虛擬結合體及其法律地位摘要：虛擬結合體是一種便捷、高效的經濟主體組織形式。它的存在和開展對于經濟生活有諸多裨益。同時明晰其法律地位也是和引導其安康開展的重要保障。一、虛擬結合體的概念、形成和開展虛擬結合體是指兩個或兩個以上法人或人經濟組織在不改變原經濟地位及財產所有權的前提下以其部或全部消費要素結合組成的利益共同體。虛擬結合體具有如下特征：第一它的組成成員為兩個或兩個以上的法人或人經濟組織〔包括合伙、個人獨資企業甚至其他虛擬結合體〕。個人也不必在法律上被排除在虛擬結合體之外但由于這種情形較少故未在概念中加以特述。第二它的組成成員并不因虛擬結合體的組建而改變其原有的經濟地位和財產所有權即其成員用以組成虛擬結合體的消費要素不為虛擬結合體所擁有。第三它的組成成員按照合同約定共同分享虛擬結合體所獲的利益。虛擬結合體這一表述最初是由原山西計委主任張奎教授在1997年初根據國有企業難以開展資產重組的狀況提出的。其要義是：以適銷對路的為紐帶挑選一些與的消費在設備、工藝、人員方面存在構造相似、功能互補、利益一致但沒有、效益不佳的企業或企業的部門、車間組成可以跨行業、跨部門的結合體。最早虛擬結合體的企業是山西壽安裝。１９９７年底至１９９８年初該簽訂了十倍于其消費才能的供貨合同于是與多家企業組成了虛擬結合體共同消費順利履行了合同義務獲得了可觀的收益。此后太原東方物流設備〔ＯＭＨ〕、山西鼎澤環保產業、晉城鋼嶺稀土金屬、山西潔世實業也成功的組建了虛擬結合體。１９９９年６月５日“企業改革開展新形式――虛擬結合體〞理與理研討會在京召開茅于軾、趙振英、魏杰、常修澤等著名經濟學家與會虛擬結合體理獲得了普遍的肯定和關注。二、虛擬結合體的分類虛擬結合體按照不同的可以有不同的分類。第一按虛擬結合體結合的性質和目的可分為橫向結合和縱向結合。橫向結合是指業務一樣或近似的成員之間的結合。其目的在于減少本錢、增強競爭力。縱向結合是指處于消費、流通領域之不同階段在業務上互相銜接或互補的成員之間的結合。比方產、供、銷結合體同一終極的零配件消費企業的結合體上企業和下企業的結合體供貨商、分銷商和零售商的結合體等。其目的在于節和時間本錢。當然理中不排除此二者的穿插存在即在橫向結合的某個環節含有縱向結合的因素而在縱向結合的某個部又有橫向結合的特征。第二按虛擬結合體組成成員的性質和在虛擬結合體揮的作用可以分為企業與企業之間的結合以及企業與科研和高校之間的結合。第三按虛擬結合體組成成員的相對或絕對實力可分為強――強結合、強――弱結合、弱――弱結合。第四按虛擬結合體核心或主導成員之存否可分為核心型和非核心型結合。在核心型結合中擔當核心企業的常常是終極的制造者、關鍵技術的所有者或供貨商〔相對于分銷商和零售商而言〕。第五按虛擬結合體組成成員中是否有三資企業和外國企業可分為含有外資成分和不含外資成分的虛擬結合體。第六按虛擬結合體組成成員的所有制性質可由國有、集體、私營、三資等各種企業排列組合成多種形式的結合體。但這種劃分只具有和社會意義不具有經濟和法律意義。第七按虛擬結合體之中虛實比照可分為虛擬型和實體型虛擬結合體。其實任一虛擬結合體均具有虛的特征又具有實的成分這種劃分只具有相對意義。所謂實體型虛擬結合體是指已經形成法人或合伙組織的虛擬結合體這種虛擬結合體又可分為法人型和合伙型兩種形式。至于虛擬型虛擬結合體就是指尚未形成法人或合伙組織的虛擬結合體。第八按虛擬結合體設立的目的和作用可分為消費經營型和效勞型虛擬結合體。前者依字面含義很好理解。后者是指結合體成員將其福利工程整合起來以實現優勢互補進步整體福利程度。比方食堂、接送車、幼兒園等。這是中小企業在吸引人才方面彌補自身優勢的一種有效手段。三、虛擬結合體的存在意義虛擬結合體的理最初是為解決國有企業脫困而提出的但是它的存在和開展并不限于國有企業不同序列上的各種不同形式的企業均可合理利用這一形式使其向著對己有利的方向開展。第一為國企改革提供了一條實在可行的新思路。我國的國有企業即使在困境尚未突顯的年代其工業產值的增值率也遠遠低于興旺。現今在國企困難重重的情形下喧囂多年的資產重組亦毫無成效。其實國企困難的癥結在于產權不清而資產重組同樣依托于產權關系只要產權問題不解決國企脫困就永世不得超生。何況特定國企之間的兼并還要克制地方、部門利益和心理上的障礙由之而更加舉步維艱。但許多不景氣的國有企業卻有著特定的廠房、設備、人員、品牌等優勢既然以產權為紐帶進展資產重組在現實上不可行何不以為紐帶將企業具有優勢的消費要素結合起來實現整體優勢？這是虛擬結合體在理上被提出和在理中被的歷史起點和邏輯起點。以此挽救一部國有企業對減少失業率、緩和社會矛盾和社會動亂的間接意義亦自不待言。第二是企業規模擴張的一種有效途徑。傳統的企業規模擴張有兩種形式一是新建一是兼并收買。前者需要大量、持續的資金支持同時需要一定的建立周。后者那么需在投入現金和稀釋股權之間有所取舍假如進展敵意收買那么還要承當收買失敗的風險。而虛擬結合體為企業擴張提供了一條新途徑。這只是一種以協議為根底的結合幾乎不需要任何。而且不改變原企業的產權關系和人事隸屬不會出現目的企業中理層與股東和職工的矛盾。第三節時間本錢。“激水之疾至于漂石者勢也。〞現代競爭在很大程度上是時間的競爭因為商品更新換代的平均周逐漸縮短以及通信產業的飛速開展一個新的經濟增長點往往在短內就會有大量企業蜂擁而至。所以競爭的勝負就取決于企業能否盡可能節建立周、消費周以及開發周盡快搶占份額。虛擬結合體由于繞過了產權和債務這道關隘可以以較快的速度整合資本齊心協力的塑造品牌在競爭中獲得優勢。第四中小企業可據此增強整體實力。中小企業由于規模、資金的限制在競爭中常常處于優勢地位。虛擬結合體可以將中小企業整合起來為其提供一條自強之路。中小企業通過組建虛擬結合體可以集中力量上工程、實現規模經濟、防止惡性競爭、綜合各自的營銷網絡占領、通過集中購銷降低本錢而擴大收益、共同打造品牌而樹立商譽。有者提出虛擬結合體就是整合優勢形成整體優勢。其實假如運作得好優勢通過合理整合也能產生整體優勢。我們且用Xi(X1,X2.....Xn)表示中小企業狀態時所具有的屬性的數目用C表示虛擬結合體構成后所具有的新屬性的數目用S表示虛擬結合體所具有的屬性數目。那么也可用公式表示為：S=+Ｃ當Ｃ≥０顯然Ｓ≥這是“整體大于部之和〞的著名原理。第五促進知識成果向消費力轉化同時進步的技術含量。我國科技成果轉化率僅有5－6％而興旺那么高達50－60％。另一方面我國企業普遍技術落后工藝粗糙。造成這一現狀的直接原因是科研機構與企業間存在宏大的鴻溝由產、學、研共同構成的虛擬結合體正式填充這一鴻溝的有效形式。第六促進學生創業的安康開展。學生創業是近年來產生的新惹事物學生企業除與一般小企業面臨共同的問題外還由于學生閱歷的淺薄常常只能掌握一個或少數幾個而缺失大多企業成功的要件。虛擬結合體是在保證學生創業熱情的前提下促使其走向成功的有效途徑由之而產生的對教育、對社會的積極意義又與一般小企業不可同日而語。第七虛擬結合體的靈敏性是無可比較的。企業在規模大小方面存在這樣一種沖突：一方面大規模消費能為企業帶來規模經濟性使這些企業的本錢不斷下降、占有率不斷進步。[3]另一方面大企業也存在轉型困難的問題受國際環境和產業政策等外在因素影響較大因此對者而言風險也較大。虛擬結合體在一定程度上解決了這一矛盾。因其具有達那么合、窮那么散的優勢可以抓住機遇又不會被動的抱殘守缺者可以僅于核心企業以集中利潤同時分散以分散風險。第八增強內資企業的競爭力。隨著中國參加世界貿易組織跨國和國外巨型企業紛紛灘中國同時內資企業也要適應客觀形勢的需要走向世界參與國際競爭。但目前內資企業的競爭力普遍較弱在短內又難以通過動大手術使之脫胎換骨。虛擬結合體可以迅速集中內資企業的優勢形成具有較強競爭力的共同體。第九虛擬結合體可以作為企業購并的序曲。近年來企業購并風起云涌不主動或被動情愿或無奈自愿或強迫。但許多企業在購并完成后卻發現對方并不合適自己。此時再欲分開那么還要費一番周折。在友好并購中虛擬結合體可以作為企業購并的前奏假如經過一段時間的磨合雙方認為購并有利于彼此的開展那么進入現實的并購程序；否那么分道揚鑣彼此皆無虧欠亦不需向對方負責。當然虛擬結合體也同時存在缺乏穩定性、權責不明、意志不統一等消極方面這與其積極意義共同構成一個問題的兩個方面。在此兩者之間籠統地爭辯孰優孰劣是沒有價值的應將這一選擇權交由以追求經濟利益化為終極目的的經濟主體來行使。三、虛擬結合體的法律地位1、虛擬結合體應當具有民事主體資格民事主體資格是民事主體通過自己的民事活動或者借助別人的民事活動參加民事法律關系獲得和行使民事權利承當和履行民事義務的資格。民事主體資格是民事主體在民法上的法律人格民法正是通過賦予不同民事主體的不同主體資格來確定它們不同的法律地位的。[4]虛擬結合體雖然有時并不具有的財產或其他財產性權利但是在許多情況下讓渡和轉手商品所有權的人并不是商品的所有者只要它可以作為一個的商品交換者自主地處分一定的商品所有權時就應認為它是具有民事主體資格的。[5]虛擬結合體正是符合這一條件的經濟組織何況他有時可以對成員企業的終極享有所有權。但是我國法律尚未確認虛擬結合體的民事主體資格然而虛擬結合體在運作中又可以采用合法途徑躲避這一法律空白而躲避的結果不僅不經濟而且易起紛爭。因此以法律的形式確認虛擬結合體的民事主體資格是必要和必須的。

2、虛擬結合體的民事權利才能和民事行為才能民事主體資格包括民事主體的權利才能和行為才能是民事主體具有一定民事法律地位的集中表達。民事權利才能包括民事權利才能和民事義務才能兩方面。虛擬結合體的權利才能是通過其可享有的詳細的權利表達出來的。不同序列和類型的虛擬結合體擁有享受不同的詳細權利的才能這也是其實現民事權利才能的結果。1〕所有權虛擬結合體在組建時通常不享有對任何物的所有權各消費要素仍為其成員擁有。但如有成員自愿將其名下的財產轉移為虛擬結合體所有〔例如核心企業為獲得非核心企業信任而為之〕法不應為此做出制止性規定。此外虛擬結合體存續間的孳息按照其成員的合同約定也可能為虛擬結合體所有〔例如其成員希望籍此到達建立企業集團的目的〕。2〕他物權他物權包括用益物權和擔保物權兩方面。虛擬結合體可以以自己的名義行經營、承包之權亦可享有抵押權、質權、留置權以及船舶優先權。假如虛擬結合體的成員均為國有企業或國有那么其只能享有財產權而不是所有權。3〕債權虛擬結合體可因買賣、借貸、承包等合同行為而享有債權也可因侵權、無因理、不當得利而行使債權。４〕虛擬結合體可以擁有商標權這對同業中小企業組成的非核心型虛擬結合體尤為具有意義這也是此種虛擬結合體形成的主要動因之所在。同時對于虛擬結合體工作人員的職務創造按合同約定其專利權歸虛擬結合體所有的虛擬結合體得享有專利權。5〕名稱權名稱權是虛擬結合體特定化的標志是其以自己的名義參與經濟生活的先決條件。虛擬結合體除享有上述民法上的權利外還享有訴訟法上的訴權。虛擬結合體的民事義務才能是其對自己的行為承當義務的資格。除與其他主體的對世權相對應存在的義務外唯一值得討的是虛擬結合體的債務承當問題。在法人型虛擬結合體中顯然其債務應由法人以其全部資產對外承當無限責任而不能涉及成員企業的財產包括由虛擬結合體支配的那部。在合伙型虛擬結合體中其債務應首先用虛擬結合體的財產清償缺乏部由其成員承當連帶責任。此二者依法人和合伙的相關法律規定可也。但在虛擬型虛擬結合體中其債務承當在無約定的情形下應由其成員各自承當自身的債務而與虛擬結合體無涉即使虛擬結合體擁有財產。這是出于保障虛擬結合體穩定運營的考慮。在核心型虛擬結合體中如有約定核心企業可為非核心企業承當連帶責任而后者不必對前者承當連帶責任。因為相對而言核心企業實力雄厚主導虛擬結合體的運營非核心企業那么勢單力薄處于附屬地位。要求核心企業承當較多的責任對于非核心企業也是比較公平的。四、虛擬結合體與其他經濟組織的區別虛擬結合體與其他經濟組織在現實中不可防止的要發生穿插但其仍與其他經濟組織存在一定程度的區別這是虛擬結合體這一組織形式存在的先決條件。1、虛擬結合體與法人的區別在于：法人必須有的財產權即其財產與其成員的財產嚴格分開并承當民事責任。而虛擬結合體那么沒有這一要求它可以有財產權也可以沒有而只是協調分屬其成員的消費要素共同消費。虛擬結合體可以是法人也可以不是但即使以法人的形式存在仍應具有虛擬結合體的特征即除擁有的財產權外還可以支配其成員享有所有權的消費要素。２、虛擬結合體與合伙組織的區別在于：合伙要集中合伙人的出資統一合伙人的意志；而虛擬結合體可以保持各自為政的狀態〔比方中小企業只是出于大批量集中購料及共同塑造品牌的考慮而組建的非核心型虛擬結合體〕。同時虛擬結合體的進入、退出和解散也可由合同的約定而較合伙靈敏。３、虛擬結合體與合同關系的區別。特定的虛擬結合體與企業間的買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、承攬合同、委托合同有很多相似之處。但他們的區別也是很明顯的：虛擬結合體可以在這些合同之外另有一個實體存在同時虛擬結合體成員可以按照各自〔效勞〕等奉獻的價值或份額分享利潤其成員還可共同擁有一個商品品牌。４、虛擬結合體與特許經營的區別：特許經營的經營權高度集中于總部且各加盟店之間沒有橫向聯絡。［7］而且加盟店的經營范圍常常限于總部特許的范圍內。而虛擬結合體經營權可以分散于各成員企業各成員之間可以有橫向聯絡其營業范圍除一部融入虛擬結合體之外還可有其他經營。５、虛擬結合體與企業集團的區別：企業集團是由假設干具有法人地位的企業在統一理根底上組成的經濟結合組織。［8］虛擬結合體成員并不以具有法人地位為要件也并不以統一理為特征〔雖然有些虛擬結合體也有統一理但這種統一只限于成員企業用以構成虛擬結合體的部消費要素而不是整個企業都要服從統一理這與企業集團根本不同〕。而且企業集團的主要連結形式是控股與子之間的股權占有虛擬結合體成員之間通常沒有控股關系。虛擬結合體必須至少有一個同上述經濟組織相區別的特征才有存在的價值否那么就應歸入上述經濟組織之一。五、虛擬結合體其他相關問題１、組建經營型虛擬結合體必須首先進展資產剝離。資產剝離的過程分為兩個階段：第一階段是經營性資產與非經營性資產的剝離第二階段是經營性資產中盈利和不盈利資產的剝離。不實行資產剝離公平和效率都無從談起。２、虛擬結合體的治理構造。虛擬結合體可以由成員企業選派代表組成虛擬結合體理事會根據合同約定和各成員的的共同受權統一支配虛擬結合體內各消費要素的運營執行其成員的共同意志代表各成員進展商事洽談和組織、參與其他商事活動協調各成員之間的關系。在核心型虛擬結合體中假如其成員同意也可不必組成虛擬結