《證券法》修訂草案解讀及國企上市相關問題2015年5月《證券法》修訂草案主要內容介紹國企上市的流程及需關注的主要問題國有企業混合所有制改革案例介紹目錄十二屆全國人大常委會第十四次會議于2015年4月20日至4月24日在北京召開。這次會議的一個議題是討論證券法修訂草案。在2005年10月份經過較大修訂之后，證券法時隔10年再度大修。4月20日提請全國人大常委會審議的證券法修訂草案共338條，其中新增122條、修改185條、刪除22條。全國人大財經委副主任委員尹中卿公開表示，與前四次修訂相比，此次證券法修訂是一次全面修訂。6月份《證券法》修訂草案將迎來二審，按立法程序，任何一部法律的制定和修改都要通過全國人大常委會的三審程序后才能最后獲得通過。《證券法》修訂草案看點一《證券法》修訂草案明確了股票注冊程序，取消股票發行審核委員會制度，規定公開發行股票并擬在證券交易所上市交易的，由證券交易所負責對注冊文件的齊備性、一致性、可理解性進行審核，交易所出具同意意見的，應當向證券監督機構報送注冊文件和審核意見，證券監督機構十日內沒有提出異議的，注冊生效。草案對發行人申請公開發行股票注冊提出原則性要求，即發行人具有符合法律規定的組織機構；最近三年財務會計報告被出具無保留意見；發行人及其控股股東、實際控制人最近三年內沒有犯罪記錄。值得注意的是，為確保注冊制改革的順利推出，現階段注冊制改革的范圍限定于股票，為此，修訂草案規定股票發行實行注冊制，維持債券及其他證券發行實行核準制。明確股票注冊制程序放寬公開發行股票門檻規范上市公司股東轉售股票實施注冊制后，為解決發行人大肆套現問題，修訂草案建立了股票轉售限制制度。大股東持有股票要想進行上市交易或公開轉讓，必須持股滿三年時間。在二級市場進行公開交易的，需要進行注冊，且規定一定時間內的交易比例。大股東在一級市場交易則豁免注冊，以此形成一級市場上大股東與合格投資者的博弈，在二級市場建立“安全港”，解決目前困擾中國證券市場的“大小非”拋售問題。看點二向合格投資者公開發行證券可以豁免注冊或核準修訂草案劃定了合格投資者的范圍，向這類投資者公開發行證券可以豁免注冊或核準，而符合條件的個人被列入合格投資者范疇。個人合格投資者要求年收入不低于50萬元，金融資產不少于300萬元，并具有兩年以上證券期貨投資經驗。此外，合格機構投資者包括符合監管部門批準設立的金融機構和境外機構；上述機構管理的證券投資基金及投資性計劃；符合監管條件的投資公司或投資管理機構；符合一定出資標準的其他企業。看點三單列投資者保護章節民事賠償可推代表訴訟由于缺乏集體訴訟制度，股民索賠一直是一大難題。草案規定，投資者提起虛假陳述、內幕交易、操縱市場等證券民事賠償訴訟時，當事人一方人數眾多的，可以依法推選代表人進行訴訟。國務院證券監督管理機構認可的投資者保護機構可以作為代表人參加訴訟或者清算程序。看點四欺詐發行處罰標準大幅提高注冊制意味著“寬進”，必須加大處罰力度，嚴防欺詐發行。根據《證券法》修訂草案，如果發行人在招股說明書中“隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容”，尚未發行證券的，處以100萬元以上1000萬元以下的罰款，而現行處罰最高標準只有60萬元；已經發行證券的，處以非法所募資金金額2％以上10％以下的罰款，現行最高標準為5％。看點五增設現金分紅制度現金分紅不足一直是中國股市的一大難題。為解決這一問題，《證券法》修訂草案要求，上市公司在章程中需明確現金分紅的具體安排和決策程序。對于當年稅后利潤，在彌補虧損及提取法定公積金后有盈余的，上市公司應當按照公司章程規定，分配現金股利。為境外企業境內上市預留法律空間此次公布的《證券法》修訂草案中有4個條款專門對境外企業在境內上市作出了相關規定。這些條款內容涉及境外發行人所在國家或地區的證券法律和監管制度，在境內上市的信息披露要求、財務會計報告要求以及證券登記結算方面的要求等。看點六看點七取消七類行政許可按照放松管制、加強監管的改革思路，《證券法》修訂草案取消了七類行政許可：要約收購義務豁免，境內企業境外發行上市，證券公司設立、收購或撤銷分支機構，變更注冊資本，變更章程重要條款，在境外設立、收購或參股證券經營機構，董事、監事任職資格。允許證券從業人員買賣股票《證券法》修訂草案提出，證券經營機構、證券交易場所和證券登記結算機構的從業人員、國務院證券監督管理機構的工作人員以及其他證券從業人員，應事先申報本人及配偶證券賬戶，并在買賣證券完成后三日內申報買賣情況。看點八看點九允許設立證券合伙企業此次《證券法》修訂草案提出，設立證券公司、證券合伙企業，應當經國務院證券監督管理機構批準，并明確了設立證券公司、證券合伙企業應當具備的條件。新增條款禁止跨市場操縱《證券法》修訂草案提出，證券經營機構、證券交易場所和證券登記結算機構的從業人員、國務院證券監督管理機構的工作人員以及其他證券從業人員，應事先申報本人及配偶證券賬戶，并在買賣證券完成后三日內申報買賣情況。利用“未公開信息”交易責同內幕交易禁止獲取未公開信息的人員，買賣或者建議他人買賣與該信息相關的證券，這里的“未公開信息”是指除內幕信息以外對證券的市場價格有重大影響且尚未公開的信息。看點十看點十一看點十二《證券法》修訂草案主要內容介紹國企上市的流程及需關注的主要問題國有企業混合所有制改革案例介紹目錄有關國有企業上市2015年是國企全面深化改革關鍵之年，全國兩會的召開以及頂層設計方案出臺的預期使國企改革再度成為市場關注的焦點話題。2013年年底以來，已有23個省市出臺了國資改革方案，并且地方改革方案比較偏向中觀和微觀，具有很強的可操作性，經過一年多的積累，2015年地方國資國企改革仍將先行一步，同時2015年將會有一批地方國企開始加入IPO排隊。上市的基本程序及操作要點約3～5個月3～6個月1個月盡職調查審計股份公司設立申報創立大會股份公司設立輔導申報材料制做輔導驗收股東大會上市申請報中國證監會刊登招股意向書保薦機構完成內核股東大會證監會完成發行部審核股東大會證監會反饋中介機構反饋意見回復通過證監會發審會審核證監會反饋發行核準詢價并路演輔導驗收網下及網上發行驗資上市申請輔導驗收掛牌上市估計周期為7～11個月，其中申報后的時間約為4～6個月改制及輔導改制及輔導申報及審核發行及上市關鍵點：規范，架構，解決問題關鍵點：信息披露質量，反饋與審核，溝通關鍵點：挖掘投資故事國有企業上市成功的關鍵因素規范的公司治理及歷史沿革良好的公司基本面（核心競爭力）歷史業績的良好表現良好的資本市場氛圍客觀因素聘請好的中介機構的配合管理層的決心及公司戰略信息披露質量好的“投資故事”關注細節＋成功的上市國有企業相對與民營企業，在上市過程中涉及更多的程序、規則、更復雜的管制環境，和更大的社會責任。因此，邁出的關鍵第一步是：選擇最好的并適合自己的中介機構。主觀因素國有企業上市關注問題概覽因素要點重要性合規性的滿足業務、稅務、環保、歷史沿革、同業競爭、遵守法律法規等★★★★★盈利模式盈利模式的持續性、穩定性及其面臨的風險★★★★募集資金運用市場前景、規模適度、盈利的預期、投資的確定性★★★★★技術、產品、市場研發、產品的生命周期、知識產權、新產品規劃、市場占有率等★★★管理團隊經營能力、素質、誠信、敬業、企業文化★★★★國有企業特有因素整體上市的概念是否符合整體上市的基本要求控股股東的自有生存能力控股股東（集團）的整體經營情況，控股股東未來發展戰略控股股東對發行人的控制公司治理遭受破壞的潛在風險關聯交易及同業競爭關聯交易的公允性，同業競爭對發行人的現實影響和潛在影響，利益輸送發行前的重組是否產生發行前的重大資產重組，導致經營業績無法連續計算關注問題清單盡職調查的基本原則：合理懷疑、全面審視重點問題1：整體上市“整體上市”方式是國有企業改制上市的主要模式。對于已按照《公司法》規范的國有控股或國有獨資有限責任公司，整體變更是改制的基本模式。多主營業務的集團公司，將下屬以某類別業務為主改制或設立股份公司也屬于“整體上市”方式。對于整體變更設立股份有限公司的基本要求：公司主體架構未發生重大變化；公司主營業務突出；集團類某類別業務可以通過適當的并購集中于擬上市主體。對于發起設立股份有限公司的基本要求：（1）某類業務的集中；（2）設立過程遵循了國有企業改制的相關規定，如資產重組、剝離、員工的安置等。從業務角度看整體上市：（案例）對于礦業企業，將全部的礦業資產投入發行人，而將與礦業生產無關的其他企業及企業辦社會的資產進行剝離的，屬于整體改制。將其中的一個或幾個礦投入發行人，將其余礦留在母體的，不屬于整體改制，不能連續計算經營業績；對港口企業，將全部碼頭及相關港口配套設施投入發行人，將與碼頭無關的資產和業務留在母公司屬于整體改制，可以連續計算經營業績。將部分港口投入發行人，將其余港口留在母公司不屬于整體改制，不能連續計算經營業績；對于鋼鐵企業，將焦化、燒結、煉鐵、煉鋼、軋鋼等資產投入發行人，將水電氣等輔助設施、與主業無關的其他資產留在母公司屬于整體改制，可以連續計算經營業績。基本觀點重點問題2：經營業績的連續計算《首次公開發行股票管理辦法》規定：發行人自股份有限公司成立后，持續經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外；有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。什么情況下經營業績無法連續計算：有限責任公司變更為股份有限公司時評估調帳；主營業務發生重大變化；公司管理層發生重大變化；管理層僅進行過正常更迭，不屬于管理層發生重大變化。公司的實際控制人發生變化。如何看待國有獨資企業的資產劃撥發行前三年發生重大資產重組。如何看待為避免同業競爭發生的并購基本觀點重點問題3：資產剝離、業務重組、人員安置資產剝離、業務重組、人員安置基本原則：根據確定的擬設立股份公司的資產規模、凈資產比例、主要業務范圍、機構及人員設置、股權配置方案等前提下進行資產剝離、業務重組、人員安置；實物資產以實際用途為界定原則；債權、債務等以與經營業務的相關性為界定原則；收入、成本費用、稅金等以與實際經濟業務相配比為界定原則；人員以“人隨資產走”的原則界定。改制方案必須提交企業職工代表大會或職工大會審議,并按照有關規定和程序及時向廣大職工群眾公布；職工安置方案必須經職工代表大會或職工大會審議通過,企業方可實施改制。非經營性資產剝離：改制時，承擔社會職能的非經營性資產必須剝離；非經營性資產剝離后，應明確非經營性資產的所有人。如股份公司仍需要使用剝離后的非經營性資產，需要簽訂使用協議，以避免造成剝而不離的印象。基本觀點重點問題4：資產的完整及業務獨立性主營業務不嚴重依賴與控股股東的關聯交易：如研發、銷售、關鍵原材料采購等核心資產的歸屬：商標、重大知識產權、土地等原則上不得與控股股東或關聯方訂立委托經營、租賃經營等協定基本觀點重點問題5：國有股權的轉讓集體股權或集體資產量化或獎勵給個人的，關注：集體資產量化或獎勵給個人的合法性，上報時應提供省級政府出具的確認文件關于集體資產量化或獎勵給個人的，目前國家法律、法規、政策沒有明確規定，但部分地方政府或集體資產授權經營單位為改制或促進企業發展而制訂了相應的規則。基本原則是參照國有股權管理的相關辦法。國有股權的轉讓，關注：轉讓價格的確認情況，是否履行了評估確認手續，交易的方式是否采用的“招、拍、掛”，轉讓行為是否經有權的國有資產管理部門的批準，轉讓款的來源及支付情況。強調程序的合規性及結果的合理性基本觀點重點問題6：公司治理關于任職：發行人的總經理、副總經理、財務負責人、董事會秘書，不得在控股股東或實際控制人中擔任除董事外的其他行政職務，沒有在控股股東或實際控制人處領薪。董事和經理應當依法聘任，控股股東或實際控制人不得干預發行人股東大會和董事會作出的人事任免決定。經營場所：發行人辦公機構和生產經營場所應當與股東和實際控制人分開，不得存在“兩塊牌子、一套人馬”，混合經營、合署辦公的情況。發行人機構的設置、運作、變更和撤銷應當獨立進行，不受股東和實際控制人的干預。資金占用和擔保發行人不可以為控股股東提供擔保；控股股東不可以占用發行人非經營性資金基本觀點重點問題7：控股股東的自我生存和發展能力控股股東的生存危機，是控股股東侵占上市公司利益的主要壓力之一。通過觀察控股股東的財務和經營狀況，來判斷擬上市主體面臨的公司治理的風險。引進獨立第三方戰略投資者，有助于打消監管部門及投資者對此的顧慮。基本觀點案例一：高金食品(002143)國有資產未經評估即轉讓，事后追認證監會反饋意見指出，發行人于2006年1月與吉林省公主嶺市重點項目閑置資產辦公室簽訂了《資產轉讓協議》，約定由后者將原公主嶺市吉港肉業公司的全部實物資產以2000萬元的價格轉讓給發行人，但該次轉讓涉及的國有資產未經評估。案例一：高金食品(002143)國有資產未經評估即轉讓，事后追認發行方對此給出了如下解釋：1）公主嶺市重點項目閑置資產辦公室收購標的資產時，曾做了一次以2005年11月30日為基準日的評估，由于時間不長且轉讓給高金食品的時間仍在前次評估的有效期內，所以本次轉讓未再進行專門的評估。2）事后，公主嶺市人民政府出文確認了本次轉讓的價格和效力，并明確出文承諾承擔由此可能產生的損失。《國有資產評估管理辦法實施細則》（國資辦發[1992]36號）規定，“當發生應當進行資產評估的經濟情形時，除經國有資產行政管理部門批準可以不予評估的外，都必須進行資產評估。”公主嶺市人民政府有權批準本次轉讓不予評估。【《企業國有資產評估管理暫行辦法》（國務院國資委令第12號）對于國資轉讓不需評估的規定如下：“企業有下列行為之一的，可以不對相關國有資產進行評估：（1）經各級人民政府或其國有資產監督管理機構批準，對企業整體或者部分資產實施無償劃轉；（二）國有獨資企業與其下屬獨資企業（事業單位）之間或其下屬獨資企業（事業單位）之間的合并、資產（產權）置換和無償劃轉。”】案例二：天喻信息(300205)國有企業員工持股問題發行人董事長張新訪持有發行人2.24%股份，并擔任武漢華中科技大產業集團有限公司（“產業集團”）董事長。請發行人說明張新訪的持股是否符合《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》等國資管理相關規定及其他自然人股東是否存在類似情形。請保薦機構和律師核查并發表意見。律師就上述問題查詢了國資管理相關法律法規，核查了張新訪、盧波的任職文件及其取得發行人股份的情況，并就其任職情況對張新訪、盧波進行了訪談，就其他自然人股東是否存在其他類似情況對發行人高級管理人員進行了訪談，核查了中共華中科技大學委員會批準張新訪辭職的文件，核查了產業集團董事會批準張新訪辭職的決議，核查了華工創投股東會批準張新訪辭去董事職務的決議，核查了華工創投董事會批準盧波辭去華工創投總經理職務的決議。相關法律、法規的規定

1）國務院國資委2008年9月16日頒布的《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》（國資發改革[2008]139號）規定：國有企業集團公司及其各級子企業改制，經國資監管機構或集團公司批準，職工可投資參與本企業改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業股權，但不得直接或間接持有本企業所出資各級子企業、參股企業及本集團公司所出資其他企業股權。科研、設計、高新技術企業科技人員確因特殊情況需要持有子企業股權的，須經同級國資監管機構批準，且不得作為該子企業的國有股東代表。國有企業中已投資上述不得投資的企業的中層以上管理人員，自本意見印發后1年內轉讓所持股份，或者辭去所任職務。在股權轉讓完成或辭去所任職務之前，不得向其投資企業增加投資。已投資上述不得投資的企業的其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內轉讓所持股份。2）國務院國資委2009年3月24日頒布的《關于實施<關于規范國有企業職工持股、投資的意見>有關問題的通知》（國資發改革[2009]49號）規定：《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》所稱國有企業，是指各級國有及國有控股（含絕對控股和相對控股）企業及其授權經營單位（分支機構）。企業中層以上管理人員是指國有企業的董事會成員、監事會成員、高級經營管理人員、黨委（黨組）領導班子成員以及企業職能部門正副職人員等。企業返聘的原中層以上管理人員、或退休后返聘擔任中層以上管理職務的人員亦在《規范意見》規范范圍之內。張新訪的持股、任職及辭職情況

張新訪目前持有發行人1,338,200股股份，占總股本的2.2404%。張新訪自2007年7月擔任產業集團的董事長兼總經理，自2007年9月擔任華工創投的董事。其中華工創投為發行人的控股股東，產業集團為華中科技大學的全資子公司，同時為華工創投的控股股東。

2010年5月27日，中共華中科技大學委員會作出《關于同意張新訪同志辭職的說明函》（校函[2010]30號），同意張新訪辭去產業集團董事、董事長、總經理職務；同日，產業集團董事會作出決議，同意張新訪辭去產業集團董事長和總經理職務。

2010年5月12日，華工創投股東會作出決議，同意張新訪辭去華工創投董事職務。其他類似情況

盧波目前持有發行人1,000,000股股份，占總股本的1.6742%。盧波自2009年10月擔任華工創投的總經理，華工創投為發行人的控股股東。2010年5月10日，華工創投召開第三屆董事會第十九次會議，同意盧波辭去華工創投總經理職務。除張新訪、盧波以外，其他自然人股東不存在類似任職情形。律師意見

基于上述，律師認為：

1）產業集團為華中科技大學下屬的國有全資子公司，華中科技大學為教育部下屬的事業單位，華工創投為產業集團相對控股的有限公司，發行人為華工創投相對控股的股份有限公司，因此張新訪和盧波的任職和持股應當參照適用國務院國資委頒布的《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》。

2）張新訪持有發行人的股權，同時擔任產業集團的董事、董事長、總經理和華工創投的董事不符合《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》的精神。鑒于張新訪現已辭去產業集團的董事、董事長、總經理和華工創投的董事職務，其持有發行人的股權不再違反《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》的精神。

3）盧波持有發行人的股權，同時擔任華工創投的總經理不符合《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》的精神。盧波現已辭去華工創投總經理職務，其目前持有發行人的股權不再違反《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》的精神。《證券法》修訂草案主要內容介紹國企上市的流程及需關注的主要問題國有企業混合所有制改革案例介紹目錄國有企業混合所有制改革“準確界定不同國有企業功能，分類推進改革。加快國有資本投資公司、運營公司試點，打造市場化運作平臺，提高國有資本運營效率。有序實施國有企業混合所有制改革，鼓勵和規范投資項目引入非國有資本參股。”——第十二屆全國人民代表大會第三次會議《政府工作報告》“積極發展混合所有制經濟。國有資本、集體資本、非公有資本等交叉持股、相互融合的混合所有制經濟，是基本經濟制度的重要實現形式，有利于國有資本放大功能、保值增值、提高競爭力，有利于各種所有制資本取長補短、相互促進、共同發展。允許更多國有經濟和其他所有制經濟發展成為混合所有制經濟。國有資本投資項目允許非國有資本參股。允許混合所有制經濟實行企業員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體。”——《中共中央關于全面深化