第八、九講債權人的代位權與撤銷權債的保全

為了防止因債務人的財產不當減少給債權人的債權帶來危害，法律允許債權人采取的維護自己債權的行為。包括債權人代債務人之位向第三人行使債務人的權利（債權人代位權），或者請求法院撤銷債務人與第三人的民事法律行為（債權人撤銷權）。

債權保障的方式比較保障方式具體法律制度保障的基礎民事責任制度合同責任、侵權責任等一般責任財產債的擔保制度擔保物權特定責任財產保證、連帶債務擴大一般責任財產范圍債的保全制度債權人代位權防止一般責任財產的減少債權人撤銷權第八講債權人代位權

債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人以自己的名義代債務人行使對第三人的權利之權。

債權1債權2

債權人債務人次債務人一、債權人代位權取得：構成要件（一）債權人與債務人之間必須存在合法的債權債務關系【例】某動物園出售一只死老虎給家庭條件較為拮據的單身漢某甲，要價1萬元。某甲把死虎拉走后遲遲未按照約定交付價款。動物園發現，某甲的姐姐欠其1.2萬元早該歸還。問：某公園是否可以行使代位權？注意：1、債權人與債務人之間的債權產生的原因在所不問；2、債務人對次債務人享有的債權亦應合法；3、“合法”顯而易見的合法，是法院受理起訴時的判斷，并非經審判程序所做的定性。（二）債務人怠于行使其到期債權且已危害到債權人的債權。

【例】某乙欠某甲10萬元債務到期未能償還，除丙欠其11萬元已到期外，乙沒有其他財產，但是目前乙正在起訴丙要求其歸還。問：甲能否行使代位權？【例】在上例中，若乙并未對乙進行訴訟，但其還有小汽車若干輛，價值超過40萬。問：某甲能否行使代位權？怠于行使：不履行債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的到期債權（三）債務人的債權已到期

【例】劉某借錢40萬元給李某，到期后李某因為自己生意失敗無力償還。李某的兒子李某某在上一年從李某處借走100萬元，約定4年以后歸還。劉某要求李某從李某某處要回欠款以償還債務，李某拒絕。問：劉某可否行使代位權？（四）債務人之債權不是專屬于債務人自身的債權【例】老李頭退休后生活拮據，從章某處借款3000元，因無其他經濟來源一直未能償還。章某后來了解到，老李頭在原來的單位尚有退休金10000元未領，于是主張代位權。問：章某的代位權主張成立嗎？基于認養、撫養關系、贍養美系、繼承關系產生的給付請求權勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權二、代位權行使方式：代位權訴訟（一）代位權訴訟中的當事人地位與相互關系（二）代位權訴訟的地域管轄（三）代位權訴訟之訴的分立1、訴訟地位（1）債權人——原告（2）次債務人——被告（3）債務人——第三人。原告未列的，法院可追加2、相互關系（1）次債務人可援引對債務人的抗辯權對抗債權人（2）原告勝訴的，訴訟費用由被告承擔，從實現的債權中優先支付，但最終由債務人承擔（3）代位權成立，次債務人向債權人直接履行，不能向債務人履行（4）債權人請求數額以債權為限，不得超過債務人的債務由被告住所地人民法院管轄（《合同法解釋》第14條）。注意：除專屬管轄的外：1、不論債權人與債務人間、債務人與次債務人間的合同是否約定有協議管轄的內容。2、即使債權人與債務人之間、債務人與次債務人之間的合同訂有有效的仲裁條款，次債務人也不得以仲裁協議為由對債權人提起的代位權訴訟提起管轄異議。1、債權人起訴債務人后，又向同一法院提起代位權訴訟的：（1）不符合合同法解釋第14條規定的，告知其向次債務人住所地的法院另行提起訴訟。（2）符合合同法解釋第14條規定也符合民訴法第108條規定的起訴條件的，則發生管轄競合，由同一法院另案受理。2、債權人提起代位權訴訟后，又在同一法院或者不同法院以債務人為被告提起訴訟的，人民法院應依照《合同法解釋》第15條的精神作出是否受理的決定。3、以債務人為被告提起的訴訟與代位權訴訟并存時，不論哪個訴訟先提起，都應中止代位權訴訟。4、代位權訴訟中，債務人對超過債權人代位請求數額的債權部分以次債務人為被告起訴的：（1）受訴法院應告知其向有管轄權的法院另行起訴。（2）有管轄權的法院可能是另一個法院，也可能是同一法院，起訴符合法定條件的，法院都應當受理；（3）受理以后在代位權訴訟終結以前應當依法中止四、代位權行使在司法實踐中應注意的問題

1、注意保存行為（債權人專為保存債務人權利的行為）的問題2、債權人的代位權只應代位合同之債，而不應代位侵權之債3、債權人代位權只能代位債權而不能代位物權。對債務人在第三人處的物權完全可以通過強制執行程序解決。

第九講債權人的撤銷權

債權人對債務人濫用其財產處分權而損害債權人的債權的行為請求法院予以撤銷的權利。

一、債權人撤銷權的構成要件

（一）債權人對債務人必須存在有效的債權（二）債務人實施了一定的處分財產的行為（三）債務人的行為必須有害于債權（四）債務人第三人進行有償轉讓行為必須都具有惡意（五）債權人行使撤銷權應以其債權為限（六）債權人的撤銷權應在法定期間內行使，否則撤銷權消滅二、債權人撤銷權的行使方式：撤銷權訴訟

（一）撤銷權訴訟中的當事人地位（二）撤銷權的訴訟管轄原則：

“原告就被告”——被告住所在人民法院管轄（《合同法解釋》第23條）（三）撤銷權行使的效力（四）撤銷權訴訟的費用負擔債權人因提起撤銷權之訴而發生的律師代理費、差旅費等必要費用，應當由債務人承擔。如（受益人和受讓人）有過錯，則適當分擔上述費用，具體比例由法院根據第三人的過錯大小確定。1、享有撤銷權的債權人——原告。兩個或兩個以上債權人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，人民法院可以合并審理，也可以單獨審理。（《合同法解釋》第25條第2款）2、債務人——被告。3、受益人或者受讓人——第三人。原告未列的，法院可以追加。1．對債務人，該行為的效力溯及地消滅。與詐害行為相對人間的法律關系恢復至詐害行為發生前之原有狀態。2．對受益人，返還由債務人處受領之財產利益或其價值變形物。受益人有向債務人請求對價返還之權利。3、對行使撤銷權的債權人，有請求受益人將脫逸財產歸入債務人責任財產之權利。如其債權已屆清償期，得要求債務人履行債務。債務人拒絕履行時，可申請法院就已恢復原狀之財產強制執行。4、對其他債權人，可依合同要求債務人清償債務。在啟動破產程序之場合，債權人可就包括行使撤銷權的債權人取回的脫逸財產在內的全部責任財產按比例平等受償。行使撤銷權的一般費用，作為全體債權人管理責任財產的支出，其他債權人在承受利益的同時，應予以償還。三、司法實踐中需要注意的問題

（一）債務人和第三人主觀惡意的判斷（二）撤銷權效力范圍的具體確定問題（三）債權人撤銷權與民事行為中的一般撤銷權的區別1、立法例。（1）觀念主義：惡意是指債務人認識到其行為可能造成自己喪失償還能力并有害于債權的后果。（法國、日本和臺灣地區）（2）意思主義：惡意是指債務人不僅對其有害債權行為的后果要有認識，而且在主觀上還要有損害債權人的意思。（德國、瑞士和奧地利）2、我國：采取觀念主義。只要舉證債務人存在“以明顯不合理的低價轉讓財產”行為，就足以表明其主觀有惡意。1、若被撤銷行為的標的是可分的，應在債權人所享有的債權額的范圍內撤銷債務人的部分行為，而其他部分則仍然有效2、若被撤銷行為的標的不