第第頁/共14頁由國務院裁決。2Z201020建設工程法人制度2Z201021法人的法定條件和法人的分類一、法人應具備的條件1、依法成立。2、有必要的財產或者經費。3、有自己的名稱、組織機構和場所。4、能夠獨立承擔民事責任。二、法人分類1、法人包括企業法人和非企業法人。非企業法人包括行政法人、事業單位法人、社會團體法人。2、企業法人分立、合并的，其權利和義務由變更后的法人享有和承擔。3、法人成立的時間（1）企業法人：依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。（2）機關法人：有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格。（3）事業單位、社會團體法人：依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格。4、法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需辦理法人登記的，應將主要辦事機構所在地登記為住所。5、依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。2Z201022企業法人與項目經理部的法律關系（2014單；2015單；2016多；2017多）一、項目經理部不具備法人資格，是施工企業根據建設工程施工項目組建的非常設下屬機構。項目經理部行為的法律后果由企業法人承擔。二、項目經理是企業法人授權在建設工程上的管理者。是崗位職務，是委托代理人。1、關于建設工程施工企業法人資格的說法，正確的是（）。【2016】A.施工企業分公司不具有法人資格B.施工企業的項目經理都不具有法人資格C.施工企業法人屬于財團法人D.施工企業的法定代表人是法人E.施工企業的法人資格經工商行政機關核準登記后取得【答案】ABE【解析】A選項正確，分公司不是獨立的法人，不具有法人資格；B選項正確，項目經理部不是獨立的法人，不具有法人資格；C選項錯誤，施工企業屬于企業法人，而非財團法人；D選項錯誤，法定代表人是企業授權對外行使一定行為的主體，不是法人本身；E選項正確，企業法人依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。2、關于施工企業項目經理部的說法，正確的是（）。【2017】A.項目經理經施工企業授權管理施工項目B.項目經理部是施工企業組建的非常設下屬機構^項目經理部具有法人資格0.項目經理部自行承擔施工行為的法律后果￡.項目經理是施工企業的內部崗位【答案】ABE【解析】A正確，項目經理是企業法人授權在建設工程施工項目上的管理者。B正確，C錯誤，項目經理部不具有法人資格；而是施工企業根據建設工程施工項目而組建的非常設的下屬機構，項目經理根據企業法人的授權，組織和領導本項目經理部的全面工作。D錯誤，由于項目經理不具備獨立的法人資格，無法獨立承擔民事責任。所以，項目經理部行為的法律后果將由企業法人承擔。E正確，施工企業的項目經理，是受企業法人的委派，對建設工程施工項目全面負責得項目管理者，是一種施工企業內部的崗位職務。專題二：代理、債權、物權制度2Z201030建設工程代理制度2Z201031代理的法律特征和主要種類（2017單）一、代理的法律特征（范圍、名義、行為、后果）民事主體可以通過代理人實施民事法律行為。依照法律規定、當事人約定或民事法律行為的性質，應由本人親自實施的民事法律行為，不得代理。二、代理的主要種類（2016單）1、委托代理，例如：招標代理。2、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。3、指定代理。2Z201032建設工程代理行為及其法律關系一、建設工程代理行為的設立（2013多）（一）建設工程的承包活動不得委托代理。（禁止轉包和肢解分包）（二）民事法律行為的委托代理。（授權委托）二、建設工程代理行為的終止（2013單；2015單）三、建設工程代理法律關系（一）代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為。（二）轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意。1、經被代理人的同意：被代理人承擔；2、不經被代理人同意，代理人承擔（例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益時）。（三）無權代理與表見代理（2012單；2013單；2014單）關于無權代理與表現代理的內容（見表1-3）。表1-3無權代理與表見代理分類表現形式或構成要件法律后果無權代理①自始未授權②超越代理權③代理權已終止被代理人追認：轉化為有權代理，被代理人承擔責任。未經追認的：對被代理人不發生效力，彳亍為人承擔責任。

表見代理①本質上是無權代理②客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由。例如：蓋章的空白合同；人員離職未通知；持有合同專用章等。③相對人善意且無過失。①有效代理。②被代理人承擔責任后，可以向行為人追償。（四）不當或違法行為應承擔的法律責任（見表1-4）表1-4不當或違法代理的法律責任不當或違法行為責任承擔后果1、授權不明被代理人、代理人承擔連帶責任2、損害被代理人利益代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任3、第三人故意行為第三人明知（即惡意）彳丁為人無權代理，與之實施民事行為，給他人造成損害，負連帶責任4、代理事項/行為違法代理人明知被代理人委托事項違法，負連帶責任被代理人明知代理人的代理行為違法不反對，負連帶責任1、關于建設工程中代理的說法，正確的是（）。【真題2017】A.建設工程合同訴訟只能委托律師代理B.建設工程中的代理主要是法定代理C.建設工程中應由本人實施的民事法律行為，不得代理D.建設工程中為被代理人的利益，代理人可直接轉托他人代理【答案】C【解析】A錯誤，訴訟代理人不要求必須是具有律師資格的人擔任，基層法律服務工作者、當事人的近親屬或工作人員、當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民也能擔任委托訴訟代理人。B錯誤，建設工程中的代理主要是委托代理，法定代理和指定代理的被代理人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人。D錯誤，轉委托有兩種情況，一是被代理人同意；另一是情況緊急，為被代理人利益而進行轉委托。本題錯在少了情況緊急的前提條件。2、建設單位欠付工程款，施工企業指定本單位職工申請仲裁，該職工的行為屬于（ ）。【真題2016】A.法定代理B.表見代理C.委托代理D.指定代理【答案】C【解析】委托代理是按照被代理人的委托行使代理權。法定代理是指根據法律的規定而發生的代理，它是為無行為能力人和限制行為能力人設立的代理方式。指定代理是按照人民法院或有關單位的指定發生代理權的代理，在沒有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權機關可以依法為不能親自處理自己事務的人指定代理人。根據題意，只有C選項正確。3、關于委托代理終止情形的說法，正確的是（）。【真題2015】A.被代理人恢復了民事行為能力B.被代理人取得了民事行為能力C.被代理人死亡但是代理人并不知曉繼續進行代理D.代理期間屆滿或者代理事務完成【答案】D【解析】AB選項系法定代理終止的情形，只有D選項系委托代理終止的情形。4、單位甲委托自然人乙采購特種水泥，乙持授權委托書向供應商丙采購。由于缺貨，丙向乙說明無法供貨，乙表示愿意購買普通水泥代替，向丙出示加蓋甲公章的空白合同。經查，丙不知乙授權不足的情況下。關于甲、乙行為的說法，正確的是（）。【真題2014】A.乙的行為屬于法定代理B.甲有權拒絕接受這批普通水泥C.如甲拒絕，應由乙承擔付款義務D.甲應承擔付款義務【答案】D【解析】表見代理的效力：（1）對本人產生有權代理的效力，本人不能以無權代理為抗辯。（2）本人在承擔表見代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。2Z201040建設工程物權制度2Z201041物權的主要種類和與土地有關的物權一、物權的種類（2012單；2014單；2016單）1、所有權（四項權能——占有、使用、收益和處分）2、用益物權，包括建設用地使用權、土地承包經營權、宅基地使用權、地役權。3、擔保物權，包括抵押、質押、留置等。二、與土地相關的物權（2011單；2012單；2015單；2017單）（一）土地所有權（歸國家或農民集體所有）城市土地屬于國家所有；國家所有土地的所有權由國務院代表國家行使。農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地、自留地、自留山，屬于集體所有。（二）建設用地使用權1、建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上。2、建設用地使用權的設立（1）范圍：可于地表、地上或地下分別設立。新設立的不得損害已設立的用益物權。（2）方式：出讓或者劃撥等。（3）時間：自登記時設立。3、流轉、續期和消滅（1）流轉（轉讓、互換、出資、贈與或者抵押），須符合三個條件：第一，書面合同，不逾期；第二，變更登記；第三，房地一起動（房隨地走）。（2）續期：住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。（3）消滅：出讓人應當及時辦理注銷登記。登記機構應當收回建設用地使用權證書。（三）地役權1、地役權的概念2、地役權的設立（1）書面合同。（2）地役權自地役權合同生效時設立。未經登記，不得對抗善意第三人。（3）未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權。3、變動（1）需役地以及其上的用益物權轉移，受讓人可以同時享有地役權；（2）供役地以及其上的用益物權轉移，地役權的約定對受讓人有約束力。2Z201042物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護一、不動產物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護（2012單；2013單；2014單；2015單；2016多）1、不動產物權自登記時發生效力。例外情況：地役權變動、依法屬于國家所有的自然資源。2、不登記不轉移物權，但不影響合同的效力；拒絕登記要承擔違約責任。二、動產物權的設立和轉讓（2012單）動產物權自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。船舶、航空器和機動車等未經登記不得對抗善意第三人。三、物權的保護1、途徑：和解、調解、仲裁、訴訟等。2、常見保護方式：權利人請求確認權；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重作或恢復原狀；損害賠償等，致害人要根據情況承擔民事、行政乃至刑事責任。1、下列權利中，屬于用益物權的是（ ）。【真題2016】A.船舶抵押權B.房屋租賃權C.土地所有權D.建設用地使用權【答案】D【解析】用益物權是權利人對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、使用和收益的權利。用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。2、關于建設用地使用權的說法，正確的是（ ）。【真題2016】A.建設用地使用權只可以在地上設立B.建設用地使用權因出讓合同生效而設立C.住宅建設用地使用權期滿自動續期D.建設用地使用權只能存在于國家所有的土地E.設立建設用地使用權可以采取出讓或劃撥的方式【答案】CDE【解析】A選項錯誤，建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。B選項錯誤，設立建設用地使用權的，應當向登記機構申請建設用地使用權登記。登記機構應當向建設用地使用權人發放建設用地使用權證書。C選項正確，住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。D選項正確，建設用地使用權是因建造建筑物、構筑物及其附屬設施而使用國家所有的土地的權利。建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上，不包括集體所有的農村土地。E選項正確，設立建設用地使用權，可以采取出讓或者劃撥等方式。3、甲房地產公司在A地塊開發住宅小區，為滿足該小區的住戶觀景的需要，便與相鄰的乙工廠協商約定，甲公司支付乙工廠800萬元，乙工廠在20年內不在本廠區建設15米以上的建筑物，以免遮擋住戶觀景。合同簽訂生效后甲公司即支付了全部款項。后來，甲公司將A塊地的建設用地使用權轉讓給丙置業公司。關于A地塊權利的說法，正確的是（ ）。【真題2015】A.甲公司對乙工廠的土地擁有地役權B.甲公司對乙工廠的土地擁有擔保物權C甲公司約定的權利自合同公證后獲得D.甲公司轉讓A地塊后，丙公司不享有該項權利【答案】A【解析】A.正確。地役權，是指為使用自己不動產的便利或提高其效益而按照合同約定利用他人不動產的權利甲乙之間設立的是地役權。B.錯誤。甲乙之間設立的是地役權，而非擔保物權。C.錯誤。地役權自地役權合同生效時設立。公證和登記都不是地役權設立的條件。當事人要求登記的，可以向登記機構申請地役權登記；未經登記，不得對抗善意第三人。D.錯誤。除當事人另有約定外，需役地或地役權上的不動產物權發生轉讓的，地役權不消滅，隨之轉讓。因此，甲公司將需役地上的建設用地使用權轉讓給丙公司，丙公司享有地役權。4、關于不動產物權設立的說法，正確的是（ ）。【真題2014】A.經依法登記，發生設立效力B.合同簽字蓋章，發生設立效力C.依法屬于國家所有的自然資源，所有權必須登記D.未經登記，不動產交易合同無效【答案】A【解析】不動產物權的設立。不動產物權變動應當依照法律規定登記，自記載于不動產登記簿時發生法律效力。合同生效與物權變動無關。2Z201050建設工程債權制度2Z201051債的基本法律關系相對權：主體相對性、內容相對性