法理學(xué)（第六版）全套PPT課件法理學(xué)導(dǎo)論法比較法學(xué)與法系權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任導(dǎo)論第一章第二章第三章法律規(guī)范與法律體系法律關(guān)系法律行為立法、執(zhí)法與司法第四章第五章第六章第七章目錄法律推理法律解釋法律淵源法律效力第八章第九章第十章第十一章法的作用法的價(jià)值法與其他社會(huì)因素法治國家的一般理論第十三章第十四章第十五章第十六章目錄第十二章法的演進(jìn)第一節(jié)法學(xué)第二節(jié)法理學(xué)法理學(xué)導(dǎo)論導(dǎo)論學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法學(xué)的性質(zhì)、特征;2.了解法理學(xué)研究的對(duì)象和意義;3.熟悉法學(xué)思維的基本特點(diǎn)。所謂法學(xué),就是研究法律現(xiàn)象的知識(shí)體系,是以特定的概念、原理來探求法律問題之答案的學(xué)問。也可以說,法學(xué)是一門實(shí)踐知識(shí)、實(shí)踐學(xué)問,即通過“實(shí)踐之思”獲取的知識(shí)。按照古老的知識(shí)分類,實(shí)踐知識(shí)(拉丁文為prudentia),包括宗教知識(shí)、倫理知識(shí)、政治知識(shí)、法律知識(shí)等。概念(1)重視邏輯歸納,較為輕視邏輯演繹(2)重視考據(jù),輕視理性論證(3)重視實(shí)用技巧,較為輕視學(xué)理闡釋(4)重視刑事法律,輕視民事法律在注釋和研究方法上,律學(xué)具有如下特點(diǎn):第一節(jié)法學(xué)

一、法學(xué)的概念(二)法學(xué)的務(wù)實(shí)性(一)法學(xué)的制度關(guān)聯(lián)性(二)法學(xué)的務(wù)實(shí)性(四)法學(xué)的職業(yè)性(五)法學(xué)的價(jià)值取向性二、法學(xué)的性質(zhì)第一節(jié)法學(xué)

一個(gè)國家法治建構(gòu)的首要任務(wù)是確立一套相對(duì)統(tǒng)一而完整的法律制度體系,因而法律制度便成了法學(xué)研究的對(duì)象。國家制定法律、建立法律制度的目的在于用它們來調(diào)整人類社會(huì)的生活關(guān)系。所以,法學(xué)必須研究社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系。更確切地說,法學(xué)要研究那些與法律制度有關(guān)聯(lián)的社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系問題。法學(xué)不是單純地研究法律制度或社會(huì)現(xiàn)實(shí),也就是說,法學(xué)既不完全脫離社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系來思考、觀察或建構(gòu)法律制度,也不完全離開法律制度來考察純粹的社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系。(一)法律制度問題(二)社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系問題(三)法律制度與社會(huì)現(xiàn)實(shí)相互如何對(duì)應(yīng)問題第一節(jié)法學(xué)三、法學(xué)的研究對(duì)象法學(xué)思維不是經(jīng)濟(jì)學(xué)思維,不是政治學(xué)思維,也不是倫理學(xué)思維,當(dāng)然更不是自然科學(xué)的思維(這并不表明它們之間毫無影響)。法學(xué)思維是法學(xué)家在研究法律現(xiàn)象時(shí)所持的思考立場、態(tài)度、觀點(diǎn)和使用方法。法學(xué)思維具有以下特點(diǎn)：01020304法學(xué)思維是實(shí)踐思維05法學(xué)思維是以實(shí)在法(法律)為起點(diǎn)的思維法學(xué)思維是以實(shí)在法(法律)為起點(diǎn)的思維法學(xué)思維是論證的思維、說理的思維法學(xué)思維是評(píng)價(jià)性思維四、法學(xué)思維及其特點(diǎn)第一節(jié)法學(xué)演變含義就制度層面而言,法理學(xué)是一門研究所有法律制度中的一般問題、原理、原則和制度的學(xué)問。它不關(guān)心每個(gè)具體制度、法律的具體操作問題(這屬于不同法學(xué)學(xué)科研究的對(duì)象),而是對(duì)每個(gè)法學(xué)學(xué)科中帶有共同性、根本性的問題和原理作橫斷面的考察。法理學(xué)以法哲學(xué)為基礎(chǔ),通過對(duì)法的原理、原則、概念、制度的探討,將其他兩個(gè)理論方向的研究聯(lián)系和統(tǒng)一起來,但又不完全代替各個(gè)理論方向的具體研究。這樣一個(gè)研究范圍既反映了科學(xué)分化與整合的大趨向,也反映了當(dāng)代世界三大法學(xué)流派(即自然法學(xué)、社會(huì)法學(xué)、實(shí)證主義法學(xué))理論傾向相互融合的事實(shí)。據(jù)考證,1870年(日本明治三年),日本《大學(xué)南校(開成學(xué)校的前身)規(guī)則》中將法理學(xué)稱為“法科理論”,1874年(日本明治七年)初,在東京開設(shè)開成學(xué)校(東京大學(xué)的前身)時(shí)將這門科目改名為“法論”。直到1881年(日本明治十四年),日本法學(xué)家穗積陳重已在東京大學(xué)的法學(xué)部開設(shè)這門課程,認(rèn)為“法論”與佛教中的“法談”可能會(huì)混淆,讓人覺得有一種講經(jīng)說教的感覺,帶有些佛教氣息,故改名為“法理學(xué)”。一、“法理學(xué)”一詞的含義及演變第二節(jié)法理學(xué)法學(xué)體系,也稱為“法學(xué)分科的體系”,即由法學(xué)各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。它的中心問題是關(guān)于法學(xué)內(nèi)部各分支學(xué)科的劃分或法學(xué)學(xué)科的分類。法學(xué)體系不等同于法學(xué)理論體系,但又與一定的法學(xué)理論體系相聯(lián)系。法學(xué)理論體系是建立在一定的世界觀和方法論基礎(chǔ)上的法律理論觀點(diǎn)、思想和學(xué)說體系。法學(xué)體系也不完全是法學(xué)的課程設(shè)置體系。盡管法學(xué)專業(yè)課程的設(shè)置往往是以法學(xué)分科為依據(jù)(例如,法理學(xué)既是法學(xué)的分支學(xué)科,又是一門法學(xué)課程),但法學(xué)課程體系不可能窮盡法學(xué)所有的分支學(xué)科。二、法理學(xué)在法學(xué)體系中的作用與地位(一)法學(xué)體系第二節(jié)法理學(xué)一方面,法理學(xué)所研究的是法的一般原理、原則、概念、制度,這種研究對(duì)象與人類的生活方式、理念、價(jià)值和人文的總體精神息息相關(guān)。(二)法理學(xué)的地位另一方面,從法學(xué)體系的內(nèi)部關(guān)系看,法理學(xué)在整個(gè)法學(xué)體系中具有“基礎(chǔ)理論”的地位。它是建立在應(yīng)用法學(xué)(部門法學(xué)及其應(yīng)用學(xué)科)之上的,具有普遍意義、屬性和職能的法學(xué)學(xué)科,其內(nèi)容具有基礎(chǔ)性、根本性、一般性、普遍性和抽象性,從而對(duì)各種應(yīng)用法學(xué)給予理論上的指導(dǎo)。第二節(jié)法理學(xué)ABC法律文化的發(fā)展與法理學(xué)的研究密切相關(guān)法理學(xué)重在培養(yǎng)法律和法學(xué)工作者的見識(shí)和境界法理學(xué)重在訓(xùn)練人們的法律思維方式和能力一個(gè)民族若要站在科學(xué)的最高峰,就一刻也不能離開理論思維。這一論斷,對(duì)于學(xué)習(xí)和研究法理學(xué)而言,同樣是適用的。如果要在人文科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)發(fā)展的大背景下審視法學(xué)整個(gè)體系的發(fā)展,那么就不能輕視法理學(xué)存在的價(jià)值和意義。三、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義第二節(jié)法理學(xué)本章小結(jié)法學(xué)是一門實(shí)踐知識(shí)、實(shí)踐學(xué)問,即通過“實(shí)踐之思”獲取的知識(shí)。它具有這樣的性質(zhì):第一,法學(xué)的研究總是指向法律現(xiàn)象或法律問題的。第二,法學(xué)具有務(wù)實(shí)性。第三,法學(xué)是反映人的經(jīng)驗(yàn)理性的學(xué)問,是人的法律經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)、智慧和理性的綜合體現(xiàn)。第四,法學(xué)是職業(yè)性知識(shí)體系,它所使用的語言是冷靜的、剛硬的、簡潔的、合乎邏輯的,是經(jīng)過法學(xué)家們提煉、加工和創(chuàng)造出來的行業(yè)語言。第五,法學(xué)不同于自然科學(xué)之處在于它研究的是一種“價(jià)值性事實(shí)”,即反映人類的價(jià)值觀、價(jià)值傾向和價(jià)值意義的社會(huì)事實(shí)。法學(xué)研究的法律現(xiàn)象主要有:法律制度問題;社會(huì)現(xiàn)實(shí)或社會(huì)生活關(guān)系問題;法律制度與社會(huì)現(xiàn)實(shí)相互如何對(duì)應(yīng)問題。法學(xué)的思維方式也是獨(dú)特的。法學(xué)思維是法學(xué)家在研究法律現(xiàn)象時(shí)所持的思考立場、態(tài)度、觀點(diǎn)和使用的方法。一個(gè)學(xué)習(xí)法律的人必須要像法律職業(yè)人那樣去思考問題。法理學(xué)研究的對(duì)象主要是法和法學(xué)的一般原理(哲理)、基本的法律原則、基本概念和制度以及這些法律制度運(yùn)行的機(jī)制。法理學(xué)在整個(gè)法學(xué)體系中居于一種非常獨(dú)特的地位。學(xué)習(xí)法理學(xué)具有重要的意義。研習(xí)活動(dòng)1.分析在某個(gè)學(xué)術(shù)研討會(huì)上,甲、乙、丙三位學(xué)者分別就“法理學(xué)”一詞作了不同的解釋。甲說:“法理學(xué)就是法哲學(xué),研究法律中的哲學(xué)問題,比如法律原則、概念、制度、方法等。”乙說:“法理學(xué)是研究社會(huì)現(xiàn)實(shí)問題的學(xué)問,相當(dāng)于法社會(huì)學(xué)。”丙說:“法理學(xué)是研究刑法、民法、憲法、訴訟法等法律部門如何適用問題的學(xué)問。”問題:你認(rèn)為上述哪一種或哪些觀點(diǎn)有道理?為什么?2.討論根據(jù)參考案例0-2,討論以下問題:(1)這個(gè)案例中爭議的核心問題是什么?(2)主審法官以王某“知假買假”為由認(rèn)定其不屬于消費(fèi)者,是否有道理?(3)這個(gè)案件所涉及的問題是否只有一個(gè)答案?如果還有其他答案,請(qǐng)嘗試列出。要點(diǎn)提示:學(xué)生在討論這些問題時(shí),可以不從具體的專業(yè)法律知識(shí)(如民法學(xué))角度出發(fā),也不一定要運(yùn)用本教材后面介紹的內(nèi)容(如法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律解釋和法律推理)來進(jìn)行分析,只需要根據(jù)一般常識(shí)來辯論即可。目的在于使學(xué)生逐漸地學(xué)會(huì)法學(xué)思考和論證的方法。第一節(jié)法的概念第二節(jié)法的形式特征第一章法法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法的概念;2.了解有關(guān)法的概念的三個(gè)爭議點(diǎn);3.熟悉自然法與實(shí)證主義的基本立場;4.系統(tǒng)掌握法的形式特征,以便有效區(qū)分法與其他社會(huì)規(guī)范。法理學(xué)的核心問題在于以何種方式來回答“法是什么”,法律思想上千年的發(fā)展歷史就是圍繞著這個(gè)問題展開的。但是,由于這個(gè)問題涉及的內(nèi)容過于復(fù)雜,為了學(xué)習(xí)的順利展開,本章將主要介紹上述問題所涉及的核心爭議點(diǎn),并闡述如何從形式上識(shí)別法的標(biāo)準(zhǔn)。ABC我們必須注意,法是利益關(guān)涉的,它對(duì)于人們的行為、利益等可能產(chǎn)生影響,因?yàn)樗鼤?huì)引起有關(guān)權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的分配。我們知道,對(duì)于行為的約束與限制,并不只有法能夠引發(fā)后果。即使我們給出了一個(gè)法的概念,但是這個(gè)概念在面對(duì)“國際法”與“習(xí)慣法”時(shí),可能缺乏充分的解釋力度。有關(guān)法的概念的研究具有非常重要意義的原因在于:一、研究法的概念的重要性第一節(jié)法的概念A(yù)BC法和命令都處于“一方對(duì)另一方”的單向關(guān)系之中,因此,它們與具有討價(jià)還價(jià)特征的交往關(guān)系不同,被施予者不能基于自身的原因或理由對(duì)抗法和命令的效力;換言之,法和命令不能與反向的關(guān)系共存。法和命令都處于“一對(duì)多”的結(jié)構(gòu)之中,即有權(quán)發(fā)布法律或者命令的主體(無論是個(gè)人還是組織)都是特定的,但是其指向的對(duì)象是不特定的。在法和命令中,被指向者的行為都是非任意性的,即使存在一定的選擇自由,這種選擇也必須建立在法或者命令所給定的范圍之內(nèi)。由于法和命令之間存在很多共同之處,因此,很多研究者將法視為某種來自國家的命令。兩者的共同點(diǎn)包括以下幾個(gè)方面:二、法的概念的三個(gè)基本爭議點(diǎn)(一)法和命令第一節(jié)法的概念法律評(píng)價(jià)和道德評(píng)價(jià)的結(jié)果并非必然等同,因?yàn)榉稍u(píng)價(jià)的結(jié)果是“合法”與“違法”,而道德評(píng)價(jià)的結(jié)果是“好”與“壞”,只有在證明“好=合法”與“壞=違法”兩個(gè)等式的基礎(chǔ)上,才能得出“法律義務(wù)來自道德義務(wù)”的結(jié)論。根據(jù)一般的經(jīng)驗(yàn),顯然,上述兩個(gè)等式難以成立。那么,這是否意味著法律義務(wù)并非來自道德義務(wù)呢?法律義務(wù)與道德義務(wù)之間到底是什么關(guān)系?這樣的問題將是有關(guān)法律概念的主要爭議點(diǎn)。(二)法律義務(wù)與道德義務(wù)第一節(jié)法的概念(1)法是否僅僅由規(guī)范組成?與規(guī)范相對(duì)的實(shí)際情況能否被視為法的組成部分?如果法僅僅表現(xiàn)為規(guī)范的形式,那么,法引起的社會(huì)關(guān)系的實(shí)際變化就不具備成為法組成部分的資格;如果相反,那么,這些部分將是法的一分子。(2)法官在解決糾紛的時(shí)候,必須依據(jù)法律規(guī)范作出判斷;否則,法官的行為就是任意的。于是,問題就出現(xiàn)了,“法官運(yùn)用法律規(guī)范作出判斷”這個(gè)表述是什么意思?法官真的受到法律規(guī)范的約束嗎?或者說,“依法律規(guī)范判決”是否僅僅是為了掩飾判決實(shí)質(zhì)上不過是法官個(gè)人喜好的結(jié)果?因此,我們必須研究法律規(guī)范與行為之間的關(guān)系。一般認(rèn)為,法是以一種規(guī)范性的形式出現(xiàn)的。然而,除了法之外,還存在很多的規(guī)范形式,如游戲規(guī)則、禮儀規(guī)則、語言規(guī)則等。那么,法和規(guī)范之間是什么關(guān)系?細(xì)致分析的話,這個(gè)問題可以分解為以下幾個(gè)子問題:(三)法與規(guī)范第一節(jié)法的概念(二)法律實(shí)證主義理論(一)自然法理論“自然法”是英文“naturallaw”的對(duì)譯。按照西方學(xué)者的理解,自然法觀念的起源,可以歸結(jié)為人類心靈固有的活動(dòng),它促使人類心靈形成一種永恒不變的正義觀念。這種正義被認(rèn)為是更高的或終極的法,其來自宇宙之本性,或者出自上帝之意志,或者源于人類之理性。法律實(shí)證主義理論強(qiáng)調(diào)實(shí)在法的自足性,認(rèn)為法就是法,并不受制于法以外的其他更為高級(jí)的標(biāo)準(zhǔn),無論這些標(biāo)準(zhǔn)是“事物的本質(zhì)”“神意”還是“人的理性”。因此,即使實(shí)在法與上述標(biāo)準(zhǔn)相違背,也不能成為否定實(shí)在法之法律性質(zhì)的理由,人們依然具有服從這種法律的義務(wù)。所以,法律實(shí)證主義理論其實(shí)是對(duì)于“法實(shí)際上是什么”之問題的研究。三、關(guān)于法的概念的兩個(gè)基本立場:自然法理論與法律實(shí)證主義理論第一節(jié)法的概念所謂規(guī)范,簡單地說,就是指標(biāo)準(zhǔn)。例如,我們經(jīng)常說“你的文章不符合規(guī)范的要求”,就是指文章沒有按照事先的標(biāo)準(zhǔn)展開。但是,并非所有的標(biāo)準(zhǔn)都能夠被冠以“規(guī)范”這個(gè)術(shù)語,只有那些針對(duì)不特定對(duì)象的標(biāo)準(zhǔn)才能被視為規(guī)范。所以,規(guī)范也可以被稱為針對(duì)不特定對(duì)象的標(biāo)準(zhǔn)。(一)法是一種規(guī)范1.法只能針對(duì)行為,而不能針對(duì)思想這是指法只能對(duì)人們的行為進(jìn)行約束,而不能以某種觀念或者想法作為調(diào)整對(duì)象。2.法針對(duì)的是關(guān)系行為這是指法針對(duì)的是社會(huì)關(guān)系之中的行為(關(guān)系行為、涉他行為或交互行為),而非純粹個(gè)人意義上的個(gè)體行為(自涉行為)。3.法所針對(duì)的關(guān)系行為包括作為和不作為行為可以按照其是積極的還是消極的,劃分為作為與不作為兩個(gè)基本類型。(二)法調(diào)整關(guān)系行為第二節(jié)法的形式特征

一、法是調(diào)整人們關(guān)系行為的規(guī)范法是針對(duì)不特定主體提出或者設(shè)定的行為規(guī)范。作為抽象、概括的規(guī)定,法所適用的對(duì)象當(dāng)然是一般的人或者一般的事,而不是特定的人或事;換言之,法不是為了特殊人而創(chuàng)制的。(一)法作為一種規(guī)范,必然具有普遍性特征法具有普遍性,在本質(zhì)上也是其公正性的反映。法對(duì)于具有相同特征的人或事給予相同的對(duì)待并規(guī)定相同的法律后果,這個(gè)特點(diǎn)可以被視為法的公正性特征。(二)法的普遍性與法的公正性法的普遍性還表現(xiàn)為其規(guī)定的反復(fù)適用性,即每一個(gè)具有約束力的法律規(guī)定,在其生效期間對(duì)于同類案件可以反復(fù)適用,并不因?yàn)橐淮芜m用就使法的效力歸于消滅。(三)法的普遍性與法的反復(fù)適用性法的普遍性不等于法律適用的范圍不受限制,這種普遍性是在法律有效范圍之內(nèi)的普遍性;換言之,普遍性是建立在法律約束領(lǐng)域的基礎(chǔ)之上的。(四)法的普遍性不等于法的絕對(duì)性與無限性

二、法具有普遍性第二節(jié)法的形式特征(一)法的制定與法的認(rèn)可(二)法的統(tǒng)一性與權(quán)威性1.制定方式國家的立法機(jī)關(guān)依據(jù)自身的立法權(quán)限、按照法律程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng),這種活動(dòng)的結(jié)果就是成文法。成文法中所體現(xiàn)的國家意志是最為明顯的,因?yàn)椴坏晌姆ǖ膬?nèi)容,而且其所具有的法律約束力都來自國家。2.認(rèn)可方式(1)明示認(rèn)可,即在規(guī)范性法律文件之中明確規(guī)定哪種道德或者習(xí)慣等社會(huì)規(guī)范具有法律上的約束力。(2)默示認(rèn)可,即法并沒有明確授予某些道德規(guī)范或者習(xí)慣規(guī)范以法律效力,但是允許法官在審理相關(guān)案件時(shí),援引這些規(guī)范作為裁決標(biāo)準(zhǔn)。體現(xiàn)國家意志的法,必然擁有統(tǒng)一性和權(quán)威性的特征。所謂統(tǒng)一性,是指法律體系必須表現(xiàn)為一個(gè)統(tǒng)一體。所謂權(quán)威性,是指經(jīng)過制定或認(rèn)可的法律,任何團(tuán)體或者個(gè)人無論是否愿意都應(yīng)當(dāng)對(duì)其表示服從,法律構(gòu)成了團(tuán)體或個(gè)人行使法律權(quán)利和履行法律義務(wù)的“唯一理由”。三、法具有國家意志性第二節(jié)法的形式特征(一)規(guī)范的強(qiáng)制力(二)法由國家強(qiáng)制力加以保障的必要性任何行為規(guī)范都必須附加一定的強(qiáng)制力以保證實(shí)施,因此,強(qiáng)制力就等同于約束力。但是,強(qiáng)制力不等于暴力,強(qiáng)制力需要具備正當(dāng)性的基礎(chǔ),那些不具備正當(dāng)性基礎(chǔ)的所謂強(qiáng)制力就是純粹的暴力。行為規(guī)范的強(qiáng)制力可以體現(xiàn)為多種形式。如果以強(qiáng)制力的來源為標(biāo)準(zhǔn),可以將其劃分為一般強(qiáng)制力與特殊強(qiáng)制力。作為國家意志的體現(xiàn),法必然具有國家強(qiáng)制性。因?yàn)閷?duì)于法律的違反,必然會(huì)引發(fā)國家強(qiáng)制力的運(yùn)用。法之所以要由國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施,原因在于:其一,法的遵守不能始終或者主要依賴于行為人的自愿,基于各種各樣的原因,違反法律規(guī)定的行為始終會(huì)存在。其二,法不能自行實(shí)施,這就是所謂的“徒法不足以自行”,因此必須由特定國家機(jī)關(guān)加以執(zhí)行。四、法具有國家強(qiáng)制性第二節(jié)法的形式特征法具有程序性,其理由還表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一方面,法在本質(zhì)上要求實(shí)現(xiàn)程序化;另一方面,程序的獨(dú)特性質(zhì)和功能為保障法律之效率和權(quán)威提供了條件。從功能上看,程序的規(guī)定實(shí)際上是對(duì)人們行為的隨意性(恣意性)、隨機(jī)性的限制和制約,它是一個(gè)角色分派的體系,是人們行為的外在標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)空界限,是保證社會(huì)分工順利實(shí)現(xiàn)的條件設(shè)定。故此,商品經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展,政治民主的建立,國家和法的權(quán)威的樹立,公民權(quán)利和自由的界定和保障,這一切都離不開對(duì)各種法律程序(如選舉程序、立法程序、審判程序、行政程序、監(jiān)督程序等)的完善設(shè)計(jì)和人們對(duì)法律程序的嚴(yán)格遵守。五、法具有程序性第二節(jié)法的形式特征本章小結(jié)法理學(xué)的核心問題在于以何種方式來回答“法是什么”。在歷史上,法學(xué)家們基于各自不同的立場,提出了各種不同的法的定義。英國法學(xué)家哈特認(rèn)為,有關(guān)該問題產(chǎn)生的爭議點(diǎn)一共有三個(gè):其一,法和以強(qiáng)制力為后盾的命令之間有什么區(qū)別與聯(lián)系?其二,由于共享同樣的詞語并且有時(shí)存在共同的要求,法律義務(wù)與道德義務(wù)之間是否存在差別?其三,什么是規(guī)范?規(guī)范達(dá)到什么程度才能成為法?本書認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)去尋找一個(gè)形式化的法的概念,這就是通常所說的“國法”。其外延包括如下幾個(gè)方面:其一,國家專門機(jī)關(guān)(立法機(jī)關(guān))制定的“法”(成文法);其二,法院或者法官在判決過程中創(chuàng)制的規(guī)則(判例法);其三,國家通過一定方式認(rèn)可的習(xí)慣法(不成文法);其四,其他執(zhí)行國法職能的法(如教會(huì)法)。法的五個(gè)特征:(1)法是調(diào)整人們關(guān)系行為的規(guī)范;(2)法具有普遍性;(3)法具有國家意志性;(4)法具有國家強(qiáng)制性;(5)法具有程序性。

研習(xí)活動(dòng)1.分析張某在開車上班途中,發(fā)現(xiàn)趙某被汽車撞傷,倒在地上。張某將趙某扶進(jìn)自己的汽車,張某救人心切,一路上闖了六個(gè)紅燈,將趙某送到醫(yī)院。后張某由于違反道路交通安全法的規(guī)定被交通警察罰款200元。問題:(1)交通警察對(duì)張某罰款200元,體現(xiàn)了自然法理論的基本立場,還是法律實(shí)證主義理論的基本立場?(2)假如你要為張某的行為辯護(hù),應(yīng)當(dāng)站在什么樣的法學(xué)立場上?2.思考請(qǐng)運(yùn)用法的形式特征分析如下案件:一對(duì)夫妻在自己的家中觀看黃碟,是否應(yīng)當(dāng)受到法律的制裁?為什么?要點(diǎn)提示:這里關(guān)鍵要分析“在自己的家中觀看黃碟”是關(guān)系行為還是個(gè)體行為。第一節(jié)比較法學(xué)第二節(jié)法系第三節(jié)兩大法系第二章比較法學(xué)與法系法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握比較法學(xué)的概念與研究范圍;2.結(jié)合實(shí)際,描述比較法學(xué)的功能;3.掌握法系的概念,明晰法系劃分標(biāo)準(zhǔn)的多樣性和相對(duì)性;4.熟悉兩大法系的概念、歷史、特征;5.確定兩大法系的分野之處。比較法學(xué)是一門以“比較”為基礎(chǔ)思維方法、以不同國家和地區(qū)中的法現(xiàn)象的差異性與類似性為研究對(duì)象而建構(gòu)的法學(xué)理論體系。其獲得正式的命名始于1900年在法國舉行的第一次國際比較法大會(huì)。概念首先,比較法學(xué)是針對(duì)不同國家和地區(qū)的法現(xiàn)象進(jìn)行的比較研究。其次,比較法學(xué)的研究范圍并不僅限于法律制度、法律概念、法律規(guī)則之間的比較,它也是針對(duì)各種法律實(shí)踐、法律文化等而進(jìn)行的比較研究。最后,比較法學(xué)不會(huì)停留在對(duì)不同法現(xiàn)象的介紹與描述層面。因此,比較法學(xué)學(xué)者的研究對(duì)象往往不會(huì)局限于具體的法律規(guī)則或靜態(tài)的法律文本。比較法學(xué)的研究對(duì)象具有如下特點(diǎn)：第一節(jié)比較法學(xué)

一、比較法學(xué)的概念和研究對(duì)象1.它能夠幫助我們跳出法學(xué)地方主義的局限,深入地洞察法律現(xiàn)象本身2.它有助于我們面向整個(gè)世界,并賦予法學(xué)以世界意義(一)比較法學(xué)的理論研究功能1.它能夠提供立法資料2.它可以填補(bǔ)法律缺漏及輔助法律解釋3.它有利于提升法學(xué)教育水平4.它可以促進(jìn)法律的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一(二)比較法學(xué)的實(shí)踐功能第一節(jié)比較法學(xué)

二、比較法學(xué)的功能法系是比較法學(xué)中的一個(gè)核心概念。在英文中,“法系”常用兩個(gè)詞組表示:“l(fā)egalgenealogy”和“l(fā)egalfamily”。英文“genealogy”就是生物學(xué)研究中的系譜學(xué),源于希臘文“geneos”,意指一定的譜系,如世系、家譜、族譜、家系、血統(tǒng)、系譜等,即由具有一定淵源關(guān)系的某些事物所組成的一個(gè)整體。“family”也有家族、親族、系和族等含義。故此,“法系”也可譯為“法族”。一、法系的概念首先,法系的分類可能因所涉及的法的部門不同而結(jié)果各異。其次,隨著時(shí)間的變化,法系的劃分也會(huì)發(fā)生變化。最后,不同的比較法學(xué)者基于不同的立場和研究旨趣,也可能會(huì)把同一個(gè)國家的法律歸屬于不同的法系。總之,法律現(xiàn)象是極其復(fù)雜的。二、法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)法系

歐洲列強(qiáng)對(duì)于殖民地的征服、超級(jí)大國對(duì)世界施加的政治影響,都會(huì)引發(fā)被迫的交互活動(dòng),同時(shí)會(huì)促使西方社會(huì)的法律制度直接或間接地、或隱或現(xiàn)地從一個(gè)地方遷移到另一個(gè)地方。另外,經(jīng)歷了工業(yè)革命、資產(chǎn)階級(jí)民主革命的西方國家,其法律制度比較好地適應(yīng)了工業(yè)社會(huì)的需要,因此獲得了強(qiáng)大的生命力。對(duì)于經(jīng)濟(jì)上處于不發(fā)達(dá)或欠發(fā)達(dá)地位的國家而言,為了改變本國的面貌和本國的國際地位,往往將工業(yè)化作為一個(gè)重要的戰(zhàn)略措施。與此相應(yīng),這些國家也會(huì)自愿地模仿或?qū)W習(xí)發(fā)達(dá)國家的許多法律制度。各種被迫和自主的交互活動(dòng)交織在一起,使得幾乎所有國家的法律都不同程度地受到過英美法系或大陸法系的影響,這就使兩大法系變成了當(dāng)代世界具有代表性的法系。一、兩大法系的重要性第三節(jié)兩大法系1066年,威廉一世統(tǒng)治下的諾曼人打敗了盎格魯-撒克遜人,逐漸控制了不列顛全島,結(jié)束了原有的各個(gè)部落的統(tǒng)治。威廉一世則自稱為英國的主人以及盎格魯-撒克遜王位的合法繼承人。一開始,他并沒有立即廢除英格蘭原有的傳統(tǒng)法律,而是一再聲稱尊重盎格魯-撒克遜人原有的各種地方習(xí)慣法。在司法方面,沿襲舊制,仍由地方性的司法機(jī)關(guān)繼續(xù)執(zhí)行職務(wù)。訴訟一般仍向原有的地方性司法機(jī)關(guān)提出,國王只在一些特殊場合下行使“最高審判權(quán)”。這種最高審判權(quán)并不能隨意干預(yù)所有的案件,以國王為核心的中央皇家管理機(jī)構(gòu)——御前會(huì)議——也并沒有全部案件的管轄權(quán)。直到12世紀(jì)和13世紀(jì),中央皇家管理機(jī)構(gòu)的權(quán)力才從對(duì)有關(guān)國事的特別管轄權(quán),發(fā)展成為廣泛的具有普遍性的司法管轄權(quán)。御前會(huì)議則逐漸發(fā)展出了三種王室法院:財(cái)政法院、普通訴訟法院和王座法院。二、英美法系的歷史發(fā)展第三節(jié)兩大法系大陸法系是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起來的法律的總稱。從歷史上看,大陸法系與羅馬法有著重要的淵源。這里所說的羅馬法,指的是從羅馬奴隸制社會(huì)逐漸形成時(shí)期到公元534年東羅馬帝國皇帝查士丁尼編纂《民法大全》時(shí)期,前后大約10個(gè)世紀(jì)的法律。其中,《民法大全》比較完整和系統(tǒng)地保留了羅馬法的精華。從其內(nèi)容上看,羅馬法包括人法、家庭法、繼承法、財(cái)產(chǎn)法、侵權(quán)行為法、不當(dāng)?shù)美ā⑵跫s法、法律補(bǔ)償方式等。這些法律制度與19世紀(jì)歐洲大陸出現(xiàn)的民法典有著密切的關(guān)聯(lián),它們都涉及一些相同的問題和關(guān)系。西歐大陸的法學(xué)家認(rèn)為,圍繞著這些問題和關(guān)系形成的法律規(guī)范在整體上就是民法。三、大陸法系的歷史發(fā)展第三節(jié)兩大法系01(一)法律淵源的不同0203(三)公法與私法04(二)立法技術(shù)的不同(四)實(shí)體法與程序法在法律淵源上,英美法系與大陸法系有所不同。這種不同主要在于判例法是否是正式的法律淵源。在大陸法系中,一般情況下,制定法是正式的法律淵源,而判例法不是正式的法律淵源。在法典編纂上,英美法系與大陸法系也有所不同。大陸法系的一些基本法律往往采用較系統(tǒng)的法典形式,在它的主要發(fā)展階段上,幾乎都有代表性的法典。而在英美法系國家,盡管制定法也在不斷增多,但其制定法一般采用單行法形式,不采取包羅萬象的法典形式。到目前為止,大陸法系的法學(xué)理論中并沒有形成普遍可接受的、單一的公法與私法的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)有:(1)公共當(dāng)局主體論(2)主從關(guān)系論(3)強(qiáng)制規(guī)范論(4)利益論(5)折中論從抽象的角度看,實(shí)體法是規(guī)定目的的法律,程序法是規(guī)定手段或工具的法律。從具體的角度看,實(shí)體法是規(guī)定訴訟實(shí)質(zhì)主題的法律,程序法是規(guī)定訴訟過程的法律。四、兩大法系之比較第三節(jié)兩大法系本章小結(jié)比較法學(xué)就是指以不同國家和地區(qū)的法律制度及法律文化為研究對(duì)象,以比較為其基本研究方法的法學(xué)學(xué)科。它的作用表現(xiàn)為以下兩個(gè)方面:其一,它能夠幫助我們跳出法學(xué)地方主義的局限,深入地洞察法律現(xiàn)象本身。其二,它有助于我們面向整個(gè)世界,并賦予法學(xué)以世界意義。法系可以理解為由若干國家或特定地區(qū)的、具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。在當(dāng)今世界上,英美法系和大陸法系是兩個(gè)基本的法系。在法律淵源、法典編纂、法律的分類、訴訟程序、法律術(shù)語、法學(xué)教育以及司法體制等方面,二者有許多不同之處。但隨著各國之間經(jīng)濟(jì)、政治、文化交流的增多,兩大法系之間的相互借鑒日益增多,因而它們之間的差別開始縮小。

研習(xí)活動(dòng)1.思考結(jié)合我國法制建設(shè)的實(shí)際情況,說明比較法學(xué)的作用。2.分析在有關(guān)法系的問題上,學(xué)生甲與學(xué)生乙有一些不同的認(rèn)識(shí)。甲認(rèn)為:(1)法系就是指法律體系;(2)法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)是單一的、絕對(duì)不變的;(3)在英美法系中,制定法不是法的正式淵源。乙認(rèn)為:(1)法系是比較法學(xué)的概念,它與法律體系不同;(2)法系的劃分標(biāo)準(zhǔn)具有相對(duì)性,因此劃分法系是沒有意義的;(3)在英美法系中,制定法和判例法一樣,都是法的正式淵源,但是,在大陸法系中,判例法不是法的正式淵源,判例也沒有什么作用。問題:你認(rèn)為上述哪一種或哪些觀點(diǎn)有道理?為什么?3.討論美國最高法院曾審理過“格林斯潘訴斯利特”一案。在此案中,為了說明判決的理由,最高法院的法官直接援引了包括奧地利、法國、德國、意大利和瑞士等國的有關(guān)法律規(guī)定。問題:這一事例說明了什么問題?第一節(jié)權(quán)利與義務(wù)第二節(jié)法律權(quán)利與法律義務(wù)第三節(jié)責(zé)任第三章權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.理解權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任以及法律權(quán)利、法律義務(wù)、法律責(zé)任的含義;2.明確權(quán)利和義務(wù)之間的關(guān)系;3.明確法律權(quán)利、法律義務(wù)、法律責(zé)任的種類及其相互之間的區(qū)別;4.掌握歸責(zé)與免責(zé)的概念,以及歸責(zé)的基本原則、免責(zé)的基本情形。1.從性質(zhì)上看,權(quán)利具有正當(dāng)性從詞源上看,英語中的“權(quán)利”的本義就是正當(dāng)?shù)摹⒑侠淼摹臍v史上看,權(quán)利概念的出現(xiàn)與變遷都與“正當(dāng)”“正義”相聯(lián)系。2.從內(nèi)容上看,權(quán)利表現(xiàn)為權(quán)利主體在一定社會(huì)關(guān)系中享有的行為自由與行為控制首先,權(quán)利只有在一定的社會(huì)關(guān)系中才能發(fā)揮作用。其次,權(quán)利意味著權(quán)利主體行為自由與行為控制的統(tǒng)一。(一)權(quán)利的概念1.義務(wù)同樣是一個(gè)具有正當(dāng)性的概念任何關(guān)于義務(wù)的研究都包括兩個(gè)方面:其一涉及善的界限,其二包括可運(yùn)用于生活各個(gè)方面的實(shí)踐規(guī)則。2.從內(nèi)容上看,義務(wù)表現(xiàn)為在一定社會(huì)關(guān)系中,義務(wù)主體適應(yīng)權(quán)利主體的要求而必須進(jìn)行的行為約束義務(wù)是權(quán)利的對(duì)待觀念,權(quán)利人行使權(quán)利,其相對(duì)人即受其拘束而生義務(wù)。(二)義務(wù)的概念第一節(jié)權(quán)利與義務(wù)

一、權(quán)利與義務(wù)的概念從行為的角度看,權(quán)利意味著一定的行為自由,而義務(wù)則意味著行為的約束。義務(wù)主體的這種行為約束可能意味著義務(wù)人必須積極地做出某種行為,如收到了出賣人的貨物后,買受人必須履行支付貨款的義務(wù);它也可能意味著義務(wù)人必須消極地不做出某種行為。(一)權(quán)利與義務(wù)是人類交互行動(dòng)中兩個(gè)相互分離、內(nèi)容對(duì)立的成分和因素1.權(quán)利主體的權(quán)利實(shí)現(xiàn)離不開義務(wù)主體的配合2.權(quán)利主體享有行動(dòng)自由的同時(shí)往往也要承擔(dān)一定的義務(wù)3.權(quán)利與義務(wù)具有價(jià)值的一致性和功能的互補(bǔ)性(二)權(quán)利與義務(wù)之間具有不可分割的聯(lián)系第一節(jié)權(quán)利與義務(wù)

二、權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系法律是以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的。可以說,權(quán)利與義務(wù)是編織法律之網(wǎng)的基本紐結(jié),我們也總是要借助于法律權(quán)利與法律義務(wù),才能夠描述、認(rèn)知和把握各種具體的法律現(xiàn)象。一般認(rèn)為,法律權(quán)利是指在法律關(guān)系中,權(quán)利主體依法享有的行為自由與行為控制,它的實(shí)用性與有效性是由他人的義務(wù)和國家的強(qiáng)制力來保障的。法律義務(wù)是指在法律關(guān)系中,義務(wù)主體依法所應(yīng)承受的行為約束。一、法律權(quán)利與法律義務(wù)的概念第二節(jié)法律權(quán)利與法律義務(wù)ABC法律權(quán)利和法律義務(wù)與其他權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范性根據(jù)不同法律權(quán)利和法律義務(wù)與其他類型的權(quán)利和義務(wù)在內(nèi)容上有所不同法律權(quán)利和法律義務(wù)的運(yùn)作方式與其他類型的權(quán)利和義務(wù)有著明顯的區(qū)別特征表現(xiàn)為:二、法律權(quán)利與法律義務(wù)的特征第二節(jié)法律權(quán)利與法律義務(wù)三、法律權(quán)利與法律義務(wù)的分類基本權(quán)利義務(wù)、普通權(quán)利義務(wù)絕對(duì)權(quán)利義務(wù)、相對(duì)權(quán)利義務(wù)第一性權(quán)利義務(wù)、第二性權(quán)利義務(wù)行動(dòng)權(quán)和接受權(quán)、消極義務(wù)和積極義務(wù)01020304第二節(jié)法律權(quán)利與法律義務(wù)ABC根據(jù)某種價(jià)值觀念和行為規(guī)范,一般人應(yīng)當(dāng)作出或者不作出某種行為根據(jù)某種價(jià)值觀念和行為規(guī)范,某些特定的人對(duì)特定的事情具有某種特定的負(fù)擔(dān)根據(jù)某種價(jià)值觀念和行為規(guī)范,作出了某種錯(cuò)誤行為的行為人應(yīng)當(dāng)受到的對(duì)其不利的處置就責(zé)任概念的內(nèi)涵而言,人們往往在三個(gè)意義上使用“責(zé)任”一詞:一、責(zé)任的概念第三節(jié)責(zé)任這種觀點(diǎn)將法律責(zé)任定義為“義務(wù)”或者“第二性義務(wù)”。我國有學(xué)者認(rèn)為:法律責(zé)任是“由于侵犯法定權(quán)利或違反法定義務(wù)而引起的、由專門國家機(jī)關(guān)認(rèn)定并歸結(jié)于法律關(guān)系的有責(zé)任主體的、帶有直接強(qiáng)制性的義務(wù),亦即由于違反第一性法定義務(wù)而導(dǎo)致的第二性義務(wù)這種觀點(diǎn)把法律責(zé)任定義為“處罰”“懲罰”“制裁”“譴責(zé)”等不利后果。這種觀點(diǎn)把法律責(zé)任說成是一種主觀責(zé)任,一種應(yīng)受譴責(zé)的心理狀態(tài)。(一)義務(wù)說(二)不利后果說(三)責(zé)任能力說或心理狀態(tài)說第三節(jié)責(zé)任二、法律責(zé)任的概念責(zé)任主體違法行為、違約行為或者法律規(guī)定的造成損害的行為損害事實(shí)因果關(guān)系心理狀態(tài)三、法律責(zé)任的構(gòu)成要件第三節(jié)責(zé)任

ABC產(chǎn)生刑事責(zé)任的原因在于行為人行為的嚴(yán)重社會(huì)危害性刑事責(zé)任是犯罪人向國家所負(fù)的一種法律責(zé)任,它與民事責(zé)任由違法者向被害人承擔(dān)責(zé)任有明顯區(qū)別刑事責(zé)任是一種懲罰性責(zé)任,是所有法律責(zé)任中最嚴(yán)厲的一種刑事責(zé)任是指責(zé)任人因其犯罪行為所必須承受的,由司法機(jī)關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。刑事責(zé)任的特點(diǎn)是:四、法律責(zé)任的種類(一)刑事責(zé)任第三節(jié)責(zé)任ABC產(chǎn)生民事責(zé)任的原因主要有:由違約行為(或不履行其他義務(wù))而產(chǎn)生的違約責(zé)任;由民事違法行為,即侵權(quán)行為產(chǎn)生的一般侵權(quán)責(zé)任;因法律規(guī)定而產(chǎn)生的特殊侵權(quán)責(zé)任(如無過錯(cuò)責(zé)任)民事責(zé)任主要是一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的責(zé)任,在法律允許的條件下,多數(shù)民事責(zé)任可以由當(dāng)事人協(xié)商解決民事責(zé)任主要是一種救濟(jì)責(zé)任民事責(zé)任是指責(zé)任人由于違反民事法律、違約或者由于民法的規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。民事責(zé)任的特點(diǎn)是:(二)民事責(zé)任第三節(jié)責(zé)任ABC產(chǎn)生行政責(zé)任的原因是行為人的行政違法行為和法律規(guī)定的特定情況行政責(zé)任是發(fā)生在行政主體之間或者行政主體與行政管理相對(duì)人之間的責(zé)任行政責(zé)任主要是一種懲罰性責(zé)任,其責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式是多種多樣的行政責(zé)任是指因違反行政法或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。行政責(zé)任的特點(diǎn)是:(三)行政責(zé)任第三節(jié)責(zé)任ABC撤銷與憲法相抵觸的普通法律罷免國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人員在我國,監(jiān)督憲法實(shí)施的權(quán)力屬于全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)違憲責(zé)任是指由于有關(guān)國家機(jī)關(guān)制定的某種法律、法規(guī)或規(guī)章與憲法相抵觸,或者有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或公民從事的與憲法規(guī)定相抵觸的活動(dòng)而產(chǎn)生的法律責(zé)任。違憲責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式主要有:(四)違憲責(zé)任第三節(jié)責(zé)任ABC產(chǎn)生國家賠償責(zé)任的原因是國家機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中的不法侵害行為國家賠償責(zé)任的責(zé)任主體是國家在我國,國家賠償責(zé)任的范圍包括行政賠償與刑事賠償兩部分國家賠償責(zé)任是指國家對(duì)于國家機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)、行使公共權(quán)力時(shí),損害自然人、法人和非法人組織的法定權(quán)利與合法利益所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。國家賠償責(zé)任的特點(diǎn)是:(五)國家賠償責(zé)任第三節(jié)責(zé)任責(zé)任合法原則責(zé)任自負(fù)原則歸責(zé),即法律責(zé)任的歸結(jié),是指由特定國家機(jī)關(guān)或國家授權(quán)的機(jī)關(guān)依法對(duì)行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn)的活動(dòng)。在我國,歸結(jié)法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：公正原則效益原則五、歸責(zé)與免責(zé)(一)歸責(zé)第三節(jié)責(zé)任免責(zé),也稱法律責(zé)任的免除,是指由于出現(xiàn)法定條件,法律責(zé)任被部分或全部地免除。從我國的法律規(guī)定和法律實(shí)踐看,主要存在以下幾種免責(zé)形式：01020304時(shí)效免責(zé)05不訴免責(zé)自首、立功免責(zé)補(bǔ)救免責(zé)人道主義免責(zé)(二)免責(zé)第三節(jié)責(zé)任本章小結(jié)權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的基本范疇。法律權(quán)利是指在法律關(guān)系中,權(quán)利主體依法享有的行為自由與行為控制。法律義務(wù)是指在法律關(guān)系中,義務(wù)主體依法所應(yīng)承受的行為約束。兩者處于對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系之中。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以將法律權(quán)利和法律義務(wù)分為:基本權(quán)利義務(wù)、普通權(quán)利義務(wù);絕對(duì)權(quán)利義務(wù)、相對(duì)權(quán)利義務(wù);第一性權(quán)利義務(wù)、第二性權(quán)利義務(wù);行動(dòng)權(quán)和接受權(quán)、消極義務(wù)和積極義務(wù)。責(zé)任的內(nèi)涵具有復(fù)雜性和多層次性。廣義上的法律責(zé)任與法律義務(wù)同義,狹義上的法律責(zé)任是由特定事實(shí)所引起的,對(duì)損害予以賠償、補(bǔ)償或接受懲罰的特殊義務(wù)。法律責(zé)任可以劃分為刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政責(zé)任、違憲責(zé)任、國家賠償責(zé)任等。在我國,歸結(jié)法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)遵循以下原則:第一,責(zé)任合法原則;第二,公正原則;第三,效益原則;第四,責(zé)任自負(fù)原則。由于出現(xiàn)法定條件,法律責(zé)任可以被部分或全部地免除(如時(shí)效免責(zé),不訴免責(zé),自首、立功免責(zé),補(bǔ)救免責(zé),人道主義免責(zé)等)。

研習(xí)活動(dòng)1.分析根據(jù)參考案例3-2,分析絕對(duì)權(quán)利義務(wù)與相對(duì)權(quán)利義務(wù)之間的區(qū)別。2.思考判斷以下關(guān)于權(quán)利和義務(wù)的說法是否正確,并說明理由:(1)訴訟當(dāng)事人要求法院依法公開審理的權(quán)利是對(duì)世權(quán)利。(2)法律規(guī)定不得侵犯他人的自由,這一義務(wù)屬于對(duì)人義務(wù)和消極義務(wù)。(3)在許多情況下,權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓或放棄,義務(wù)不能隨意轉(zhuǎn)讓或者放棄。3.討論根據(jù)我國1997年10月1日起生效實(shí)施的《刑法》(又被稱為新刑法)第270條的規(guī)定,將代為保管的他人財(cái)物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有,數(shù)額較大且拒不交還的行為構(gòu)成侵占罪,可以處以一定的刑罰。但是,在1997年10月1日之前,在我國具有法律效力的刑事法律是1979年7月1日通過的《刑法》(又被稱為舊刑法)。舊刑法并未設(shè)置侵占罪。甲于1997年2月28日拾得他人遺忘的手提包,手提包內(nèi)有巨款。在失主乙向甲討要時(shí),甲拒不歸還。問題:法院是否可以對(duì)甲以侵占罪追究其法律責(zé)任?為什么?第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則 第二節(jié)法律原則 第三節(jié)法律體系第四章法律規(guī)范與法律體系法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別;2.掌握法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn);3.了解法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)、分類和功能;4.熟悉中國現(xiàn)行的法律體系。“規(guī)范”一詞,古希臘文為nomos,包含法律、倫理習(xí)慣、宗教禮儀等意義;拉丁文為norma,英文為norm,包含準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)、模范、模型、典型等意義。在古羅馬,“規(guī)范”還曾是一種丈量土地的工具的名稱。在漢語里,規(guī)范最初指作為測量儀器的規(guī)矩,后又引申為法、法度。“規(guī)范”一詞的意義領(lǐng)域的邊界是不清楚的,可以在不同的意義上被使用,可以被運(yùn)用于不同的事物。我們所謂的“規(guī)范”一定是與人的行為或活動(dòng)相關(guān)的,是關(guān)于人們行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止,它屬于應(yīng)然命題。規(guī)范具有語言的依賴性,因此,我們必須將一個(gè)規(guī)范和規(guī)范性陳述(normativestatement)區(qū)別開來。規(guī)范性陳述就是用以表達(dá)規(guī)范的語句,規(guī)范就是規(guī)范性陳述所表達(dá)的意義。一、法律規(guī)范(一)規(guī)范與法律規(guī)范第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則法律規(guī)范是國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們的行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)范可以分為法律規(guī)則和法律原則,兩者都是針對(duì)特定情況下有關(guān)法律責(zé)任的特定的決定。法律規(guī)范主要是由法律規(guī)則構(gòu)成的;換句話說,法律對(duì)人們的行為的調(diào)整主要是通過法律規(guī)則來實(shí)現(xiàn)的。這是由法律規(guī)則和法律原則各自的性質(zhì)及法律的作用、功能和價(jià)值所決定的。法律規(guī)則是指以一定的邏輯結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)及相應(yīng)的法律后果的一種法律規(guī)范。(二)法律規(guī)范與法律規(guī)則辨析第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則持二要素說的學(xué)者認(rèn)為,法律規(guī)則由行為模式和法律后果兩要素構(gòu)成。行為模式是指法律規(guī)則中為主體如何行為提供標(biāo)準(zhǔn)或準(zhǔn)則的范式。法律后果是指法律對(duì)具有法律意義的行為賦予某種結(jié)果。二要素說的不足主要在于:法律規(guī)則除了行為模式和法律后果之外,還有“假定”這一要素,而該要素并不能包括在行為模式之中。1.二要素說主張三要素說的學(xué)者認(rèn)為,法律規(guī)則由假定、處理和制裁三要素構(gòu)成。假定是指法律規(guī)則中所規(guī)定的適用該規(guī)則的條件或范圍;處理是指法律規(guī)則所要求的作為和不作為;制裁是指法律規(guī)則規(guī)定的主體違反規(guī)則所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。三要素說存在如下缺陷:首先,制裁只是法律的否定性后果,而否定性后果僅僅是法律后果的一種,將制裁視為要素之一,在邏輯上犯了以偏概全的錯(cuò)誤;其次,如果將肯定性的法律后果也包括在制裁之內(nèi),則與“制裁”的含義相差甚遠(yuǎn);最后,“處理”一詞的含義也與中文“處理”的本義不符。2.三要素說第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則

二、法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)(一)二要素說與三要素說假定條件是指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分。主要包括以下兩種條件:(1)法律規(guī)則的適用條件(2)行為主體的行為條件行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式的部分。它是從人們大量的實(shí)際行為中概括出來的法律行為要求。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同,法律規(guī)則中的行為模式分為三種:(1)可為模式(2)應(yīng)為模式(3)勿為模式法律后果是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣蛘卟环闲袨槟Ｊ揭蟮男袨闀r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分。根據(jù)人們對(duì)行為模式所作出的實(shí)際行為的不同,法律后果又可分為兩種:(1)合法后果(2)違法后果1.假定條件2.行為模式

3.法律后果(二)新三要素說第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素法律規(guī)則與法律條文是既相互聯(lián)系又相互區(qū)別的兩個(gè)概念。法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式，在立法實(shí)踐中,通常采取兩種不同的方式來明示人們的行為界限,分別以不同的法律條文表現(xiàn)出來。具體而言,大致有以下幾類情形:法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述一個(gè)法律條文表述不同法律規(guī)則或其要素(三)法律規(guī)則與法律條文第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則按照法律規(guī)則所設(shè)定的行為模式的不同,可以將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。按照法律規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同,可以將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。三、法律規(guī)則的分類按照法律規(guī)則是否允許主體按照自己的意愿自行設(shè)定權(quán)利和義務(wù),可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。第一節(jié)法律規(guī)范與法律規(guī)則“原則”一詞來自拉丁語principium,其基本意思是開始、起源和基礎(chǔ)。在法學(xué)中,法律原則是指可以為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的、綜合性的、指導(dǎo)性的原理和準(zhǔn)則的一種法律規(guī)范。它是具有高度的一般化層別的規(guī)范。法律原則通常反映出立法者以法的形式所選擇確定的基本價(jià)值,體現(xiàn)了法律的主旨和精神品格。一、法律原則的概念第二節(jié)法律原則法律規(guī)則是一種“應(yīng)該做”的規(guī)范,它直接要求規(guī)范主體“做”或“實(shí)施”某行為或活動(dòng)。法律原則是一種“應(yīng)該是”的規(guī)范,它不直接要求規(guī)范主體做或?qū)嵤┠承袨榛蚧顒?dòng),而是要求規(guī)范主體的行為或活動(dòng)符合某種性質(zhì)或?qū)崿F(xiàn)某個(gè)目標(biāo),以及行為或活動(dòng)的結(jié)果符合某種性質(zhì)或達(dá)到某種性質(zhì)狀態(tài)。法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確,故只適用于某一類型的行為。而法律原則由于具有抽象性,對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面,它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均適用的價(jià)值準(zhǔn)則,具有宏觀的指導(dǎo)性,其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。法律規(guī)則是以“全有或者全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案。法律原則的適用方式則不同,它不是以“全有或者全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。(一)性質(zhì)不同(二)適用范圍不同(三)適用方式不同第二節(jié)法律原則二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別法律原則的指導(dǎo)功能,是指法律原則可以作為解釋和推理的依據(jù),為法律規(guī)則的正確適用提供指導(dǎo)。法律原則的評(píng)價(jià)功能,是指法律原則可以對(duì)法律規(guī)則甚至整個(gè)實(shí)在法的效力進(jìn)行實(shí)質(zhì)的評(píng)判,說明實(shí)在法及其規(guī)則是否有效、是否正確、是否公正的理由,揭示法律規(guī)則缺乏正當(dāng)?shù)母鶕?jù),指出法律規(guī)則的例外情形等。法律原則的裁判功能,是指法律原則直接作為裁判依據(jù)用于案件的裁判過程。(一)指導(dǎo)功能(二)評(píng)價(jià)功能

(三)裁判功能三、法律原則的功能第二節(jié)法律原則1.窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則2.除非為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則(一)法律原則適用的條件如果說法律原則的適用條件是從外在方面保證法律的確定性,那么,法律原則的適用方式則是從內(nèi)在方面保證法的確定性。從整體上來說,法律規(guī)則的適用方式是涵攝,法律原則的適用方式是衡量。(二)法律原則適用的方式第二節(jié)法律原則

四、法律原則適用的條件和方式法律體系,也稱“法的體系”或者“法體系”,是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律體系是一個(gè)主權(quán)國家全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。它既不包括一國歷史上的法律或已經(jīng)失效的法律,也不包括一國將要制定的法律或尚未生效的法律,只包括現(xiàn)行的國內(nèi)法和被本國承認(rèn)的國際條約及國際慣例。法律體系是一個(gè)呈體系化的有機(jī)整體。一個(gè)國家的法律體系由一個(gè)個(gè)具體的法律構(gòu)成,這些法律不是雜亂無章的,而是呈現(xiàn)為一個(gè)體系化的、系統(tǒng)化的、相互聯(lián)系的有機(jī)整體。法律體系的形成是由客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律和經(jīng)濟(jì)關(guān)系,以及由此決定的社會(huì)政治制度和文化傳統(tǒng)決定的,有其客觀必然性;同時(shí),它的形成又離不開人的主觀能動(dòng)性,人們對(duì)法律體系的客觀基礎(chǔ)的認(rèn)識(shí)水平和適應(yīng)水平,決定著一國法律體系的合理化程度。一、法律體系的概念第三節(jié)法律體系01(一)法律部門的概念0203(三)法律分類的不同04(二)法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)(四)訴訟程序的不同法律體系是由一定的法律部門構(gòu)成的。法律部門又稱為部門法,是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則對(duì)一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范進(jìn)行劃分所形成的同類法律規(guī)范的總稱。它是法律體系的有機(jī)組成部分,每個(gè)法律部門都有其相對(duì)獨(dú)立性,但又互相聯(lián)系、協(xié)調(diào)統(tǒng)一,共同構(gòu)成一國的法律體系。劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)有兩項(xiàng):法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系和法律規(guī)范的調(diào)整方法。在法律的分類上,英美法系與大陸法系也有所不同。大陸法系國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ),而英美法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類。在訴訟程序上,英美法系與大陸法系也有所不同。由于歷史的原因,大陸法系的訴訟程序以法官為中心；英美法系的訴訟程序則以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為中心二、法律部門第三節(jié)法律體系01(一)憲法0203(三)民商法04(二)行政法(四)經(jīng)濟(jì)法“憲法”在法學(xué)中具有不同意義,如作為法的淵源的“憲法”,又如作為特定國家法律體系的構(gòu)成部分即部門法的“憲法”。作為部門法的憲法主要調(diào)整的對(duì)象是國家與公民之間的關(guān)系,它劃分了國家的權(quán)力、義務(wù)與公民的權(quán)利、義務(wù)之間的界限,因此,它是由有關(guān)國家機(jī)關(guān)的組織與結(jié)構(gòu)、公民在國家中的地位等方面的法律規(guī)范所構(gòu)成的。行政法是調(diào)整國家行機(jī)關(guān)與行政管理相對(duì)人之間因行政管理活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它規(guī)定了行政機(jī)構(gòu)的組織、職能、權(quán)限和職責(zé)。行政法律規(guī)范可以分為三類:授予行政權(quán)力的法律規(guī)范、約束行政行為的法律規(guī)范、監(jiān)督行政行為的法律規(guī)范。民商法部門由民法和商法兩部分構(gòu)成。民法是調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它是以人與人之間的權(quán)利平等和自我決定為基礎(chǔ)來規(guī)定個(gè)人與個(gè)人之間的關(guān)系。它包括人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)和婚姻家庭、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等內(nèi)容。經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。三、當(dāng)代中國的法律體系第三節(jié)法律體系社會(huì)法是指調(diào)整有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障和社會(huì)福利關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。該法律部門的主要目的是保障勞動(dòng)者、失業(yè)者、喪失勞動(dòng)能力的人和其他需要扶助的人的權(quán)益。它包括勞動(dòng)用工、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)安全、工資福利、社會(huì)公益事業(yè)發(fā)展和管理、社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)、特殊保障等方面的法律規(guī)范。刑法是規(guī)定犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總稱。它是我國社會(huì)主義法律體系的基本法律部門之一,也是國家對(duì)嚴(yán)重破壞社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的犯罪分子定罪量刑的根據(jù)。訴訟與非訴訟程序法是指調(diào)整因訴訟活動(dòng)和以非訴訟方式解決糾紛的活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它包括民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟、調(diào)解和仲裁等方面的法律規(guī)范。這方面的法律是公民權(quán)利實(shí)現(xiàn)的最重要的保障,其目的在于保證實(shí)體法的公正實(shí)施。(五)社會(huì)法(六)刑法(七)訴訟與非訴訟程序法第三節(jié)法律體系三、當(dāng)代中國的法律體系本章小結(jié)法律規(guī)范包括法律規(guī)則和法律原則。法律規(guī)則和法律原則分別以不同的方式發(fā)揮對(duì)人的行為的指引和規(guī)范作用。法律規(guī)則是指以一定的邏輯結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)及相應(yīng)的法律后果的一種法律規(guī)范。它由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)要素構(gòu)成。假定條件是指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分;行為模式是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式的部分;法律后果是指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣蛘卟环闲袨槟Ｊ揭蟮男袨闀r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分。法律規(guī)則常見的分類有:授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則;強(qiáng)行性規(guī)則與任意性規(guī)則;確定性規(guī)則、委托性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。法律原則是指可以為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的、綜合性的、指導(dǎo)性的原理和準(zhǔn)則的一種法律規(guī)范。法律原則和法律規(guī)則在調(diào)整方式、適用范圍和適用方式上存在著明顯區(qū)別。法律原則具有三大功能:指導(dǎo)功能、評(píng)價(jià)功能和裁判功能。法律體系是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則對(duì)一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范所作的分類。劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)有兩項(xiàng):法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系和法律規(guī)范的調(diào)整方法。大陸法系國家不僅將法律劃分為公法和私法,而且將法律劃分為實(shí)體法和程序法。當(dāng)代中國的法律體系分為如下七個(gè)法律部門:憲法,行政法,民商法,經(jīng)濟(jì)法,社會(huì)法,刑法,訴訟與非訴訟程序法。

研習(xí)活動(dòng)1.分析2011年黃某(男)與張某(女)相識(shí),2013年底兩人公開以夫妻名義租房同居。2018年2月,黃某被確診為肝癌晚期,在他住院治療期間,張某不顧他人的嘲笑和挖苦,儼然以妻子身份陪侍在黃某的病床前。2018年4月,黃某立下公證遺囑,將其去世后的住房補(bǔ)貼、公積金和原住房售價(jià)的一半贈(zèng)給張某。黃某去世后,由于其妻蔣某拒絕執(zhí)行該遺囑,張某訴至法院。最后,法院以原告與被告丈夫間的婚外情為由,認(rèn)定被告丈夫?qū)⒇?cái)產(chǎn)贈(zèng)給原告的遺贈(zèng)協(xié)議違背我國《民法通則》第7條關(guān)于“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德”的法律原則(該原則在民法上被稱為“善良風(fēng)俗”原則),宣告該遺贈(zèng)協(xié)議無效。問題:(1)在該案中,法院對(duì)法律原則的適用出于何種考慮?是為了防止個(gè)案的不公正,還是為了彌補(bǔ)法律漏洞?(2)如果判決黃某的遺囑有效,你認(rèn)為會(huì)產(chǎn)生極端不公正的結(jié)果嗎?(3)法官在適用法律原則時(shí)應(yīng)慎重考慮哪些因素?要點(diǎn)提示:在分析時(shí)不要受法院判決結(jié)論的影響,法院的判決并不一定正確,你可以依據(jù)自己對(duì)法律的理解作出評(píng)價(jià)。2.思考法律規(guī)則有哪些分類?這些分類有什么意義?第一節(jié)法律關(guān)系概述第二節(jié)法律關(guān)系主體 第三節(jié)法律關(guān)系的內(nèi)容 第四節(jié)法律關(guān)系客體 第五節(jié)法律事實(shí) 第五章法律關(guān)系法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法律關(guān)系的性質(zhì)、特征;2.了解法律關(guān)系的構(gòu)成因素;3.熟悉法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件。ABC法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系,具有合法性法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系所謂法律關(guān)系,是指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系具有如下特征：一、法律關(guān)系的概念與特征第一節(jié)法律關(guān)系概述ABC按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同,可以將法律關(guān)系分為縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系。按照法律主體的多少及權(quán)利義務(wù)是否一致,可以將法律關(guān)系分為單向(單務(wù))法律關(guān)系、雙向(多邊)法律關(guān)系和多向(多邊)法律關(guān)系。按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同,可以將法律關(guān)系分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。二、法律關(guān)系的種類第一節(jié)法律關(guān)系概述ABC公民(自然人)機(jī)構(gòu)和組織(法人)國家法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者,即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。在中國,根據(jù)各種法律的規(guī)定,能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：一、法律關(guān)系主體的概念和種類第二節(jié)法律關(guān)系主體權(quán)利能力,又稱權(quán)義能力(權(quán)利義務(wù)能力),是指能夠參與一定的法律關(guān)系,依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。對(duì)于公民的權(quán)利能力,可以從不同的角度進(jìn)行分類。首先,根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同,可以分為一般的權(quán)利能力和特殊的權(quán)利能力。其次,按照法律部門的不同,可以分為民事權(quán)利能力、政治權(quán)利能力、行政權(quán)利能力、勞動(dòng)權(quán)利能力、訴訟權(quán)利能力等。(一)權(quán)利能力行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。公民的行為能力是公民的意識(shí)能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力,其標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè):一是能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)、意義和后果;二是能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。(二)行為能力第二節(jié)法律關(guān)系主體二、法律關(guān)系主體構(gòu)成的資格:權(quán)利能力和行為能力法律關(guān)系的內(nèi)容就是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。它是法律規(guī)范所規(guī)定的法律權(quán)利與法律義務(wù)在實(shí)際的社會(huì)生活中的具體落實(shí)。一、法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù)第三節(jié)法律關(guān)系的內(nèi)容必須看到,就法律關(guān)系主體之權(quán)利行使本身來講,它在現(xiàn)實(shí)法律生活中總是表現(xiàn)為權(quán)利人的外在的行為,因而有一個(gè)適度的范圍和限度。超出了這個(gè)限度,就不為法律所保護(hù),甚至可能構(gòu)成“越權(quán)”或“濫用權(quán)利”,屬于違法行為,必然招致法律的禁止甚或制裁。故此,法律對(duì)權(quán)利行使作適當(dāng)?shù)南拗剖峭耆匾?嚴(yán)格地講,限制是法律為人們行使權(quán)利確定技術(shù)上、程序上的活動(dòng)方式及界限。像權(quán)利行使是有限度的一樣,法律關(guān)系主體之義務(wù)的履行也是有限度的。要求義務(wù)人作出超出“義務(wù)”范圍的行為,同樣是法律所禁止的。義務(wù)的限度具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:(1)實(shí)際履行義務(wù)的主體資格的限制(2)時(shí)間的界限(3)利益的界限二、權(quán)利行使和義務(wù)履行之界限第三節(jié)法律關(guān)系的內(nèi)容物行為結(jié)果籠統(tǒng)地講,法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式。任何外在的客體,一旦它承載某種利益價(jià)值,就可能會(huì)成為法律關(guān)系客體。法律關(guān)系客體的種類有下述幾類：人身精神產(chǎn)品一、法律關(guān)系客體的概念及種類第四節(jié)法律關(guān)系客體所謂法律事實(shí),就是具有法律關(guān)聯(lián)性的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。也就是說,法律事實(shí)首先是一種客觀存在的外在現(xiàn)象,而不是人們的一種心理現(xiàn)象或心理活動(dòng)。純粹的心理現(xiàn)象不能被看作法律事實(shí)。其次,法律事實(shí)是具有法律關(guān)聯(lián)性的,即由法律規(guī)定的、具有法律意義的事實(shí),它能夠引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。一、法律事實(shí)的概念第五節(jié)法律事實(shí)法律事件是具有法律關(guān)聯(lián)性的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀事實(shí)。法律事件又分成社會(huì)事件和自然事件兩種。前者如社會(huì)革命、戰(zhàn)爭等,后者如人的生老病死、自然災(zāi)害等。(一)法律事件法律行為是指以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移,能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的法律事實(shí)。因?yàn)槿藗兊囊庵居猩埔馀c惡意、合法與違法之分,故其行為也可以分為善意行為、合法行為與惡意行為、違法行為。善意行為、合法行為能夠引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。例如,依法登記結(jié)婚行為,導(dǎo)致婚姻關(guān)系成立。同樣,惡意行為、違法行為也能夠引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。如犯罪行為產(chǎn)生刑事法律關(guān)系,也可能引起某些民事法律關(guān)系(損害賠償、繼承等)的產(chǎn)生或變更。(二)法律行為第五節(jié)法律事實(shí)二、法律事實(shí)的種類本章小結(jié)法律關(guān)系是指在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系有如下分類:縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系;單向(單務(wù))法律關(guān)系、雙向(雙邊)法律關(guān)系和多向(多邊)法律關(guān)系;第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。法律關(guān)系由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容(法律關(guān)系主體的法律權(quán)利和法律義務(wù))以及法律關(guān)系客體構(gòu)成。法律關(guān)系主體必須具有權(quán)利能力和行為能力。權(quán)利能力是指能夠參與一定的法律關(guān)系,依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。世界各國的法律一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象,它包括物、人身、精神產(chǎn)品以及行為結(jié)果。具有法律關(guān)聯(lián)性的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象,在法學(xué)上被稱為法律事實(shí),它包括法律事件和法律行為。

研習(xí)活動(dòng)1.分析韓先生某日持所購京劇票去北京某劇院觀看新新京劇團(tuán)排演的現(xiàn)代京劇《智取威虎山》,不料該劇團(tuán)在外地演出,因路途遙遠(yuǎn)未能及時(shí)返京,致使在北京的演出不能如期舉行。該劇院被迫安排了一場交響樂。韓先生以劇院違約為由向法院提起訴訟。法院認(rèn)定劇院違約事實(shí)成立,判令劇院賠償韓先生票款及路費(fèi)等人民幣350元。之后,劇院又向法院提起訴訟,告新新京劇團(tuán)違約,要求賠償損失。根據(jù)上述案情,分析以下問題:(1)上述哪些人、單位或機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系構(gòu)成法律關(guān)系?(2)這些法律關(guān)系的客體是什么?(3)這個(gè)案例中,引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更的法律事實(shí)有哪些?(4)在上述法律關(guān)系中,哪些是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)?哪些是第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)?要點(diǎn)提示:學(xué)生在討論這個(gè)案例時(shí),首先應(yīng)確定法律關(guān)系主體,把各個(gè)主體之間的關(guān)系一一分解為單向法律關(guān)系,然后再分析它們之間關(guān)系的性質(zhì),這樣才能找到各個(gè)法律關(guān)系的客體。第一節(jié)法律行為概述 第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu) 第三節(jié)法律行為的分類 第六章法律行為法學(xué)基本概念學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握法律行為的概念和結(jié)構(gòu);2.了解法律行為的特征,以及法律行為與非法律行為的區(qū)別;3.熟悉法律行為的分類。一般意義上的“法律行為”應(yīng)是各法律部門中的行為現(xiàn)象的高度抽象,是各法律部門的法律行為(憲法行為、民事法律行為、行政法律行為、訴訟法律行為等)與各類別法律行為(如合法行為、違法行為、犯罪行為等)的最上位法學(xué)概念(或法學(xué)范疇)。所謂法律行為,就是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。它包括合法行為與違法行為、(意思)表示行為與非表示行為(事實(shí)行為)、積極行為(作為)與消極行為(不作為)等。法律行為作為一個(gè)法學(xué)范疇,其所對(duì)應(yīng)的范疇是“非法律行為”。簡單地講,所謂非法律行為,是指那些不具有法律意義的行為,即不受法律調(diào)整、不發(fā)生法律效力、不產(chǎn)生法律效果的行為。一、法律行為界定第一節(jié)法律行為概述二、法律行為的特征法律行為是具有社會(huì)意義的行為法律行為具有法律關(guān)聯(lián)性法律行為是能夠?yàn)榉珊腿藗兊囊庵舅刂频男袨榉尚袨榫哂袃r(jià)值性01020304第一節(jié)法律行為概述所謂行動(dòng),是指人們通過身體、言語或意思而表現(xiàn)于外的舉動(dòng)。外在的行動(dòng)(行為),是法律行為構(gòu)成的最基本的要素,它是法律行為主體作用于對(duì)象(包括其他主體、動(dòng)物、物體、權(quán)利、關(guān)系、利益、秩序、整個(gè)社會(huì))的中介及方式。沒有任何外在行動(dòng)的法律行為是不存在的。作為法律行為的外在行動(dòng)(行為),大體上可分為：1.身體行為2.語言行為所謂行為方式(手段),是指行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實(shí)施行為過程中所采取的各種方式和方法。其中包括:行動(dòng)的計(jì)劃、方案和措施;行動(dòng)的程式、步驟和階段;行動(dòng)的技術(shù)和技巧;行動(dòng)所借助的工具和器械;等等。結(jié)果是行為完成(結(jié)束)的狀態(tài)。法律行為必須要有結(jié)果,因此結(jié)果是法律行為這種法律事實(shí)的重要內(nèi)容之一。沒有結(jié)果的行為,一般不能視為法律行為。法律通常根據(jù)行為的結(jié)果來區(qū)分行為的法律性質(zhì)和行為人對(duì)行為負(fù)責(zé)的界限及范圍。行為結(jié)果是行為過程和全部要素的綜合體現(xiàn)。(一)外在的行動(dòng)(行為)(二)行為方式(手段)(三)具有法律意義的結(jié)果第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)一、法律行為構(gòu)成的客觀要件(外在方面)(一)行為意思(意志)(二)行為認(rèn)知它是指人們基于需要、受動(dòng)機(jī)支配、為達(dá)到目的而實(shí)施行為的心理狀態(tài)。包括三個(gè)層次,即需要、動(dòng)機(jī)、目的。現(xiàn)代社會(huì)學(xué)和心理學(xué)研究認(rèn)為,人的行為是由需要引起的,行為的實(shí)施是人為了實(shí)現(xiàn)某種需要的滿足。需要引起動(dòng)機(jī),動(dòng)機(jī)產(chǎn)生行為,行為趨向目的,目的實(shí)現(xiàn)滿足,滿足導(dǎo)致新的需要。這就是行為的內(nèi)在方面諸環(huán)節(jié)的系統(tǒng)循環(huán)。它是指行為人對(duì)自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識(shí)。行為目的形成并不完全是一個(gè)盲目的過程,它基于人的認(rèn)知能力、水平,基于人對(duì)行為意義、后果的認(rèn)識(shí)與判斷。如果一個(gè)人根本無能力認(rèn)識(shí)和判斷行為的意義與后果,那么他的行為就不可能構(gòu)成法律行為。在法律上,正是根據(jù)人的認(rèn)知能力的有無和強(qiáng)弱,而將自然人分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。二、法律行為構(gòu)成的主觀要件(內(nèi)在方面)第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)根據(jù)行為主體的特征不同,可以把法律行為分為個(gè)人行為、集體行為和國家行為。根據(jù)行為主體意思表示的形式,可以把法律行為分為單方行為和多方行為。根據(jù)行為主體實(shí)際參與行為的狀態(tài),可以把法律行為分為自主行為和代理行為。(一)個(gè)人行為、集體行為與國家行為(二)單方行為與多方行為

(三)自主行為與代理行為一、根據(jù)行為主體性質(zhì)和特點(diǎn)所作的分類第三節(jié)法律行為的分類根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求,可以把法律行為分為合法行為與違法行為。根據(jù)行為的公法性質(zhì)或私法性質(zhì),可以把法律行為分為公法行為和私法行為。根據(jù)行為內(nèi)容針對(duì)的對(duì)象不同,可以把法律行為分為抽象行為與具體行為。(一)合法行為與違法行為(二)公法行為與私法行為

(三)抽象行為與具體行為二、根據(jù)行為的法律性質(zhì)所作的分類第三節(jié)法律行為的分類根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同,可以把法律行為分為積極行為和消極行為。積極行為又稱“作為”,是指行為人以積極的、主動(dòng)作用于客體的形式進(jìn)行的活動(dòng),表現(xiàn)為作出一定動(dòng)作或動(dòng)作系列的、具有法律意義的行為。消極行為又稱“不作為”,是指以消極的、間接對(duì)客體發(fā)生作用的方式所進(jìn)行的活動(dòng),往往表現(xiàn)為不作出一定的動(dòng)作或動(dòng)作系列的、具有法律意義的行為。(一)積極行為與消極行為根據(jù)行為之主從關(guān)系,可以把法律行為分為主行為和從行為。主行為,是指無須以其他法律行為的存在為前提而具有獨(dú)立存在意義、產(chǎn)生法律效果的行為。從行為,是指其成立以另一種行為的存在作為前提而具有法律意義的行為。(二)主行為與從行為第三節(jié)法律行為的分類三、根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系所作的分類根據(jù)行為是否通過意思表示,可以把法律行為分為(意思)表示行為和非表示行為。根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件,可以把法律行為分為要式行為和非要式行為。根據(jù)行為之有效程度,可以把法律行為分為完全行為和不完全行為。(一)(意思)表示行為與非表示行為(二)要式行為與非要式行為(三)完全行為與不完全行為四、根據(jù)行為構(gòu)成要件所作的分類第三節(jié)法律行為的分類本章小結(jié)法律行為是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。它包括:合法行為與違法行為;(意思)表示行為與非表示行為(事實(shí)行為);積極行為(作為)與消極行為(不作為);等等。法律行為構(gòu)成的客觀要件包括外在的行動(dòng)(行為)、行為方式(手段)和具有法律意義的結(jié)果等要素。法律行為構(gòu)成的主觀要件包括行為意思(意志)和行為認(rèn)知兩個(gè)方面。研習(xí)活動(dòng)1.思考判斷以下說法是否正確,并說明理由:(1)法律行為的可控性是指法律行為可以受到法律的控制,而不受個(gè)人意志的影響。(2)法律行為是以需要為機(jī)制的,由行為人的需要所推動(dòng)或引發(fā)的,是一種對(duì)象性的實(shí)踐活動(dòng),體現(xiàn)了一定的社會(huì)價(jià)值。(3)不管行為者主觀意圖如何,其行使權(quán)利、履行義務(wù)或違反義務(wù)的行為,必然伴隨著他人的相應(yīng)行為。2.分析2016年1月7日,原告張某(女)與被告辛某(男)在河北省廊坊市安次區(qū)新開路街道辦事處協(xié)議離婚。協(xié)議約定:婚生男孩小辛(2013年6月生)歸女方撫養(yǎng),男方每月付撫育費(fèi)800元,每月男方可看望孩子,并能接回北京(即男方家)住幾天;雙方如有一方再婚,孩子便歸沒有再婚的一方撫養(yǎng);若雙方都再婚,則按原協(xié)議辦。2017年1月,張某再婚后,辛某幾次去接孩子未成。2018年1月9日,辛某從張某的母親家強(qiáng)行將孩子接回北京。張某以辛某侵害撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)為由,向其住所地法院起訴。問題:法院是否應(yīng)當(dāng)判決被告的行為侵害了原告的撫養(yǎng)權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán),構(gòu)成侵權(quán)行為?為什么?要點(diǎn)提示:本案的關(guān)鍵爭議點(diǎn)是對(duì)被告辛某行為性質(zhì)的認(rèn)定。研習(xí)活動(dòng)3.討論當(dāng)事人于某、王某、孟某是上下樓層的鄰居,于某住在2樓,王某住在4樓,孟某住在6樓。2018年4月30日早晨,王某發(fā)現(xiàn)自己家的廁所和下水道堵塞,大便池返水,當(dāng)即告知5、6、7層的幾戶鄰居,并要求其停用廁所和下水道,同時(shí)到樓房管理單位找維修工修理,但由于當(dāng)時(shí)正值“五一”節(jié)休假,維修工均未上班,無法進(jìn)行修理。5月3日晚,王某回家,發(fā)現(xiàn)從廁所返出的水已將自己家的地板淹沒,并導(dǎo)致住在2樓的于某和住在3樓的居民的房間也被水淹。王某再次上樓制止各鄰居用水,發(fā)現(xiàn)孟某正在用水,當(dāng)即予以制止。于某家因被水淹,電視機(jī)、墻壁、地板均遭受不同程度的損壞,檢修電視機(jī)花費(fèi)200元,粉刷墻壁花費(fèi)500元,維修地板花費(fèi)600元,共計(jì)1300元。于某以孟某、王某為被告,提出損害賠償之訴。案件爭議點(diǎn):對(duì)本案中王某、孟某的行為是否具有違法性,即是否構(gòu)成違法行為,有三種不同意見:(1)王某、孟某的行為具有違法性,構(gòu)成違法行為的要件;(2)王某、孟某的行為不具有違法性,不構(gòu)成違法行為的要件;(3)王某的行為不具有違法性,孟某的行為具有違法性。問題:本案中王某、孟某的行為是否構(gòu)成違法行為?談?wù)勀愕目捶ê屠碛伞５谝还?jié)立法 第二節(jié)執(zhí)法 第三節(jié)司法 第七章立法、執(zhí)法與司法法律的運(yùn)行學(xué)習(xí)目標(biāo)1.掌握立法、執(zhí)法和司法的原則;2.了解立法、執(zhí)法和司法的特征;3.熟悉我國立法的體制、司法的基本要求。立法有廣義和狹義之分。廣義的立法是指國家機(jī)關(guān)依照法定的職權(quán)和