青）公司是一組不同利益相關者契約關系的組合，這些關系中的每一個都有不同的構成方式。（關系機制）2021/10/10星期日24公司制幫助企業快速成長實現規模效應：以有限責任為特征，向社會募集資本，解決了企業擴大再生產的資金問題。（用公司融資---需要金融市場的完善）實現能力效應：以所有權與經營權為特征，可以聘用優秀的專業化人才經營公司，增強了企業的管理能力。（用公司吸引人才---需要人才市場的完善）實現公司基業常青：以獨立法人為特征，把企業最重要的人才資源與資本資源聚合起來創造財富，實現做強。（保證公司的獨立性：公司與任何人都是獨立的）2021/10/10星期日25新理念：公司的兩個“上帝”

顧客投資者公司CRMIRM三鹿公司帕瑪拉特公司馳宏鋅鍺：2006年每10股分紅30元，送10股2021/10/10星期日26資本市場中投資者關注的是“公司質量”盈利能力指標——主業經營與戰略導向（財務指標-持續性：根據歷史判斷未來）非財務指標——非財務指標-先行性：根據非財務判斷未來公司透明度指標——信息的披露程度（廣度與深度；強制性與自主性：根據信息判斷真實的公司）

重慶啤酒：2011年12月8日，該公司13年投入近億元的“乙肝疫苗”其效果與安慰劑組統計上無差異，19個交易日股價從83.12元跌至20.16元，暴搓75.75%。2021/10/10星期日27債權人股東政府客戶員工供應商公司股權投資權益報酬債務投資利息回報支付產品與服務費用提供產品與服務提供勞務支付薪酬提供原材料支付貨款提供公共服務繳稅現代公司本質上是一系列合同關系的組合2021/10/10星期日28三、影響人類歷史進程的公司治理事件南海泡沫安然事件2021/10/10星期日29“公司的力量”思考題最初的公司是如何積累財富的？后來英國的小公司為何成為國家強盛的主體?為什么公司是真正富民強國的制度？300年前的歷史與我們的現實有哪些相似？有哪些啟發？2021/10/10星期日30安然事件

系列美國大公司財務丑聞的主角：安然：知識管理的“典范”，新交易方式的“創新者”世通：IT行業的先鋒安達信：五大會計事務所之一安然公司是世界上最大的綜合性天然氣和電力公司之一，成立于1958年，總部設在美國休斯敦。在北美地區是頭號天然氣和電力批發銷售商，美國1990s電力行業放松規制后，該公司正在努力成為國際上最大的風能和太陽能等再生能源設備供應商。2000年《財富》世界500強排名第16位。2021/10/10星期日31安然事件:財務舞弊引發史上最大破產案安然復雜的企業結構與關聯交易安然編制財務報表的方法

:安然以復雜的財務結構掩蓋存在的問題。在會計處理上，安然率先采用了一些技術，使公司能夠記錄尚未創造收入的長期合同的盈虧資料。安然公司自定會計條目。安然鉆了美國通用會計準則（GAAP）的空子，在財務報表中避免如實反映負債。

安然事件連同美國9.11事件、世界通信公司會計造假案和安達信解體，被美國證監會前主席哈維?皮特稱為美國金融證券市場遭遇的“四大危機”。2021/10/10星期日32四、公司治理問題的起源與發展2021/10/10星期日33公司治理問題的起源所有權和經營權的分離委托--代理關系的形成所有者和經營者利益的相背離委托--代理問題的出現公司治理應運而生對代理人進行監督和激勵2021/10/10星期日34問題：“公司”為什么需要“治理”？投資者及利益相關者的利益經常受到侵害？（三鹿）管理者激勵機制與約束機制不對等？（薪酬過高、管理者腐敗）財務造假？（安然、帕瑪拉特：新型搶劫工具）公司的重大決策經常出現失誤？（中航油）破產的公司時而發生？（雷曼兄弟、通用汽車）2021/10/10星期日35公司治理要解決的問題董事會：董事會對企業戰略體系的咨詢與審定，促進企業決策的科學化。大股東：對大股東的權力進行制約，以防止他們做出損害其他股東利益的不公正行為。管理層：通過建立有效的經理人監督與激勵機制，使經理人守法經營并充分發揮經營才能信息透明度：保證公司運作公正、透明，增強投資者的信任，降低融資成本。2021/10/10星期日36董事會結構與職能角色與職能（區別于管理層）董事會與委員會的人員構成和結構獨立性和技能薪酬與評價管理層決策機制激勵機制小股東待遇股東會議和投票權代表和公平待遇信息獲得透明度與信息披露會計與審計內部控制與風險管理財務報告公司治理涉及企業組織建設與企業競爭優勢2021/10/10星期日37

什么是好的公司治理？2021/10/10星期日38監管機構學術界金融機構投資者公司治理Corporategovernance企業國際組織21世紀：公司治理受到廣泛關注”corporategovernance”成為世界銀行報告中出現頻率最高的詞匯之一；OECD制定公司治理指導原則，成為各國公司治理的重要參照標準；各國監管機構出臺或修訂公司治理相關法規；學術界公司治理研究文獻大量涌現；……2021/10/10星期日39公司治理的原則

－OECD公司治理原則（2004年）負責公平透明責任這些原則應：確保經理層向董事會負責確保股董事會向股東負責保護股東權利公平對待所有股東，包括小股東對侵權行為提供有效補償確保及時準確披露信息涉及到的所有材料，包括：財務狀況績效所有權治理確認利益相關者的合法權益鼓勵公司和利益相關者之間就創造財富、就業機會和可持續發展方面開展合作

2021/10/10星期日40世界銀行公司治理1999年，巴塞爾銀行監管委員會在經合組織（OECD）的《公司治理原則》（Principlesofcorporategovernance）的基礎上，出臺了專門適用于銀行業的《健全銀行業的公司治理》(Enhancingcorporategovernanceforbankingorganizations)這一指導性文件2006年2月經修訂后再行發布，指導各國監管機構提升本國銀行業的公司治理。2021/10/10星期日41中國公司治理原則南開大學：中國公司治理原則草案（2001）證監會：上市公司治理準則（2002）銀監會：股份制商業銀行公司治理指引(2006)保監會：規范保險公司治理結構的指導意見(2006)企業：寶鋼股份公司治理原則(2008)2021/10/10星期日42

公司治理是投資者決策的重要指標

McKinsey投資者意向報告表明：

3/4的投資者認為在他們選擇投資對象時，公司的治理結構與該公司財務績效和指標至少一樣重要(治理好的公司值得進行投資)

80%多的投資者認為對于治理結構好的企業，他們愿意出更高價錢

上海交易所的公司治理股價指數

公司治理質量與股價為正相關2021/10/10星期日43五、公司治理的模式2021/10/10星期日44

狹義的公司治理

股東對經營者的一種監督與制衡機制，通過一套制度安排，合理配置所有者與經營者權益與責任。保證股東利益最大化，防止經營者對所有者利益背離。

廣義的公司治理公司已不僅僅是股東的公司，而是一個利益共同體。利益相關者通過一系列的內部、外部機制來實施共同治理。不僅是股東利益的最大化，而是要保證公司各方面的利益相關者的利益的協調。公司治理的定義2021/10/10星期日45委托代理理論2021/10/10星期日46公司是股東的：英美治理模式股東大會董事會決策職能監督職能經理層執行職能2021/10/10星期日47股東大會外部董事董事會內部董事執行管理人員首席執行官選任監督選任執行委員會董事任免委員會報酬分配委員會公司治理委員會審計委員會會計審計員委任監督輔助管理審計英美股東主導型公司治理模式2021/10/10星期日48

公司是股東和職工的：德國治理模式

銀行股東大會工會監事會董事會監督職能決策職能德國模式：垂直型經理層執行職能2021/10/10星期日49主銀行關聯企業法人股東大會董事會監事會日本模式：水平型公司是利益相關者的：日本治理模式2021/10/10星期日50公司是家族的：東亞家族治理模式所有權控制經營權控制公司家族2021/10/10星期日51中國模式我國公司治理模式董事會執行董事獨立董事監事會CEO（執行系統）選任監督股東大會監督美國模式股東大會信托董事會執行董事獨立董事CEO（執行系統）選任監督決策、執行機構董事會日本模式監事會股東大會常務會代表董事（社長）決策、執行機構監督2021/10/10星期日52英美VS日德外部治理模式股東主導型模式內部治理模式日：經營層主導德：共同決定主導型不同的公司治理模式公司治理模式:歷史路徑依存與制度互補2021/10/10星期日53董事會的結構英美施行單層制原因強調股東主權證券市場極為發達無明確區分有限責任公司與股份有限公司股票分散與監督成本非執行董事監督作用德國為代表的雙層制歷史傳統的影響證券市場不發達銀行的大股東地位2021/10/10星期日54不同治理模式產生的機理市場和社會在結構與機制上的差異性

企業機能定位的差異性企業經營目標差異性公司治理的制度體系的差異性

歷史路徑依存和制度互補

經濟、政治、法律、社會文化等

2021/10/10星期日55典型治理模式變化中的共性國際性組織（OECD、世界銀行）作用加強，各國相互取長補短。突出外部董事或監事的作用。強調信息公開透明化。注重長期關系投資。2021/10/10星期日56典型治理模式變化中的共性國際性組織（OECD、世界銀行）作用加強，各國相互取長補短。突出外部董事或監事的作用。強調信息公開透明化。注重長期關系投資。2021/10/10星期日57公司治理模式變化中的特殊性不同國家及地區公司治理結構和作用機制的形成和演變，會受其所處社會經濟體系中歷史、經濟、法律、社會、文化等諸多因素的影響而具有一定的特殊性這些特殊性在較長時期內具有一定的穩定性，形成了不同的公司治理模式世界上不存在唯一完美的公司治理模式2021/10/10星期日58公司治理的演進特點公司治理模式的趨同化:基本準則（透明度、誠信度、公平度）治理模式趨同中的路徑依賴：政治、文化公司治理模式的競爭力：來源于企業自主的治理機制的選擇2021/10/10星期日59六、公司治理的功能2021/10/10星期日60公司治理基本功能遵守法律信息透明決策科學選用經營者2021/10/10星期日61公司治理所要解決的主要問題公司治理在確保經營者有足夠的權利履行經營職責的同時，通過一種機制有效的監督和制約經營者的活動(第一類代理問題)對大股東的權力進行必要的制約，以防止他們做出損害其他股東利益的不公正行為(第二類代理問題)通過公司治理的制度體系，建立起一套對經營者實施有效激勵的機制防止大股東權利的濫用，保護債權人的權益通過建立一種制度體系，監督和激勵經營者，使經營活動能夠維護各利益相關者的合法權益需要設計出一種機制，減少由于信息不對稱而引起投資者決策的失誤2021/10/10星期日62公司治理的機能良好的公司治理具有以下幾方面的作用能夠堅持全體投資人和公司的整體利益為導向，有效運用公司的全部資產，保障公司正常運作；通過董事會對企業戰略體系的咨詢與審定，促進企業決策的科學化；通過建立有效的經營層監督與激勵機制，使經營者守法經營并充分發揮經營才能，提高企業經營管理水平，增強企業競爭力；保證公司運作公正、透明，增強投資者的信任，從而使公司在資本市場上更有競爭力，降低融資成本。2021/10/10星期日634監事會的設立與運作規則5經營層薪酬制度、激勵機制及考評；2董事會的組成、規模、結構及活動規則的安排；3有關董事的資格、任免、獨立性、戰略參與及履職狀況的規定；1作為公司最高權力機構的股東大會作用的發揮；內部治理主要應包括以下內容：6內部審計及信息披露制度等2021/10/10星期日64外部治理是對內部治理的補充，其作用在于使企業經營活動接受外界評價的壓力，促使經營者行為自律。外部治理主要表現為以下方面：資本市場有效的資本市場可以迅速給全體股東提供公司經營狀況的信號，從而使經營層不良行為的后果表現在股票價格上，使得股東在監督和遏制經營層機會主義行為方面起著重要作用。產品市場產品和服務在市場中的競爭狀況可以反映出經營者的業績，股東由此可以對經營者進行監督和制約。外部治理：公司行為的外部約束機制2021/10/10星期日65經理人市場在有效的經理人市場中，有關經理人員經營才能和責任心的信息被公開知曉。經理人的業績和經營才能將會影響到他們在經理人市場中的地位和價值并購市場企業兼并市場或稱控制權市場機制迫使經理人員充分發揮其經營才能，否則會有因被購并而危及個人利益的危險，因為被兼并企業的經理往往會被替換或降級。其他約束國家的法律法規、監管機構、社會輿論、企業工會、中介機構（如會計事務所、審計事務所、律師事務所、第三方評價機構等）2021/10/10星期日66公司治理的框架體系

外資本市場經理人市場

內部治理

股東大會

獨立董事內部董事董事會總經理員工監事會股東代表員工代表獨立董事并購市場產品市場債權人治理法律法規

其它約束外部治理公司治理：監督、決策與執行之間的有效制衡2021/10/10星期日67七、公司治理與公司管理的關系2021/10/10星期日68公司治理與公司管理的區別與聯系如下圖治理管理戰略管理日常運營基本制度框架2021/10/10星期日69公司治理與公司管理的區別區別點公司治理公司管理目的實現相關利益主體間的利益均衡保證公司既定目標的實現職能監督、確定責任體系和指導計劃、組織、指揮、控制和協調運行機構治理結構（股東大會、董事會、監事會）企業內部組織結構（管理總部、中層科室等）實施基礎和依據契約與法律規范（如公司法、公司章程等）內部的管理層級關系政府的作用政府直接或間接的干預（如制定法律規范）一般情況下，政府不直接干預企業的經營直接實施者董事會以總經理為首的高中級管理人員地位及作用規范公司的權利與責任系統，以保證管理處于正確軌道規定公司的具體發展路徑及方法2021/10/10星期日70企業需要管理

公司需要治理

法人治理結構高層管理中層管理基層管理股東董事會監事會總經理2021/10/10星期日71八、中國當前的公司治理問題2021/10/10星期日72中國公司治理沿革及現狀傳統國有企業治理模式：行政型企業治理模式轉軌期國有企業治理模式：過渡的企業治理股份制改造：經濟型公司治理模式構建2021/10/10星期日73計劃經濟體制下典型的企業治理模式全體人民所有國家（所有者代表）兩權不分所有權和經營權政企不分行政職能與經濟職能資源配置行政化企業經營目的行政化經營者人事行政化企業治理行為的行政化2021/10/10星期日74轉型時期的企業治理模式國家各級主管部門廠長書記職代會日常經營工作民主管理組織人事工作

企業職能監督2021/10/10星期日75經濟型公司治理模式2021/10/10星期日76中國的證劵市場初始設計是一個“逆向選擇”的市場一個弱有效市場選美博弈2021/10/10星期日77我國公司治理三步走我國公司治理三步走問責集體決策、個人問責合規從“違規”到“合規”轉變規則

公司章程等制度建立2021/10/10星期日78中國公司治理需要轉變的兩個觀念第一個觀念:從權利制衡到決策科學

公司治理的目的不是相互制衡，至少，最終目的不是制衡，而只是保證公司科學決策的方式和途徑。科學的公司決策不僅是公司的核心同時也是公司治理的核心。2021/10/10星期日79公司治理需要轉變的兩個觀念第二個觀念:從治理結構到治理機制

公司治理不僅需要一套完備有效的公司治理結構，更需要若干具體的超越結構的治理機制。公司的有效運行和決策科學不僅需要通過股東大會、董事會和監事會發揮作用的內部監控機制；而且需要一系列通過證券市場、產品市場和經理市場來發揮作用的外部治理機制，如公司法、證券法、信息披露、會計準則、社會審計和社會輿論等。2021/10/10星期日80

九、公司治理評價與應用

2021/10/10星期日81中國公司治理從公司治理理論到公司治理實務法人治理結構公司治理機制單個公司治理企業集團治理國內公司治理跨國公司治理傳統企業治理網絡組織治理從公司治理實務到公司治理準則中國公司治理原則頒布（2000年11月）獨立董事制度指導意見（2001年8月）中國上市公司治理準則（2002年1月）股權分置等方面新規定（2005年9月）新公司法和證券法頒布（2005年10月）提高上市公司質量意見（2005年11月）從公司治理準則到公司治理評價2021/10/10星期日82中國公司治理評價指標體系

結合中國上市公司

治理環境特點而設計

南開大學公司治理研究中心課題組

所設計的治理評價指標體系涉及六個維度。

2021/10/10星期日83中國公司治理評價指標體系中國公司治理評價指標體系2021/10/10星期日84第二講公司治理結構及機制設計2021/10/10星期日85一、股東與股東大會二、董事會運作三、獨立董事現狀、問題與改進策略四、監事會五、經理人激勵六、市場機制2021/10/10星期日86一、股東與股東大會2021/10/10星期日87所有權與股東所有權的含義“資產”的所有權包含四方面因素：使用資產的權利、排他性的控制資產的權利、轉移資產的權利、不危及他人的責任。所有權是關于特定資產的權利和責任的混合體。2021/10/10星期日88所有權與股東個人財產權

如果個人擁有資產，他們就有激勵管理這些資產，進而與整個社會的利益相一致。

公司法人財產權

公司法人按照法律規定擁有獨立的法人產權，股東既不能隨意從公司財產中抽回其出資份額，也不能直接干預公司的經營。

公司的所有者具有雙重權利：作為公司實體的股票持有人擁有作為個人的權利，即股份的所有權；公司的所有者也獲得延伸到公司實體的權利，即公司的控制權。

2021/10/10星期日89特征一特征二特征三公司的穩定性。公司股票在資本市場具有流動性；公司的法人特性使得股份公司具有穩定的、延續不斷的生命降低和分散風險的可能性。由于股東承擔有限責任，而且股票可以轉讓，因此，對投資者特別有吸引力籌資的可能性和規模擴張的便利性。公司的法人財產權制度具有的特征2021/10/10星期日90所有權與控制權的分離公眾公司控制權所有權管理者股東業主制合伙制委托代理問題2021/10/10星期日91證監會新修訂的年報準則規定新公司法規定公司控股股東包括公司第一大股東,或者按照股權比例、公司章程或經營協議或其他法律安排能夠控制公司董事會組成、左右公司重大決策的股東。控股股東是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

2021/10/10星期日92分散股東控股股東數量數量多，持股比例低數量極少，持股比例高監督能力監督成本較高，搭便車行為普遍監督成本低，可能實施積極監控或攫取行為監督方式用腳投票用手投票機構投資者數量少，持股比例較高監督成本較高，積極監控能力日益提高用腳投票和用手投票相結合控股股東與小股東之間的利益沖突2021/10/10星期日93控股股東責任與義務對公司的誠信義務尊重公司獨立人格的義務控制股東對其他股東的義務控制股東的注意義務控制股東的忠實義務2021/10/10星期日94不得有欺詐行為虛假出資操縱發行價格操縱利潤分配操縱信息披露侵吞公司和其他股東的財產關聯交易限制控股股東的忠實義務2021/10/10星期日95控股股東控制權收益所有權收益無效投資分紅收益在職消費關聯交易利益輸出型(占用資金、違規擔保等)利益輸入型(盈余管理、配股融資等)控股股東的特殊收益2021/10/10星期日96股東權益的概念股東權益就是股東基于其對公司投資的那部分財產而享有的權益。股東按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。

2021/10/10星期日97普通股股東的權益剩余收益請求權和剩余財產清償權（享有所有其它利益相關者分割完畢后剩余的部分）監督決策權（包括對選舉董事、公司利潤分配、公司合并分立等重大事項依其特有的股份行使表決權）優先認股權（在公司增發新股時，普通股股東有權按其持股比例優先認購一定比例的新股）股票轉讓權（公司的股東有權按照自己的意愿隨時轉讓手中的公司股票——“用腳投票”）優先股股東的權益

優先股股東在公司收益分配和財產清算方面比普通股股東享有優先權，但一般不享有股東大會投票權。股東權益的種類2021/10/10星期日98地位差異償還期限差異風險差異債權人與公司之間只是存在債權債務關系，他們無權參與公司的日常經營活動。而股東可以直接或委托他人參與公司的經營管理債權人權益是以公司全部資產為要求對象，優于股東權益。而股東權益是對全部資產扣除負債后的凈資產的所有權，是一種剩余權益。股東權益在公司經營期內除依法轉讓外不得抽回資金，股東權益只有在清算后尚存剩余財產時才有可能補償投入資本。而債權人權益有確定的償付日期，公司到期必須足額償付利息和本金，否則將面臨破產清算的風險。

股東權益與債權人權益的比較2021/10/10星期日99股東大會的運作機制普通股東會議

普通股東會議每一個日歷年舉行一次，正是因為如此才又被稱為股東年會。股東年會的間隔期雖然以一個日歷年為單位，但也有一定的彈性，不過通常不得多于15個月。股東年會所要議定的議題主要有：公司的年度財務預算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監事的年度報告；重新任命監事，討論決定董事、監事的年薪；補充或罷免董事等等。2021/10/10星期日100股東大會的運作機制非常股東會議

公司史上最早的非常股東會議，大多由董事們視公司的具體經營狀況決定是否召開。由某些股東倡議召開非常股東會議，且附議的有表決權的股本超過某一比例，則董事會必須通知股東召開股東大會。由法院主持召開或介入的非常股東會議。當公開招股股份公司的凈資產等于或低于公司全部股本金的一半時，董事們應當在知情后的一個月內召開非常股東會議，討論和議定應采取的緊急措施2021/10/10星期日101股東會議的表決制度舉手表決：即參加股東大會的股東通過舉手對某一議案進行表決。一般是不記名的，只是計算舉手同意的人數，再通過計算得知是否有使議案通過的最低表決權數。缺點優點舉手表決制將股權的多少與議案的表決割裂開來，弱化了大股東的表決權限，操作簡便、節省時間，只適合于那些無關宏旨的象征性表決，或比較瑣碎，不大容易引起爭議的議案。受從眾心理的影響，其表決結果一方面有悖于公平、公正、公開的投資原則；另一方面也未必能夠準確反映廣大股東們的真正意向。2021/10/10星期日102投票表決

法定表決制度：法定表決制度是指當股東行使投票表決權力時，必須將與持股數目相對應的表決票數等額地投向他所同意或否決的議案。

累積表決制度：一股股票享有一票表決權，有效表決總票數等于持股數目與法定董事人選的乘積。不同之處在于，在累積表決制度中，股東可以將有效表決總票數以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。代理投票股東授權他人代為出席股東大會并行使表決權，由于股東本人因特殊事由而無法親自出席股東會2021/10/10星期日103網絡投票：網絡投票是指上市公司借助互聯網召開股東大會，股東可以通過網絡在遠程參加股東大會并行使表決權。

2004年12月13日，滬、深證券交易所分別向會員單位發出《關于上市公司股東大會網絡投票測試的通知》，標志著深滬交易所貫徹落實中國證監會《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》和《上市公司股東大會網絡投票工作指引（試行）》的規定已經進入具體實施階段。

案例：山東聯合化工股份有限公司2007年度股東大會采取現場記名投票與網絡投票相結合的方式，參加本次年度股東大會的股東（含股東代理人）共計53人，占公司有表決權總股份的72．97％。其中現場出席大會的股東28人，代表股份占公司有表決權總股份的72．86％；通過網絡投票的股東25人，占公司有表決權總股份的0．11％。

2021/10/10星期日104中小股東權益的保護制度累積投票制度強化小股東對股東大會的請求權、召集權和提案權類別股東表決制度股東民事賠償制度表決權排除制度完善委托投票權制度2021/10/10星期日105累積投票案例——格力電器的董事選舉2021/10/10星期日106辯方舉證，是指在認定存在不當證券交易行為的條件下，證券監管部門可以作為控方要求被懷疑的行為者（作為辯方）努力收集并列舉證據來證明自己的清白，如若辯方不能列舉足夠的證據來證明自己的清白，就被視為有罪并承擔相應的法律責任。

例子：2007年4月，證監會在其官方網站發表有關文章，就不實信息和內幕信息引發的二級市場炒作行為做出表態。在上市公司涉及并購重組等行政許可重大事項期間，證監會如發現信息披露與股價異常聯動，或存在澄清公告與其后申報材料表述的事實前后不一致的，將要求上市公司及各有關方面進行充分說明，對不能充分舉證不存在內幕交易行為的，證監會將在審核中實行冷淡對待。辨方舉證2021/10/10星期日107美國1929年股市崩盤，使投資者遭遇了巨大的信心危機,以肯尼迪(JosephKennedy)為首的第一任證監會主席及其繼任者通過堅持推行“辯方舉證”和“集體訴訟”等保護中小股東利益的法規，重建了投資者信心,奠定了美國股市健康發展的百年基業。

辨方舉證(的源流)2021/10/10星期日108機構投資者與公司治理機構投資者種類與作用機構投資者含義

指用自有資金或者從分散的公眾手中籌集的資金專門進行有價證券投資活動的法人機構，包括證券投資基金、社會保障基金、商業保險公司和各種投資公司等機構投資者種類

美國機構投資者主要包括商業銀行、保險公司、共同基金與投資公司、養老基金等我國機構投資者主要包括證券投資基金、證券公司、三類企業（國有企業、國有控股企業、上市公司）和合格的外國機構投資者（QFII）2021/10/10星期日109世界范圍內股東結構的變化趨勢英美外部控制型股東結構模式的變化趨勢：機構投資者股東地位逐漸加強。銀行作為股東的地位得到大大加強。德日內部控制型股東結構模式的變化趨勢股權集中度降低、銀行持股比例降低、交叉持股逐步稀釋的變動。東亞家族控制型股東結構模式的變化趨勢家族股權集中度相應降低，公眾股比例逐漸增加。2021/10/10星期日110股權分置改革以來，國有股權集中度開始逐漸降低，全流通格局隨著非流通股的解禁將逐步形成。機構投資者比重大大提高，尤其是以證券投資基金為主的機構投資者。中國以國有控制為主的股東結構變化趨勢2021/10/10星期日1111.“干預具體事務”和“治理指南發布”2.“投反對票”和“溫和協商”3.爭奪委托投票權4.改革董事會結構5.對董事和總經理的報酬制定政策施加影響6.強調既要重視財務績效又要重視非財務績效機構投資者參與公司治理的主要途徑2021/10/10星期日112股權集中程度越高，公司績效越好

股權集中度越高，對控股股東基于控制的公共利益所產生的正向激勵也就越高，控股股東也就越有可能保持對公司經理層的有效控制；相應地，控股股東“掏空”上市公司的邊際成本也就越高，限制了控股股東追求控制權收益的侵害效應。股權集中度與公司績效呈現左低右高的U型曲線股權集中度與公司績效呈現倒U型曲線股權集中度——我國的經驗證據2021/10/10星期日113民營控股上市公司與國有控股上市公司的績效、治理水平比較——孰優孰劣？上市公司與母公司之間的關系：上市公司與母公司存在密切的關聯交易

首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業改制而來，由于受上市額度的限制和公司股票上市要求的影響，現有的國有企業集團往往需要進行一系列的資產剝離、重組和包裝，將核心資產或優質資產打包上市，其他資產則成為上市公司的母公司，因此，上市公司與母公司有著天然的千絲萬縷的關系。其次，為了不斷擴大規模，上市公司的集團化、跨國化成為必然，許多公司通過并購、重組等關聯性交易來實現資本市場的擴張。股權屬性：中國的經驗證據2021/10/10星期日114權力指數的概念2021/10/10星期日115當前中國的公司治理轉型典型案例調查研究2021/10/10星期日116二、董事與董事會運作2021/10/10星期日117董事會在公司治理中的核心作用提供資本為股東利益而行動對其負責選舉或解雇股東股東大會董事

董事會經理/執行層-管理團隊/執行委員會提交報告和負責答復指導和控制主要治理主體之間的關系2021/10/10星期日118董事會制度的起源董事會制度的產生和現代企業制度的建立與發展密不可分，董事會是現代企業制度發展到一定階段的產物在公司制企業中股東與經理之間是雙層的委托-代理關系。董事會就成為這種雙層委托代理關系的“中樞”，同時承接了股東和經理層2021/10/10星期日119依據功能劃分底限董事會：法律要求形式董事會：橡皮圖章監督董事會：監督評價經理人員決策董事會：對決策的執行進行干預從公司演化視角立憲董事會：按法律程序設立咨詢董事會：規模擴大，經營復雜性提高，強調外腦引入社團董事會：股權分散化公眾化，利益集團矛盾突現公共董事會：成員中包括政治利益代表董事會制度的形式2021/10/10星期日120董事會的職能和定位在公司治理內部機制中，董事會治理居于核心地位作為股東利益代表的董事會應承擔如下功能：負責公司的重大經營決策，聘任經理人員經營公司而使股東的資產增值－－戰略決策監督經理人員的行為，防止其損害股東利益－－管理層監督風險控制職能不斷被強化危機管理職能2021/10/10星期日121董事會的職能和定位美國的商業圓桌會議（BusinessRoundtable），代表美國大公司對董事會職責的描述如下：（1）挑選、定期評估、更換首席執行官（如果需要）；決定管理層的報酬；評價權力交接計劃。（2）審查、審批財務目標、公司的主要戰略以及發展規劃（3）為高層管理者提供建議與咨詢。（4）挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單；評估董事會的工作績效。（5）評估公司制度與法律、法規的適應性。2021/10/10星期日122我國新《公司法》對董事會職權的規定第109條：董事會對股東會負責，行使下列職權：

（1）負責召集股東大會，并向股東大會報告工作（2）執行股東大會的決議（3）決定公司的經營計劃和投資方案（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案（6）制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發行公司債券的方案（7）擬訂公司合并、分立、解散的方案（8）決定公司內部管理機構的設置（9）聘任或者解聘公司經理，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定報酬事項

(10)制定公司的基本管理制度

(11)公司章程規定的其他職權2021/10/10星期日123我國董事會的結構從我國《公司法》對董事會和監事會的職權規定來看，與典型的雙層董事會制度存在一些區別，但是監事會在法律和理論上可以獲得更多治理公司的權力。從這一意義上來說，我國公司的權力結構類似于雙層董事會制度。但是，從實際的公司治理情況來看，監事會基本上不能有效地監督董事會，不具有實質性權力，因此我國公司權力結構又類似于單層董事會制度。特別是近年來我國公司已經開始引入外部獨立董事，更強化了向單層董事會制度發展的趨勢。2021/10/10星期日124董事會功能在公司治理內部機制中，董事會治理居于核心地位:常規的功能：聘任和督導經理層強化的功能：重大經營決策及危機管理

2021/10/10星期日125董事會功能VS.管理層功能董事會是治理的核心，管理層是管理的核心；董事會確保良好的管理，管理層提供良好的管理；董事會提供指導，管理層進行管理；在危機發生時，董事會可以：調整管理層風險評估戰略控制2021/10/10星期日126董事會成員

董事長董事長是由董事會任命，通常由較高等級的董事擔任。董事長的角色可能存在很大的差異，它可能僅僅是一個名譽的職位；也可能是董事會中最重要的人物，負責整個董事會的運作。執行董事和非執行董事除了不參與公司的日常經營管理之外，非執行董事承擔著與執行董事相同的法律義務和責任。董事會人員結構的優化要求非執行董事占有適當的比例，這樣才能更好地約束公司董事會中“內部人”行為，提高董事會運行績效。2021/10/10星期日127董事會的規模董事會的規模將取決于?公司規模公司的所有權狀況行業性質。例如在美國，銀行和教育機構董事會人數較多是否發生兼并事件CEO的偏好。為了減少董事會的約束，CEO采用增大或減少董事人數的辦法加強對董事會的控制外部的壓力。隨著要求增加外部董事、少數民族董事、婦女董事的社會呼聲日漸提高，董事會呈擴展之勢董事會內部結構設置我國《公司法》對董事會規模的上下限的規定？有限責任公司的董事會成員為3到13人股份有限公司董事會成員為5到19人2021/10/10星期日128董事制度董事任免制度

董事的資格持股規定罷免和補選董事董事報酬激勵制度董事出席董事會議，獲得車馬費公司以認股權等方式給予董事額外的報酬簽訂特別的報酬協議，常見的一種形式稱為“金降落傘”，就是公司與董事之間簽訂的離職補償協議

2021/10/10星期日129董事的薪酬結構年費每次會議津貼+年費年費年費每次會議津貼每次會議津貼專門委員會委員津貼專門委員會委員津貼主席津貼/主任津貼++2021/10/10星期日1302024/4/16131

董事的義務董事在公司權力結構中具有特定的法律地位，同時需要承擔特定的法律責任和義務，董事義務通常可以分為：勤勉義務誠信義務2021/10/10星期日131董事的勤勉義務

勤勉義務指董事有義務對公司事務付出適當的時間和精力，關注公司的經營，并按照股東和公司的最佳利益謹慎行事，它是對董事“稱職”的基本要求：出席董事會，正常合理的謹慎態度勤勉行事并對所議事項表達明確意見行使詢問權和調查權，并進行適當的合理懷疑（特別對獨立董事，或非執行董事）避免不作為——應為與不為（包括故意、過失或疏忽）避免不當行為——不應為與不為積極參加培訓，熟悉法律法規，掌握作為董事應具備的知識2021/10/10星期日132董事的誠信義務誠信義務是要求董事在決策時必須誠實善意且合理的相信其行為符合公司（而非其個人）的最佳利益，例如：（1）董事必須真誠地為公司利益行事，他們必須真誠地工作，而不應在制定公司決策時摻雜任何私人動機（2）董事不得因自己身份而受益（3）不得侵占和擅自處理公司的財產（4）董事不得同公司開展非法競爭（5）董事不得與公司從事自我交易（6）董事不得泄露公司秘密（7）董事不得篡奪公司機會2021/10/10星期日133【案例】中航油事件悲情“院士”陳久霖2021/10/10星期日134如何挑選董事？人品能力領導力 正直責任感成熟穩重職業道德守時人際關系處理能力行業經驗商業判斷教育背景/特長：財會風險管理和內部控制戰略管理公司產品與市場資源來源：國際金融公司，2021/10/10星期日135董事會決策能力的評價判斷1：董事會要有足夠的遠見為公司設定合適的方向和步調判斷2：董事會能準確評價未來可能面臨的不可避免的困境判斷3：公司的價值得以提升董事會具備決策能力的前提條件董事擁有相關的專業知識、具備相應的能力董事會的組織設計2021/10/10星期日136董事應具備的能力理解公司董事以及董事會的角色。公司董事、所有者和管理者之間的顯著差異。公司治理問題。董事會的目標、任務、職責、結構以及有效運作的方式。董事會運作的法律框架。董事們要充分理解其法律責任。戰略性的經營方向。與規劃、履行和控制公司和經營戰略有關的問題和方法。一定的財務知識。擁有基本的會計知識、財務語言和概念并且使用相關的財務工具和技術去評價和監督經營是否正常。匯編財務報表和財務報告。公司各種金融資源的相關價值。2021/10/10星期日137熟悉人力資源管理。意識到下列事情的重要性，即招聘到擁有適當技能的合適經理人，鼓勵并逐漸使他們做出承諾、參與進來并做出貢獻。將人力資源戰略、政策和實踐與公司戰略結合起來。懂得有效的市場戰略。成功的市場戰略的重要作用在于提升客戶價值、改進公司的市場業績；如何計劃、履行和控制市場戰略。領導并指導變革。董事會的領導職責在于成功的完成變革，預期到并克服對變革的阻撓。認識到公司內部變革和變革步驟所承受的外部壓力和內部壓力。具備相應的行業、專業知識。有效地參與董事會的決策。董事應具備的能力2021/10/10星期日138公司董事的一般權利董事權利是指公司董事基于法律、公司章程的規定和委任契約的約定而享有的受托處理公司事務的各種權利或權力。我國公司法對董事會的職權有集中的規定，但對董事的權利無集中規定。此類內容可散見于有關董事的條款，詳見下頁：2021/10/10星期日139公司董事的一般權利出席董事會會議。依公司法規定，董事會會議，應由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權范圍。表決權。董事在董事會議上，有就所議事項進行表決的權利。董事會臨時會議召集的提議權。公司法只規定董事會可以召開臨時會議，而未規定如何召集。當然，董事長可視其情況主動召集，也可以根據一定人數的董事的提議而召集。后者產生了董事對召集董事臨時會議的提議權。通過董事會行使職權而行使權利。董事會的職權不是董事個人的職權，因而不能由董事分別行使。但是沒有董事的參與，董事會無法行使其職權。并且，董事作為董事會的成員，可以通過行使決議權而影響董事會的決定。2021/10/10星期日140董事長的特有權利董事長所享有的權利的范圍和大小，各國立法并不完全一樣。我國《公司法》明確規定“董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。”除此之外，并沒有明確規定董事長和一般董事權利的差別。在《上市公司章程指引》中規定，上市公司的董事長行使下列職權：（一）主持股東大會和召集、主持董事會會議（二）督促、檢查董事會決議的執行（三）董事會授予的其他職權（注釋：董事會應謹慎授予董事長職權，例行或長期授權須在章程中明確規定）2021/10/10星期日141董事長的作用對董事會的效率負責擔任董事會團隊領袖，整合董事會成員推薦或選任董事倡導建立平等、開放的董事會文化保持和激發董事會的活力董事會主席為了保證董事會議妥當進行而付出的努力，可能是他為公司利益做出的最為重要的貢獻（斯坦力?狄克遜）。董事會主席的作用就象交響樂團的指揮，他需要把樂手整合成一個交響樂團（卡得伯里）。2021/10/10星期日142董事的法律責任和免責董事如果因沒有履行勤勉義務和誠信義務而導致股東和公司利益遭受損失，股東可以向法院提出訴訟，禁止董事不當地行使權力公司也可以在發現董事簽訂不適當合同或以公司名義從事與其有利益關系的交易時，撤銷有關合同或交易對董事因違反義務而造成的損失、公司可以要求返回或恢復原狀2021/10/10星期日143董事的法律責任和免責只要董事確實履行了誠信義務和勤勉義務，按照法律和公司章程的規定，在某些情況下可以不承擔個人責任。美國《示范公司法》中規定，只要董事的行為是在高級雇員、獨立會計師和其他人員的幫助下為公司最高利益而忠誠地進行的，則可免除個人責任。英國、法國等則在公司法中沒有規定董事免除責任，在公司章程中可以規定由股東會免除董事在某些事務上的個人責任。我國《公司法》第113條規定，“經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。”2021/10/10星期日144對董事角色轉換的要求董事基本職責：勤勉、誠信。——監督者與決策者董事作用：董事會的治理能力取決于董事的個人素質。董事轉換：在行使治理權力之前的思索階段，董事個人絕對重要，但到了行使權力階段，重要的是整個群體。董事精神：能夠相互理解和尊重而同時能夠進行嚴肅認真甚至激烈的爭論和討論。——董事會文化董事職責：不能只想著自己所代表的股東，而應該想著整個公司的發展。——公司的董事董事培訓：定期與個人自學相結合。——董事市場建設2021/10/10星期日145董事會秘書董事長管理層股東董事會秘書2021/10/10星期日146董事會次級委員會的設置董事會作為會議體機關存在其內生性缺陷一方面，其功能的發揮主要表現為對已經形成的議案進行討論和表決，而專業有效的議案的形成和提出往往需要進行廣泛調查和深入研究。

另一方面，部分董事會職能的履行，如財務審計和業績評估等，需要監督主體在被監督對象日常履行職務的過程對其中加以考察和評估，這些都是每年僅僅數次的董事會議力所不及的。

董事會次級委員會的設立恰恰可以彌補上述董事會所存在的缺陷2021/10/10星期日147設立專業委員會的意義降低董事會會議負荷過多、壓力過大、時間太長的矛盾使董事會的工作更具可操作性有利于外部董事更好的履行職責，使得外部董事更好地發揮作用提高董事會的運作效率和效果2021/10/10星期日148董事會審計委員會提名委員會執行委員會薪酬委員會戰略委員會專業化分工：董事會專業委員會的設置2021/10/10星期日149董事會專業委員會的運作制定科學合理的專業委員會職責各專業委員會要嚴格按授權范圍行事專業委員會人員構成合理專業委員會要充分發揮獨立董事的作用專業委員會不能替代董事會2021/10/10星期日150審計委員會的主要職責審查公司財務報告以及重大會計政策的適用性，包括審查會計政策和會計估算選擇的合理性、財務報表內的一致性、可能被認作異常的重要的事項、重大調整事項檢查內部財務控制的有效性外部審計方面，決定外部審計員的資格認定和審計服務的質量以及審計范圍及審計結果內部審計方面，在設立內部審計部門的情況下，評價內部審計程序，保證內部和外部審計人員的合作，確保內部審計活動獲得足夠的資源支持，并在公司中擁有合適的地位2021/10/10星期日151董事會會議董事會會議的召開次數要取決于該公司所處的環境、公司的規模、所面對的問題、或者競爭環境的變化，等等董事們的地理分布以及其他責任目前一種新的發展趨向，即通過遠程電信會議召開董事會會議出席董事會的成員必須達到法定人數，以確保事務處理的有效性2021/10/10星期日152向董事提供的基本信息

董事會會議之前，應該向董事提供下述基本信息

會議議程前一次董事會會議的備忘錄財務信息相關的非財務信息2021/10/10星期日153規劃董事會會議－－會議準備要確保會議日程在董事會會議召開之前就應該很好地被制定出來擬定議事日程，不僅僅是董事長和公司秘書兩人的事情。它應該開放地吸收來自任何一名董事以及首席執行官的建議作為董事長應該最終審查會議議程上的事項，并要確保這次董事會需要考慮的所有事務都包括在董事會會議中在任何一個日程中盡量不要安排太多的主題，因為每一個主題都可能需要相當的時間來考慮和討論2021/10/10星期日154召開董事會會議：會議室的舉止對于事先已經提供詳細信息的問題的描述不要超過5分鐘表述問題本身而不是炫耀你的個性討論過程中不能超過3分鐘來表明自己的觀點討論時要切中題目，不要遠離主題要盡可能使用大家都知道的專業術語2021/10/10星期日155召開董事會會議——責任會議備忘錄與集體責任通常由董事會秘書就每一次會議過程準備好詳細的備忘錄。董事應該仔細閱讀備忘錄，并認識到一旦備忘錄獲得通過，那就成為了董事會所有審議與活動的正式記錄。2021/10/10星期日156三、獨立董事現狀、問題與改進策略2021/10/10星期日157獨立董事的界定

獨立董事（IndependentDirectors），是獨立非執行董事的簡稱。是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。

思考：獨立董事是否是一種“擺設”？執行董事地位與行政職務孰高？2021/10/10星期日158董事會具有獨立性獨立于經營者獨立于大股東非執行董事獨立董事董事會的獨立性與獨立董事2021/10/10星期日159

獨立董事必須具有獨立性

——下列人員不得擔任獨立董事(一)在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系(直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等)；(二)直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；(三)在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；(四)最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；(五)為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；(六)公司章程規定的其他人員；(七)中國證監會認定的其他人員。2021/10/10星期日160我國獨立董事任職資格獨立董事任職的積極資格

擔任獨立董事應當符合下列基本條件：（一）根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公司董事的資格；（二）具有本《指導意見》所要求的獨立性；（三）具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、規章及規則；（四）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；（五）公司章程規定的其他條件。

獨立董事任職的消極資格下列人員不得擔任獨立董事：

（一）在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（三）在直接或間接持有上市公司已發行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（四）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；（五）為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；（六）公司章程規定的其他人員；（七）中國證監會認定的其他人員。2021/10/10星期日161獨立董事主要職責

除了必須履行董事的一般職責之外，獨立董事還兼有如下職責：協助確保董事會考慮的是所有股東的利益，而非某一特定部分或團體的利益；就公司戰略、業績、資源等問題做出獨立判斷，包括主要人員任命和操守標準；考核董事會和執行董事的表現；在執行董事可能存在利益沖突時介入。2021/10/10星期日162獨立董事在公司治理中的作用強化董事會監督管理者參與公司戰略規劃提出和甄別公司自我價值判斷的標準評價董事會促進信息公開2021/10/10星期日163四、監事會監事會制度的國際比較監事會制度在我國的生成和演進我國監事會的運行機制監事會制度與獨立董事制度2021/10/10星期日164德國：股東與職工雙向控制下的監督機制從結構上來看，在德國的公司治理結構中，監事會在董事會之上；從構成上來看，監事會有一半是資方代表，一半是勞方代表。勞方代表由勞動者、管理職員以及工會中選出，監事會主席由資方代表選出，副主席由勞方代表選出。表決時票數相同的情況下，監事會主席擁有最終的投票權。2021/10/10星期日165日本：可選擇的監督方式1.日本監事會制度的生成和演進日本監事會制度萌芽及變遷：革新背景下的制度移植日本監事會制度的創新：路徑依賴下的制度演進新世紀伴隨著監事會機能強化的獨立董事制度的導入：國際經驗借鑒中的戰略互補性2021/10/10星期日166日本：可選擇的監督方式2.日本的公司治理結構特征

在日本監事會是與董事會平級的。日本公司的董事會基本上是業務執行機構和決策機構合二為一，董事會不是股東真正行使監控權力的機構。同時重視公司員工的治理作用。經營者的選拔、連任以及工作業績都需要得到員工的支持和認可。因此，日本實行的是由股東、員工、主銀行以及社會組成的多元化共同治理模式。2021/10/10星期日167（一）監事會制度的再次出現

1993年12月29日，《公司法》的公布正式確立了監事會在公司中的法律地位，規定了董事會、監事會與經理層相互制衡的公司治理結構。中國市場經濟下的監事會2021/10/10星期日168在1999年12月25日對《公司法》進行修訂的時候，增加了國有獨資公司監事會設置問題2000年3月15日的《國有企業監事會暫行條例》以及2002年1月9日由中國證監會和國家經貿委聯合公布的《中國上市公司治理準則》中進一步擴大了監事會監督的范圍，明確了相應的權責。2005年10月27日新公司法對監事會的職責又予以強化，新增加了“罷免權”、“提案權”、“股東會的召集權和主持權”、“訴訟權”。（二）監事會制度的創新發展2021/10/10星期日169監事會監督的方式日常運行監督重大事項監督2021/10/10星期日170監事會的工作原則維護出資者權益，確保資產的安全、完整；不干預企業日常的生產經營活動；對監督中發現的問題要及時向股東會或出資方報告。2021/10/10星期日171關于監事會的任職資格、任期與職權

我國《公司法》第五十三條規定：監事的任期每屆為三年。監事任期屆滿，連選可以連任。監事任期屆滿未及時改選，或者監事在任期內辭職導致監事會成員低于法定人數的，在改選出的監事就任前，原監事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行監事職務。2021/10/10星期日172監事會的職權《公司法》第五十四條：監事會行使下列職權：檢查公司財務；對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；依照本法第一百五十二條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟；公司章程規定的其他職權。2021/10/10星期日173監事的義務與責任1．監事執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。2.股東會或者股東大會要求監事列席會議的，監事應當列席并接受股東的質詢。3.董事、高級管理人員有《公司法》第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。2021/10/10星期日174監事會與獨立董事之間的關系從成員的來源及其專業背景來看，二者可以實現專業知識上的互補。從監督的過程來看，獨立董事一般承擔著事前、事中的監督作用，而監事會更側重于事后監督。上市公司的獨立董事，監督上更側重公司的重大事項。監事會作為公司的常設機構，進行的是經常性監督，監事會的事后監督涵蓋了檢查、落實、評價與反饋等多種功能在內，是對獨立董事制度所具有的事前監督、外部監督及其決策過程監控的延續。獨立董事作為自利的經濟人，也應該施以一定的監督，監事會有對獨立董事進行監督的責任。同時，獨立董事也可以通過對公司監事會行使監督權力結果與效果出具評估報告，并據此作為