司考題（2014單選）36．刑事審判具有親歷性特征。下列哪一選項不符合親歷性要求？（）

A．證人因路途遙遠無法出庭，采用遠程作證方式在庭審過程中作證

B．首次開庭并對出庭證人的證言質(zhì)證后，某合議庭成員因病無法參與審理，由另一人民陪審員擔任合議庭成員繼續(xù)審理并作出判決

C．某案件獨任審判員在公訴人和辯護人共同參與下對部分證據(jù)進行庭外調(diào)查核實

D．第二審法院對決定不開庭審理的案件，通過訊問被告人，聽取被害人、辯護人和訴訟代理人的意見進行審理續(xù)前頁（2013單選）37．開庭審判過程中，一名陪審員離開法庭處理個人事務(wù)，辯護律師提出異議并要求休庭，審判長予以拒絕，四十分鐘后陪審員返回法庭繼續(xù)參與審理。陪審員長時間離開法庭的行為違背下列哪一審判原則？（）

A．職權(quán)主義原則

B．證據(jù)裁判規(guī)則

C．直接言詞原則

D．集中審理原則續(xù)前頁（2013單選）39．檢察院以搶奪罪向法院提起公訴，法院經(jīng)審理后查明被告人構(gòu)成搶劫罪。關(guān)于法院的做法，下列哪一選項是正確的？（）

A．應(yīng)當建議檢察院改變起訴罪名，不能直接以搶劫罪定罪

B．可以直接以搶劫罪定罪，不必建議檢察院改變起訴罪名

C．只能判決無罪，檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴

D．應(yīng)當駁回起訴，檢察院應(yīng)以搶劫罪另行起訴續(xù)前頁（2014多選）71．關(guān)于庭前會議，下列哪些選項是正確的？（）

A．被告人有參加庭前會議的權(quán)利

B．被害人提起附帶民事訴訟的，審判人員可在庭前會議中進行調(diào)解

C．辯護人申請排除非法證據(jù)的，可在庭前會議中就是否排除作出決定

D．控辯雙方可在庭前會議中就出庭作證的證人名單進行討論續(xù)前頁（2014多選）73．關(guān)于簡易程序，下列哪些選項是正確的？

A．甲涉嫌持槍搶劫，法院決定適用簡易程序，并由兩名審判員和一名人民陪審員組成合議庭進行審理

B．乙涉嫌盜竊，未滿16周歲，法院只有在征得乙的法定代理人和辯護人同意后，才能適用簡易程序

C．丙涉嫌詐騙并對罪行供認不諱，但辯護人為其做無罪辯護，法院決定適用簡易程序

D．丁涉嫌故意傷害，經(jīng)審理認為可能不構(gòu)成犯罪，遂轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖砝m(xù)前頁（2014多選）72．方某涉嫌在公眾場合侮辱高某和任某，高某向法院提起自訴。關(guān)于本案的審理，下列哪些選項是正確的？（）

A．如果任某擔心影響不好不愿起訴，任某的父親可代為起訴

B．法院通知任某參加訴訟并告知其不參加的法律后果，任某仍未到庭，視為放棄告訴，該案宣判后，任某不得再行自訴

C．方某的弟弟系該案關(guān)鍵目擊證人，經(jīng)法院通知其無正當理由不出庭作證的，法院可強制其到庭

D．本案應(yīng)當適用簡易程序?qū)徖砝m(xù)前頁（2013多選）74．被告人劉某在案件審理期間死亡，法院作出終止審理的裁定。其親屬堅稱劉某清白，要求法院作出無罪判決。對于本案的處理，下列哪些選項是正確的？（）

A．應(yīng)當裁定終止審理

B．根據(jù)已查明的案件事實和認定的證據(jù)，能夠確認無罪的，應(yīng)當判決宣告劉某無罪

C．根據(jù)劉某親屬要求，應(yīng)當撤銷終止審理的裁定，改判無罪

D．根據(jù)劉某親屬要求，應(yīng)當以審判監(jiān)督程序重新審理該案第12講第二審程序第一節(jié)兩審終審制第二節(jié)第二審程序概述第三節(jié)第二審程序的提起第四節(jié)第二審程序的審判第五節(jié)上訴不加刑原則第一節(jié)兩審終審制一、概念兩審終審制，是指一個案件經(jīng)過相鄰的兩級人民法院審判，普通審判程序即告終結(jié)，對于第二審人民法院作出的終審判決、裁定，當事人等不得再提出上訴，人民檢察院不得按照上訴審程序提出抗訴。（一）相鄰的兩級1、基層法院：不可能成為第二審法院2、第二審法院：上一級，不是任何上級3、第一審法院作出的判決、裁定：宣判后不立即生效4、第二審法院作出的判決、裁定：宣判后立即生效續(xù)前頁（二）普通審判程序強制醫(yī)療程序作出的決定——馬上生效（三）不得上訴：不等于不得救濟——審判監(jiān)督程序當事人可以申訴

（四）不得按照上訴審程序提出抗訴：不等于不得抗訴審判監(jiān)督程序——抗訴說明：1、兩種抗訴2、審判監(jiān)督程序的啟動續(xù)前頁二、特殊情形（一）最高法院審判的案件：一審終審

判決作出后馬上生效（二）死刑案件：兩審+死刑復核程序注意：死刑復核程序——不是一個審級（三）自訴案件調(diào)解結(jié)案：雙方當事人簽收終審的核心含義：裁判——發(fā)生法律效力，具有法律上的拘束力，可付諸執(zhí)行。第二節(jié)第二審程序概述一、概念第二審程序（上訴審程序），是指第二審人民法院根據(jù)上訴人的上訴或者人民檢察院的抗訴，就第一審人民法院未發(fā)生法律效力的判決或裁定所認定的事實和適用的法律，進行審理時所應(yīng)當遵循的程序。（一）主體：第二審法院（二）啟動：上訴、抗訴：法院不得主動提審（三）對象：未發(fā)生法律效力的判決或裁定（無“決定”）（四）內(nèi)容：事實和法律二、地位：獨立的階段，但非必經(jīng)階段。續(xù)前頁三、功能（一）糾錯（二）救濟（三）統(tǒng)一法律適用四、類型（一）復審型與續(xù)審型：根據(jù)上訴審的審理范圍是否受上訴的范圍限制（二）終審型與非終審型：根據(jù)審級制度（三）巡回審判型（英美）與固定審判型（大陸）：審判人員的來源（四）強制上訴制（死刑）與任意上訴制度補充：上訴許可制與上訴自動制：審查上訴理由（第三審）第三節(jié)第二審程序的提起一、提起主體（一）上訴：（NO.216）

1、獨立上訴權(quán)（1）被告人、自訴人本人（2）被告人、自訴人的法定代理人（3）附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人：僅對附帶民事訴訟部分“被告人的上訴權(quán)，不得以任何借口加以剝奪。”

2、無獨立上訴權(quán)：需經(jīng)被告人同意；以被告人的名義（1）辯護人（2）近親屬：夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹（NO.106）續(xù)前頁（二）抗訴：檢察院——“確有錯誤”“應(yīng)當”（NO.217）（三）注意

1、被害人：無刑事上訴權(quán)，但有權(quán)申請檢察機關(guān)抗訴

2、上訴和抗訴的性質(zhì)（1）上訴：權(quán)利——“有權(quán)”（NO.216）（2）抗訴：職權(quán)（權(quán)力和責任）——“應(yīng)當”二、提起理由：（一）上訴：無法定理由——“不服”（無罪判決？）（二）抗訴：有法定理由——“確有錯誤”（概括）（檢規(guī)NO.584）

1、有利于被告人

2、不利于被告人的錯誤續(xù)前頁（1）事實錯：認定事實不清、證據(jù)不足（2）定罪錯（“有無錯”）：有確實、充分證據(jù)證明有罪而判無罪，或者無罪判有罪（3）量刑錯：重罪輕判，輕罪重判，適用刑罰明顯不當（4）罪數(shù)錯：認定罪名不正確，一罪判數(shù)罪、數(shù)罪判一罪，影響量刑或者造成嚴重社會影響（5）“附刑”錯：免除刑事處罰或者適用緩刑、禁止令、限制減刑錯誤（6）程序錯：審理過程嚴重違反法定程序續(xù)前頁三、提起方式（一）上訴：書面或口頭——期滿前最后一次為準（二）抗訴：書面（檢規(guī)NO.587）四、提起程序（一）上訴（NO.220）

1、通過原審法院（1）向上一級法院：上訴狀、案卷、證據(jù)（2）向同級檢察院、當事人：上訴狀副本

2、直接向第二審法院（1）向原審法院：上訴狀（2）原審法院向上一級法院：上訴狀、案卷、證據(jù)（3）原審法院送交同級檢察院和當事人：起訴狀副本續(xù)前頁（二）抗訴：通過原審法院（向上一級法院）（檢規(guī)NO.587）

1、原檢察院向上一級：報送——抗訴書副本+案件材料2、上一級指令下級抗訴（檢規(guī)NO.598）

3、原審法院向上一級法院：抗訴書、案卷、證據(jù)

4、原審法院向當事人：抗訴書副本五、提起期限：接到文書第2日起算（一）判決：10日（被害人收到判決書5日內(nèi)請求）（二）裁定：5日說明：1、不區(qū)分上訴與抗訴2、附帶民訴同刑訴：另行審判也同（法釋NO.301）續(xù)前頁六、提起后撤訴（一）上訴后撤訴（法釋NO.304-305）1、在上訴期限內(nèi)要求撤回：應(yīng)當準許2、在上訴期滿后要求撤回：應(yīng)當審查（1）認為原判認定事實和適用法律正確，量刑適當?shù)模簯?yīng)當裁定準許撤回上訴（2）認為原判事實不清、證據(jù)不足或者將無罪判為有罪、輕罪重判等的：應(yīng)當不予準許續(xù)前頁（3）例外（無需審查）：死刑立即執(zhí)行上訴開庭后宣告前撤回：應(yīng)不予準許（類似，死刑強制上訴）（二）抗訴后撤回（法釋NO.307）1、在抗訴期限內(nèi)要求撤回（1）應(yīng)當準許（比較：起訴后撤回——審查理由）（2）不再向上一級人民法院移送案件移送：上訴、抗訴期滿后3日內(nèi)注意：撤回抗訴1、上一級檢察院認為不當，向同級法院。（檢規(guī)NO.589）2、下級認為不當呢？續(xù)前頁2、在抗訴期滿后第二審宣告裁判前撤回抗訴（1）可以準許（可以不審查？）（2）通知第一審人民法院和當事人注意比較：撤回起訴和撤回上訴（三）撤訴與一審裁判的效力（法釋NO.308）1、期限內(nèi)撤訴：期滿之日起2、期滿后撤訴：（1）準許的：第二審裁定書送達之日（2）不準許的：？第四節(jié)第二審程序的審判一、全面審查原則（實事求是以事實為根據(jù)以法律為準繩）（一）地位：我國第二審程序的法定原則（二）含義：就全案進行審查，不受上訴、抗訴范圍限制1、既審查上訴、抗訴部分，又審查沒有上訴、抗訴的2、既審查事實，又審查法律3、既審查實體，又審查程序4、既審查刑事部分，又審查附帶民事部分（已經(jīng)生效）

僅上訴民事，也審查刑事（法釋NO.313）5、共同犯罪：部分被告人上訴、被上訴、被抗訴：審查全案，全案不生效（NO.222；法釋NO.311）6、上訴的被告人死亡，仍對其他被告人審查

（法釋NO.312）續(xù)前頁二、第二審審判程序（一）審判組織：審判員合議庭（3-5人）（二）審理的方式：參照第一審（NO.231）1、開庭：應(yīng)當開庭的情形（NO.223；法釋NO.317）（1）對事實、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的（2）死刑：（法釋NO.317）（增）

1）立即執(zhí)行

2）死刑本人不上訴，同案犯上訴

3）死緩，有條件的應(yīng)當開

（3）抗訴（4）其他續(xù)前頁2、可——不開庭對上訴、抗訴案件，第二審人民法院經(jīng)審查，認為原判事實不清、證據(jù)不足，或者具有刑事訴訟法第二百二十七條規(guī)定的違反法定訴訟程序情形，需要發(fā)回重新審判的，可以不開庭審理。（法釋NO.318）（1）需要發(fā)回的1）事實不清、證據(jù)不足2）違反法定程序（2）可以不開：未開庭何以判斷是否事實不清、證據(jù)不足？庭前就進行了實質(zhì)判斷？辯護是否還有空間？續(xù)前頁3、庭審方式：重點和效率（法釋NO.323、法釋NO.316）（1）法庭調(diào)查（法釋NO.322）1）先讀一審裁判文書（可簡讀——可只宣讀案由、主要事實、證據(jù)名稱和判決主文等）

2）上訴者或抗訴者先說，均有則檢察員先說（2）法庭辯論順序：同上（3）重點：“有異議的事實、證據(jù)”、“新的證據(jù)”；

1）沒異議的事實、證據(jù)、情節(jié)等可直接確認

2）提出新的事實是否容許？該如何處理？增加起訴？續(xù)前頁（4）數(shù)罪：事實清楚且無異議的，可不在庭審時審理（5）未上訴的被告人、未被申請出庭、法院認為沒必要的：可不再傳喚到庭（6）未上訴、未被抗訴的被告人：要求出庭的，應(yīng)當準許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論（7）未上訴、未被上訴、未被抗訴的同案被告人：可以委托辯護人續(xù)前頁4、不開庭（書面審理）的要求：（法釋NO.324）（1）全體合議庭成員應(yīng)閱卷，必要時提交書面閱卷意見（2）訊問被告人（3）聽取其他當事人意見（4）聽取辯護人、訴訟代理人意見爭議：有人擔心，不開庭成為原則（三）開庭審理的地點：方便訴訟、社會效果

1、第二審法院所在地

2、案件發(fā)生地

3、原審法院所在地續(xù)前頁（四）審理的結(jié)果（NO.225；NO.227）1、事實、法律、程序正確：應(yīng)當裁定

——駁回上訴或抗訴，維持原判2、事實不清或證據(jù)不足：可以（1）查清后，改判（判決）（2）裁定撤銷原判，發(fā)回重審3、事實無誤，法律或量刑不當：應(yīng)當改判（判決）4、違法訴訟程序：應(yīng)當裁定——撤銷原判，發(fā)回重審（NO.227）（1）公開審判：應(yīng)當公開而不公開V相反情形（2）回避制度（3）審判組織：人數(shù)、資格續(xù)前頁（4）侵犯當事人法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判說明：對訴訟權(quán)利的保護比較弱，公然允許違法（5）其他違反法定訴訟程序，可能影響公正審判說明：1、判決與裁定：改動了實質(zhì)內(nèi)容——判決2、僅有一項“可以”，其他全部“應(yīng)當”3、發(fā)回重審（NO.228；NO.225）（1）種類：“違反程序”或“事實不清、證據(jù)不足”（2）審判組織：另行組成合議庭（3）程序性質(zhì)：第一審——仍可上訴（4）已因事實不清或證據(jù)不足發(fā)回者，不得再發(fā)回（NO.225）續(xù)前頁（五）宣告

1、一經(jīng)宣告（非送達）：即發(fā)生法律效力

2、可以委托原審法院代為宣告（六）審理期限：比較一審（NO.232）

1、2個月

2、2+2（省級批準或決定）個月（1）死刑（2）附帶民事訴訟（3）NO.1563、還需延長或最高院受理的上、抗訴：最高院決定

4、不包括檢察院閱卷時間：最長一個月（NO.224）

5、發(fā)回重審，重新計算（NO.230）續(xù)前頁三、特殊問題（一）附帶民事訴訟（法釋NO.330-332）

1、如果兩者均未生效（均上訴或抗訴），均有錯誤，應(yīng)一并審理，一并改判（不得分開審理）

2、僅刑事上訴，但民事已生效卻有錯，則對民事部分通過審判監(jiān)督改判（刑事和民事分開審理）

3、僅民事上訴，但刑事已生效卻有錯，則對刑事部分通過審判監(jiān)督改判，將民事與刑事一并審理

刑事審判監(jiān)督程序中恢復民事二審？

4、二審期間，就附帶民事訴訟增加獨立的訴訟請求或者提出反訴，可調(diào)解；調(diào)解不成，告知另行起訴續(xù)前頁（二）自訴（法釋NO.333-334）

1、調(diào)解：制作——調(diào)解書原判決、裁定視為自動撤銷

2、和解：裁定——準許撤回自訴+撤銷原判決、裁定

3、反訴：告知——另行起訴（為何不調(diào)解？）（三）財物處理：公檢法（NO.234）

1、保管

2、制作清單（增加）

續(xù)前頁3、移送（1）清單：其目的在于便利法院判決處理（2）證據(jù)：有些物品不需要移送，移送的只是證據(jù)

1）實物：應(yīng)當移送

2）不宜移送的實物：移送清單、照片或證明文件4、不得挪用或自行處理5、判決時，應(yīng)當對財物和孳息作出處理（增加）一審也需要續(xù)前頁6、判決生效后，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當根據(jù)判決處理（增加）（1）銷毀違禁品（2）贓款贓物及孳息

1）返還被害人：作證據(jù)使用

2）一律上繳國庫：除被害人的以外

其他人的財物呢？7、被害人合法財產(chǎn)：及時返還（不作證據(jù)使用）

被告人的合法財產(chǎn)呢？第五節(jié)上訴不加刑一、含義上