2021司法考試物權法真題及解析第四組：沈蒙黃瑩楊韻潔包洛凡沈瀟竇淳冉鄧亞楠張潔2021年司法考試真題8.甲公司欠乙公司貨款100萬元，先由甲公司提供機器設備設定抵押權、丙公司擔任保證人，后由丁公司提供房屋設定抵押權并辦理了抵押登記。甲公司屆期不支付貨款，以下哪一表述是正確的？〔

〕

A.乙公司應先行使機器設備抵押權

B.乙公司應先行使房屋抵押權

C.乙公司應先行請求丙公司承擔保證責任

D.丙公司和丁公司可相互追償【答案】A

【考點】既有物的擔保又有人的擔保的處理

【解析】?物權法?第一百七十六條規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應領先就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。據此可知，乙公司應先行使機器設備抵押權。丙公司提供的是人保，丁公司提供的是物保，根據通說觀點，物保與人保之間不可以相互追償。9.張某拾得王某的一只小羊拒不歸還，李某將小羊從張某羊圈中抱走交給王某。以下哪一表述是正確的？〔

〕

A.張某拾得小羊后因占有而取得所有權

B.張某有權要求王某返還占有

C.張某有權要求李某返還占有

D.李某侵犯了張某的占有

【答案】D

【考點】拾得遺失物、占有

【解析】選項A、B錯誤。?物權法?第一百零九條規定，拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門。據此可知，拾得人不能因拾得而取得遺失物的所有權，失主〔王某〕有權請求拾得人返還遺失物及孳息。

選項C錯誤，選項D正確。占有是一種既成事實，即使這種事實與其他當事人的權利相抵觸，也不應該再受到非法行為的侵害。對占有的保護，就是對社會安寧、穩定的保護。因此，李某將小羊從張某羊圈中抱走的行為侵犯了張某的占有。但李某隨即將小羊交給了原所有人王某，那么張某不能再向李某主張占有物返還請求權。44.甲公司與銀行訂立了標的額為8,000萬元的貸款合同，甲公司董事長美國人湯姆用自己位于W市的三套別墅為甲公司提供抵押擔保。貸款到期后甲公司無力歸還，銀行向法院申請適用特別程序實現對別墅的抵押權。關于本案的分析，以下哪一選項是正確的？〔〕A.由于本案標的金額巨大，且具有涉外因素，銀行應向W市中院提交書面申請B.本案的被申請人只應是債務人甲公司C.如果法院經過審查，作出拍賣裁定，可直接移交執行庭進行拍賣D.如果法院經過審查，駁回銀行申請，銀行可就該抵押權益向法院起訴【答案】D【考點】特別程序——實現擔保物權案件的審理【解析】選項A錯誤。?民事訴訟法?第一百九十六條規定，申請實現擔保物權，由擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律，向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。選項B錯誤。湯姆是抵押人，因此本案的被申請人應該是湯姆，而非甲公司。選項C錯誤，選項D正確。?民事訴訟法?第一百九十七條規定，人民法院受理申請后，經審查，符合法律規定的，裁定拍賣、變賣擔保財產，當事人依據該裁定可以向人民法院申請執行；不符合法律規定的，裁定駁回申請，當事人可以向人民法院提起訴訟。58.某小區徐某未獲得規劃許可證和施工許可證便在自住房前擴建一個門面房，擠占小區人行通道。小區其他業主屢次要求徐某撤除未果后，將該門面房強行撤除，毀壞了徐某自住房屋的墻磚。關于撤除行為，以下哪些表述是正確的？〔〕A.侵犯了徐某門面房的所有權B.侵犯了徐某的占有C.其他業主應恢復原狀D.其他業主應賠償徐某自住房屋墻磚毀壞的損失【答案】BD【考點】物權的保護、占有【解析】根據民法理論，通說認為對未獲得規劃許可證和施工許可證的建筑物，即建筑人對違章建筑的占有，作為一種事實狀態受法律保護，除執法機關依法處理外，建筑人對建筑物可以自己占有并進行一定的使用，禁止他人侵犯建筑人對違章建筑的占有。同時，占有可以是有本權的占有，也可以是無本權的占有。因此，在建筑人對違章建筑物不享有所有權〔本權〕的情況下，但由于其實際的管理與控制，也形成了一種占有，并受法律保護，他人不得隨意侵犯。此題中，徐某對于違章建筑不擁有所有權，但享有占有的權利，因此小區其他業主強行撤除門面房的行為沒有侵犯其所有權，但侵犯了其占有的權利。同時，對于已撤除的違章建筑，沒有恢復原狀的可能和必要，但應當就徐某擁有所有權的自住房的墻磚損失的侵權問題進行賠償。四、案情：2月5日，甲與乙訂立一份房屋買賣合同，約定乙購置甲的房屋一套〔以下稱01號房〕，價格80萬元。并約定，合同簽訂后一周內乙先付20萬元，交付房屋后付30萬元，辦理過戶登記后付30萬元。2月8日，丙得知甲欲將該房屋出賣，表示愿意購置。甲告其已與乙簽訂合同的事實，丙說愿出90萬元。于是，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，約定合同簽訂后3日內丙付清全部房款，同時辦理過戶登記。2月11日，丙付清了全部房款，并辦理了過戶登記。2月12日，當乙支付第一筆房款時，甲說：房屋已賣掉，但同小區還有一套房屋〔以下稱02號房〕，可作價100萬元出賣。乙看后當即表示同意，但提出只能首付20萬元，其余80萬元向銀行申請貸款。甲、乙在原合同文本上將房屋相關信息、價款和付款方式作了修改，其余條款未修改。乙支付首付20萬元后，恰逢國家出臺房地產貸款調控政策，乙不再具備貸款資格。故乙表示仍然要買01號房，要求甲按原合同履行。甲表示01號房無法交付，并表示第二份合同已經生效，如乙不履行將要承擔違約責任。乙認為甲違約在先。3月中旬，乙訴請法院確認甲丙之間的房屋買賣合同無效，甲應履行2月5日雙方簽訂的合同，交付01號房，并承擔遲延交付的違約責任。甲那么要求乙繼續履行購置02號房的義務。3月20日，丙聘請不具備裝修資質的A公司裝修01號房。裝修期間，A公司裝修工張某因操作失誤將水管砸壞，漏水導致鄰居丁的家具等物件損壞，損失約5000元。5月20日，丙花3000元從商場購置B公司生產的熱水器，B公司派員工李某上門安裝。5月30日，李某從B公司離職，但經常到B公司派駐丙所住小區的維修處門前承攬維修業務。7月24日，丙因熱水器故障到該維修處要求B公司維修，碰到李某。丙對李某說：熱水器是你裝的，出了問題你得去修。維修處負責人因人手不夠，便對李某說：那你就去幫助修一下吧。李某便隨丙去維修。李某維修過程中操作失誤致熱水器毀損。問題：1.01號房屋的物權歸屬應當如何確定？為什么？【法理透析】此題考核房屋賣賣合同。基于法律行為的不動產物權變動、房屋多重買賣合同的效力、惡意串通、合同變更、情勢變更、侵權責任。

1.不動產物權的設立、變更、轉讓和