專為2012年度河南省律師崗前培訓班

律師民事訴訟實務操作流程

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授課提綱

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2012年6月26日民事訴訟應首先注意的幾點

民事訴訟八個字1、主體適格問題2、舉證原則（證據三原則和三階段）3、代理人的非獨立性（與刑事訴訟的區別）4、當事人的稱謂（與刑事訴訟的不同）5、和解問題6、對抗問題7、法律白條問題（執行方面）8、司法解釋9、公權與私權問題10、目前的改革（大接訪脫下法袍、放下法錘1%人民陪審員

）律師民事訴訟實務操作流程目錄一、序二、委托代理合同簽訂之前階段三、委托代理合同的簽訂四、開庭之前階段的工作(重點)五、庭審中的具體操作六、一審庭審之后七、二審程序八、特別程序律師民事訴訟實務操作流程目錄九、審判監督程序十、督促程序十一、公示催告程序十二、破產還債程序（刪除）十三、執行程序十四、辦案小結及案卷的裝訂入檔十五、最高法院專家法官對民商裁判疑難問題闡釋十六、省法院（內部）民事審判實用操作若干問題十七、結束語一、序（1）

1、民訴律師應追求什么?①擺正經濟效益和社會效益的關系（三大訴訟特點）

?一些人對律師的偏見

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律師自己的誤區（律師面臨四大心理危機安全感和歸宿感危機；案源恐懼的心理危機；自尊需求心理失落的危機；缺乏更高的自我實現價值觀的心理危機）

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律師目前執業的收入狀況（各地之比較）

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對金錢的三句話②民訴律師的追求定位（我是誰？我要做什么？該怎么做？如何做？如何做出獨一份？)?

尼采的話：“人不可以沒有信仰……?

追求過程的艱難?公平正義（辦公室字畫）

江平校長《做人與做律師》一、序⑵

一、序(3)3、擬寫本提綱的原則①參考中華全國律師協會

《崗前教育指導綱要(試行)》2003年發②以《民事訴訟法》為主線完全站在律師的角度③以講程序法為主,少講不講實體法④自己從事律師工作的親身體會⑤充分征求其他律師同仁的意見⑥從2000年開始，每年都進行修改4、從一個案例說明民訴較之刑訴的復雜性

（貴州漢方公司訴金燕實業公司（燕莊）民事訴訟案）二、委托代理合同簽訂之前的階段⑴

（與當事人的初次、前期接觸）1、律師案件來源的分類 ①當事人主動找上門人格魅力個人信譽 ②經人介紹③常年法律顧問點④堅決反對在報紙上作廣告（舉例）權利出租（律師職務頭銜的利用）一些人搞“托”（例L）

在省法院門前收律師名片的經歷⑤一些人員打著律師的旗號自己搞亂（各法院門前鋪面）

⑥六大方法擴展你的人脈鏈條

2、與當事人的的談話（第一次） ①時間：上班時間（西安王SOHO)②地點：office ③態度：不打保票、不卑不亢、大方熱情 ④衣著：職業裝二、委托代理合同簽訂之前的階段⑵

（與當事人的初次、前期接觸）

⑤告知當事人律師的職責與代理應遵循的原則 ⑥認真聽取當事人的陳述，告知舉證責任 ⑦對當事人相關資料的審閱（資料盡量全面完整） ⑧不要急于回答問題3、與當事人的復次接觸 ①對當事人相關資料的留存（復印件、非原件） ②對問題的原則性答復，指明對其有利、不利二、委托代理合同簽訂之前的階段⑶

（與當事人的復次接觸）4、關于是否給當事人出具《律師意見書》的問題 ①重大疑難案件要出具。一般口頭出具特殊情況書面出具 ②《律師意見書》的形式、內容③要掌握“度”，是否全部交底？5、教訓 ①說的太明白，當事人不再找②從不主動（某銀行）③無公關意識

建議：流水操作案件（20年后的反思，某司法鑒定中心的啟示）與OUR司法鑒定中心的聯系的問題6、應注意的幾點： ①守時、信譽、整體形象、保密 ②作好當事人談話筆錄

二、委托代代理合同簽簽訂之前的的階段(4)（與當事人的的復次接觸觸）③風險提示(給當事人)?證據的收集集、舉證不不能的后果果?訴訟費用(法院院、、律律師師)?

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執行的風險

?耗費時間（聶莊案10年）

?訴訟成本等（砸倒雞窩案）三、、委委托托代代理理合合同同的的簽簽訂訂⑴1、委委托托代代理理合合同同簽簽訂訂的的重重要要意意義義①法法律律要要求求（（民民訴訴法法、、律律師師法法、、合合同同法法））②為為以以后后追追要要代代理理費費打打下下堅堅實實基基礎礎(HL、黃黃委委會會、、LF案）③接接受受司司法法行行政政機機關關檢檢查查2、《合同同法法》對委委托托合合同同的的規規定定（（略略））3，注注意意：：①與與刑刑辯辯不不同同，，民民事事訴訴訟訟代代理理人人不不具具備備獨獨立立的的訴訴訟訟地地位位②委委托托書書不不能能代代替替代代理理合合同同4、對對目目前前各各所所委委托托代代理理合合同同的的看看法法①使使用用電電腦腦管管理理。。②提提倡倡個個性性化化合合同同。。③有有的的太太簡簡單單（（刑刑事事案案件件已已統統一一））三、、委委托托代代理理合合同同的的簽簽訂訂⑵5、關于于收收費費①目目前前幾幾種種收收費費方方式式固定定、、勝勝敗敗訴訴不不同同收收費費制制、、風風險險收收費費約定定要要明明確確《律師師服服務務收收費費管管理理辦辦法法》（國國家家發發改改委委、、司司法法部部2006年4月13日））《價格格法法》的三三種種價價格格③分分期期付付費費問問題題簽約約時時、、法法律律文文書書完完成成時時、、開開庭庭前前、、判判決決時時④差差旅旅費費、、文文印印費費等等最高高法法院院下下發發的的一一個個關關于于西西安安某某律律師師事事務務所所風風險險收收費費的的案案例例（（支支持持風風險險代代理理））注意意：：有有些些同同行行在在收收費費上上壓壓價價（例例房房產產公公司司的的按按揭揭））各地地同同類類案案件件收收費費的的巨巨大大差差異異（（福福州州案案北北京京西西部部地地區區市市縣縣））、、計計時時收收費費問問題題三、、委委托托代代理理合合同同的的簽簽訂訂⑶6、關關于于代代理理權權限限①盡盡量量不不要要特特別別授授權權特特別別授授權權范范圍圍的的注注明明②特特別別授授權權與與一一般般代代理理在在收收費費上上應應有有區區別別③一一般般代代理理和和特特別別授授權權在在代代理理權權上上的的區區別別調調解解7、與與委委托托代代理理合合同同相相配配套套的的其其他他法法律律文文書書①律律師師所所致致法法院院函函②授授權權委委托托書書③法法人人代代表表證證明明書書④企企業業法法人人營營業業執執照照復復印印件件自自然然人人身身份份證證8、教教訓訓濮陽陽某某案案（（訴訴商商丘丘某某案案））已整整理理好好法法律律文文件件打打印印好好三、、委委托托代代理理合合同同的的簽簽訂訂⑷9、注注意意①只只能能代代理理民民訴訴一一方方當當事事人人不能能一一審審代代理理原原告告二二審審代代理理被被告告能否否為為一一方方多多個個代代理理（（可可以以））一個個所所能能否否同同時時代代理理雙雙方方？？司司法法部部關關于于同同一一律律師師事事務務所所的的律律師師不不宜宜擔擔任任同同一一案案件件原原被被告告代代理理人人的的批批復復（（2001年8月9日））例東東開開發發區區金金案案（典典型型惡惡人人，，最最近近其其在在網網上上發發布布）②絕絕不不能能對對委委托托人人弄弄虛虛作作假假③尊尊重重對對方方代代理理人人當當事事人人不不能能意意氣氣用用事事④只只能能代代理理委委托托人人的的合合法法權權益益10、作作為為原原告告代代理理時時，，要要首首先先論論證證正正式式起起訴訴前前是是否否向向對對方方發發《律師函》（何謂律師函函？目前現狀））確立盡量量非訴解決糾糾紛的理念（例：黃河河二橋））11、當事人的六六種類型（爽快、謹慎慎、吝嗇、耍賴、毫不在意、、困苦）12、律師跟當事人人吃飯時的五五大注意事項項四、開庭之前前階段的工作作⑴1、特點：工工作量特別繁繁雜量量大（應在開開庭一周前完完成）2、意義：該階階段的工作幾幾乎決定了整整個案件的庭庭審過程和案案件質質量3、代理的分類類①為原告代代理②為被告代代理③為第三人人代理4、注意：①對證據的調調查、整理理、編制證證據目錄。。技術層面面的問題②對案件進行行整體的宏觀觀的法律層面面的分析思考考③是否對案件件進行請示報報告和集體討討論？是否進進行專家論證（東北劉涌案案張JZ案等）？是否否進行同行探探討？注意訴訟思路的總總體確定四、開庭之前前階段的工作作⑵5、作為原告的的代理人①原告代代理比被告代代理的難度要要大注意：共同訴訟（（民訴53）代表人訴訴訟（54條）集團訴訟（55條）（例龍湖農農民被征地案案）②證據資資料的收集全面收集有利、不利利的都要收集集注意證據的三三性收集好后要編編制證據清單單（很重要后后面詳談談）③證據不不利情況下對對當事人的申申明當事人執意起起訴怎么辦（新莆公司訴訴印刷廠））鄭州邙山某科科技公司訴某某房地產公司司案（付--車輛定位技術術）四、開庭之前前階段的工作作⑶④確定準確的被被告（訴訟主體后后面再講最最高法院專家家的的意見））是否列第三人人？是否否申請追加被被告？企業是否被吊吊銷注銷銷歇業？？（后面再再詳細講）“揭開公司面紗紗”理論(新《公司法》20條隱名股東顯顯名股東干干股股東東）對分分支機構的分分析（經工商商登記未未經工商登記記）新《公司法》帶來的律師新新業務問題（增加）⑤財產狀況的審審查（抵押、質押押、查封、不不動產、動產產）⑥訴訟時效問題題（是實體而非非程序）最高法院關于于審理民事案案件適用訴訟訟時效制度若若干問題的規規定，2008年9月1日起施行?幾種訴訟時效效規定（20年2年1年4年）?訴訟時效中斷斷中止四、開庭之前前階段的工作作（4）⑦起訴狀的撰寫寫法律關系的分分析確定：民民訴法第108條注意：為什么叫起訴狀？不叫叫起訴書？當事人主體資資格審查案由的確定最最高法院院關于案由的的規定訴訟請求的確確定標的確定提高、降低級級別管轄問題題（例：韓國國三星公司案中農信案）地域管轄問題題級別別管轄問題(最高院關于審審理民事級別別管轄異議案案件若干問題題的規定2009.11.12關于對被監禁禁或被勞動教教養的人提起起的民事訴訟訟如何確定案案件管轄問題題的批復2010年11月29日)?圍繞訴請敘述述事實和理由由簡明扼要準備再好也會會有遺漏彌彌補四、開庭之前前階段的工作作（5）起訴狀格式、、繁簡與客戶確定起起訴狀客戶已立案后后的代理對原《起訴狀》的彌補、變更更、增加訴訟訟請求問題例：主體不不適格的后果果（如：美國國微軟公司告告亞都美美國敗訴訴王建中告劉曉曉慶案《火燒阿房宮》）四、開庭之前前階段的工作作（6）⑧是否財產保全全（92-96條訴前、訴中中、執行中的的保全。“訴后保保全”法律沒沒有明明文規規定，，怎么么理解解？（（四川川內江江案例例說明明之））先予執執行（（97-98條）利利弊復復議議⑨是是否申申請法法院保保全證證據（（公證證問題題）鑒鑒定調調查查取證證自行和和解（（民訴訴51條）撤撤訴訴問題題自行和和解和和法院院調解解的不不同（（性質質、時時間地地點、、參與人人、法法律效效力四四點不不同））由當事事人最最后決決定（（撤訴訴后可可以重重新起起訴））退50％費用用起訴狀狀向法法院的的遞交交案件受受理通通知書書份數訴訟費費的交交納四、開開庭之之前階階段的的工作作（7）6、作為為被告告的代代理人人①認認真真審查查原告告起訴訴狀②審審查查原告告的主主體資資格是是否適適格洛陽某某公司司訴鄭鄭州某某建行行某酒店店訴村村民小小組（（未來來廣場場）洛陽案案---告亂—亂告?。、墼V訴訟時時效問問題④審審查原原告提提交的的證據據組織反反駁的的證據據⑤管管轄管管轄權權異議議的提提出（格式式后后果果惡惡意意提出出的問問題））⑥是否否反訴訴問題題四、開開庭之之前階階段的的工作作（8）⑦是否申申請追追加第第三人人、其其他他被告告⑧確確定應應訴基基調：：調調解？？判決決？⑨答答辯狀狀的撰撰寫針對起起訴狀狀組織織答辯辯先寫總總的答答辯意意見以以引起起法庭庭注意意分述答答辯意意見論點明明確論據充充分四、開開庭之之前階階段的的工作作（9）注意一定要要答辯辯要有針針對性性7、作為為第三三人的的代理理①第第三三人的的分類類有獨立立請求求權原原告地地位無獨立立請求求權非非原告告地位位地地位位特殊殊②代代理理參照對對原告告、被被告的的代理理四、開開庭之之前階階段的的工作作（10）8、證據據清單單的編編制（（后面再再詳談談）①要認認識到到編制制證據據清單單的意意義十分重重要理理清思思路民事訴訴訟主主要是是講證證據例:克市W汽車肇肇事案案二審審連霍終終點法律事事實不不等同同于客客觀事事實②有有關關證據據的具具體問問題參照最最高法法院《關于民民事訴訴訟證證據的的若干干規定定》(略)四、開開庭之之前階階段的的工作作（11）9，在證證據方方面應應注意意：①總原原則證據的的三性性證證據的的歸類類外外文證證據的的翻譯譯《最高人人民法法院關關于民事訴訴訟證證據的若干干規定定》文書樣樣式（試行）目錄31種申請法法院調調查證證據的的提交交期限限（不得遲遲于舉舉證期期限屆屆滿前前7日）申請法法院調調查證證據的的重要要性舉證期期限法法院指指定不不少于于30日最高院院《關于民民事訴訴訟證證據的的若干干規定定》中有關關舉證證時限限規定定的通通知2008.12.11在規定定的證證據提提交日日期前前提交交《若干規規定》32－46證人證證言證人必必須出出庭不出庭庭證言言不能能單獨獨作為為認定定某種種事實實依據據申請證證人出出庭作作證舉舉證期期限滿滿前10日怎樣看看待“律師師調查查筆錄錄”？？（性質質？證證人證證言？？當事事人的的陳述述？））四、開開庭之之前階階段的的工作作（12）②作為原原告代代理人人應在在證據據方面面注意意的問問題首先承承擔當當事人人的舉舉證責責任起訴狀狀要附附主要要證據據提交的的證據據要符符合要要求參見《若干規規定》1－14條“當當事人人舉證證部分””是否申申請法法院調調查是否申申請證證據保保全是否申申請證證人出出庭整理證證據列列出目目錄清清單四、開開庭之之前階階段的的工作作（13）③作為被被告代代理人人應在在證據據方面面注意意的問問題認真審審查原原告提提供的的證據據挑毛病病日期原原件印印章（朱墨墨時序序）簽名（司法法鑒定定）針對原原告的的訴請請組織織反駁駁證據據證據的的調查查提綱綱取取證證是否申請法法院調查是否申請證證據保全是否申請證證人出庭整理證據列列出目錄錄清單四、開庭之之前階段的的工作（14）10，關于編編制證據清單的具體問題題①目前的狀況況不列不知②意義樹立代理人人形象引導法官思思路實際是對案案件整個代代理思路的的整理例：三星案四、開庭之之前階段的的工作（15）③怎樣編制證證據清單？？形式上裝訂整齊字面清晰實質上將證據分組組列出證據名名稱說明該組證證據要說明明的問題證據來源（出示案件件中的證據據清單）四、開庭之之前階段的的工作（16）④證據清單的的提交（一一般指被告告代理）注意一定要在舉舉證期限內內提交提交時間預備庭時提提交一份開庭時再向向每位法官官提交一份份若無預備庭庭，又在一一個月舉證證期限內開開庭，主張當當庭提交靈活性不不同案件件的不同方方式四、開庭之之前階段的的工作（17）11、與法官的接接觸問題①西方方國家狀況況英國法庭②個人人觀點討厭反反對對③現實實最高法院司司法部規定定不許許吃請不不準接觸還是需要接接觸（中國特色色各各地律師出出的問題最最高院黃松松有）④注意意個人形象好好自為之12、閱卷卷作好閱卷筆筆錄查閱案卷（最高人民法法院關于訴訟代理人查閱閱民事案件材料的的規定法法釋[２００２]３９號）四、開庭之之前階段的的工作（18）13、其他兩個個清單的編編制（共三三個清單））①事實清單簡明扼要各各地狀況況具體寫法法（高度濃濃縮1978年高考語語文作文文題警警院試點點班的作作業）②法律適用用清單與案件有有關的所所有法律律、法規規、規章章等列出名稱稱、條文文分類說說明什么么問題從網上查查找打打印方方便快快捷四、開庭庭之前階階段的工工作（19）14、列舉相相關問題題的提綱綱①分分析設想想對方可可能的攻攻擊點事實方面面法律適用用方面②起起草庭審審中向對對方的提提問要點點向對方提提問向對方證證人提問問（漯河某某案暈暈）提問的技技巧（有的司司法鑒定定人不想想出庭問問題）四、開庭庭之前階階段的工工作（20）15、列舉庭庭審中可可能出現現的其他他意外情情況16、是否增增加、變變更訴訟訟請求、、反訴（（舉證期期限屆滿前提出出）17、證據交交換（一一般不超超過兩次次）預預備庭庭18、起草代代理意見見提綱19、與當事事人溝通通?是否旁聽聽？告知其““妨害民民事訴訟訟的強制制措施””的相關關規定?當事人的的權利義義務?法庭紀律（省高院院某案把把某領領導趕出出法庭））20、律師卷卷宗的分分類和整整理（建建議三本本卷主主副附附）增加：證據學概概述的內內容（詳見另外外文本）五、庭審審中的具具體操作作⑴1、心態①抱抱著良好好的心態態（（含非訴訴訟法律律事務））②演演員心態態投投入超超脫脫（某教授授出家））“戲比天天大”（（常香玉玉）案比天大大對“萬事事不必認認真，，萬事必必須認真真”的辨辨證理解解當事人吵吵律律師師不能（亨利L）③舉舉輕若重重舉舉重若輕輕認認真細細致復復雜問問題簡單單化簡簡單問問題復雜雜化④順境逆境境問題（LY院長反反貪局長長）心理健康康（知青的的故事））幸福指數數人人生生三條路路、三層層樓2、形象①職職業形象象職職業裝形形式式和內容容胡胡子問題題②氣氣度訴訴訟地地位平等等與與裁判判人格平平等③神神情專注注尊尊重法庭庭眼眼睛的注注視（英國法法庭）3、注意語語言的四性：規范性性、準確確性、嚴嚴謹性、、平和性性五、庭審審中的具具體操作作⑵4、開庭前前期階段段①書書記員的的工作審審判判長詢問問雙方對對訴訟參參加人的的意見②法法官回避避注意最高高法院司司法部對對法院親親屬回回避的規規定最高院關關于審判判人員在在訴訟活活動中執執行回避避制度若若干問題題的規定定2011-6-10③法庭紀律律5、法庭調調查階段段①注注意法庭庭總結的的爭執焦點點②舉舉證證證據清單單的調整整③質質證熟悉法院院對認證證的規定定(《證據若干干規定》第47－62條質證部部分)五、庭審審中的具具體操作作⑶④向對方當當時人及及對證人人的發問問證據的形形式要件件實實質要件件⑤新新情況的的處理司法鑒定定（多講講一些））需證人出出庭，中中止情況況等⑥注意審判長及及審判員員對當事事人的詢詢問6、法庭辯辯論階段段（一般般在調查查階段就就有辯論論內容））辯論的最最高境界界--不是能說說，而是是會說，，乃至不不說，即即一兩句句話就恰恰到好處處辯論時，，不要對對著對方方理直氣氣壯，而而面要對對著法官官誠心誠誠意.在法庭上上切忌高高聲吶喊喊，而要要面對著著法官順順眉順眼眼.張良--知識淵博博巧巧辨靈活活明明知有理理冷冷言慢慢說①代代理詞的的發表代理大綱綱的確定定代理詞不不同于訴訴狀答答辯狀代理詞的的擬寫提提綱五、庭審審中的具具體操作作⑷堅決反對對在法庭庭上照本本宣科去去讀代理理詞（許昌某案案）講要點庭審后再再提交正正式代理理詞②第第二輪辯辯論不重復抓重點補補充論點明確確論論據據列清③意意外情況況的處理理是否要求求恢復法法庭調查查五、庭審審中的具具體操作作⑸④法庭辯論論中應注注意簡潔全全面直直截截了當事實辯（一般質質證階段段工作））法律辯程序辯案件定性性法律關系系分析法律依據據的說明明總結歸納納技技巧五、庭審審中的具具體操作作（6）7,法庭辯論論的原則則以事實為為根據，，以法律律為準繩繩.維護當事事人合法法權益，，充分發發表辯論論意見.不糾纏枝枝節，緊緊緊圍繞繞訴請辯辯論.8，法庭辯辯論的操操作技巧巧①文字表表達方面面用詞準確確合合理理布局環環相扣扣結結構構嚴謹謹重重點突突出②語言文文字表達達方面脫稿把前言說說好吐字清楚楚控控制語語速善于入情情入理五、庭審審中的具具體操作作（7）③形象方面面柔中有剛剛舉舉止大大方善于控制制情緒9，法庭辯論論的幾種種方法先聲奪人人窮追猛打打設問否定定間接否定定示假隱真真引引伸歸歸謬法后發制人人五、庭審審中的具具體操作作（8）10、最后陳陳述階段段簡明扼要要11、把握調調解①方案的的提出（（向法院提提出條的的申請南南陽陽鄭大案案不不占時限限）②提提出的技技巧時時機方方法法（例：：江蘇淮安安案）12、庭審中中應注意意五個字：聽說說問問看看記記①聽聽：對方方講證證人人講法法官官講司司法法鑒定人人講②說說：自己己的陳述述③問問：向對對方證證人等發發問④看看：看對對方出示示的證據據⑤記記：做好好庭審筆筆錄記記錄對方方發言要要點五、庭審審中的具具體操作作（9）13、第二次次開庭問問題有些案件件會有第第二次甚甚至是第第N次開庭（如新鄉鄉某案））14、及時補補充證據據及法律律說明的的問題①有的法法院要求補充充證據及時補充有不同意見要要附具體的書書面說明②有的法法院會對案件件提出明確的的觀點（是不不對的）但但：不同意見應認認真書面回函函回函方式格格式五、庭審中的的具體操作（（10）15、簡易程序問問題①《民訴法》第十三章的規規定?審判員一人獨獨任審判?只限基層法院院和它的派出出法庭?只限權利義務務明確爭爭議不大的②律師應應注意?一些法院利用用簡易程序徇私辦案（山東即墨案案）五、庭審中的的具體操作(11)③最高法院《關于適用簡易易程序審理民民事案件的若若干規定》(2003年12月1日起施行)?用排除的方法法說明不適適用簡易程序序的六類案件件(1條公示催告、破破產督促、下下落不明、發發回重審、人人數眾多、特特別程序審判判監督程序、、法院認為的的)?當事人有選擇擇權擴大大了簡易程序序范圍(2條)律師在具體操操作民事案件件時要學會利利用這一條?當事人對簡易易程序的異議議(3條)?法院審理時的的先行調解(14條婚姻繼承、勞勞務合同、交交通工傷事故故、宅基地相相鄰關系、合合伙協議糾紛紛、標的小的的)五、庭審中的的具體操作(12)④充分注意最高高法院《關于人民法院院民事調解工工作若干問題題的規定》(2004年11月起施行)?該規定與簡易易程序的關系系密切?該規定的本意意節約司司法資源?意義司法法實踐的重大大沖破?主要內容不能調解的六六類特別別程序、督促促程序、公示示催告、破產產、婚姻關系系確認、身份份確認其其他最高法院法官官意見：調解是否必須須堅持“事實實清楚，分清清是非”原則則？增加：最高法院關于于人民調解協協議司法確認認程序的若干干規定自2011年3月30日施行六、一審庭庭審之之后1、法院裁判文文書未收到便便表明代理合合同未履行完完畢2、時刻關注案案件的進展情情況，整理庭庭審記錄3、與當事人保保持緊密聯系系，向其通通報庭審情況況4、向法院提交交正式代理詞詞及其他相關關資料5，有調解可能能時，與當事事人制定調解解方案6，各方都不上上訴的案件（（幾乎不存在在）7、關于是否找找有關人員的的問題？具體情況具體體分析有理了了解到不利利時應該找無理該該說的說了了不不主張再找七、二審程序序⑴1、對二審代理理情況的分類類①原代理理一審又代理理二審②未代理理一審則代理理二審③上訴方方代理④被上訴訴方代理2、向當事人了了解一審情況況，查閱一審審案卷中的相相關法律文書書①程序方方面②事實認認定方面③法律適適用方面七、二審程序序⑵④二審中能否申申請追加被告告、第三人問問題原則：依據民民訴法119條，可以。法院出版社：民訴法及配配套規定新釋釋新解調解不成只能能發回重審（（黃委會案）3、關于上訴狀狀①在上訴訴人遞交上訴訴狀后代理的的審查其上訴狀狀內容對該上訴狀是是否補充？因為法院院只對上訴請請求的有關事事項進行審查（見見《民訴法》151條）七、二審程序序⑶②上訴狀的撰寫寫針對性只只針對一審審判決（裁定定）上訴請求明明確上訴事實與理理由充分對文字的需求求防止寫了上訴訴狀后當時人人不再找你(HL)4，新證據的提提出（要明白白什么是新證證據）在二審開庭前前或庭審時提提出（參見《證據若干規定定》第42－46條）5、關于答辯狀狀參見上述已講講的答辯狀部部分6、其他參考本本提綱第四、、第五部分八、特別程序序1、特別程序的的一般規定:①一審終審②一般由由審判員獨任任審判2、《民訴法》規定的四種種案件(164條-176條)選民資格案案件宣告失蹤、、宣告死亡亡案件認定公民無無行為能力力、限制行行為能力案案件認定財產無無主案件九、審判監監督程序(1)1、啟動監督督程序的前前置條件①法院院?各級法院院院長對本院院?最高法院對對地方法院院?上級法院對對下級法院院特別的大接接訪河河南高院院大接訪的的狀況②檢察察院(《民訴法》187條-190條)③當事人申請請再審?二年內提出出?婚姻案件不不得再審?后面再詳細細講④人大大內司委相相關領領導（原南方證證券案新新鄉）九、審判監監督程序(2)⑤案外人?民事訴訟法法第204條的規定執行過程中中，案外人人、對裁定定不服，認認為原判決決、裁定錯錯誤的，依依照審判判監督程序序辦理。。?最高法院關于于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問問題的解釋釋2008.11.10第5條案外外人對原判判決、裁定定、調解書書確定的執執行標的物物主張權利利，且無法法提起新的的訴訟解決決爭議的，，可以在判判決、裁定定、調解書書發生法律律效力后二二年內，或或者自知道道或應當知知道利益被被損害之日日起三個月月內，向作作出原判決決、裁定、、調解書的的人民法院院的上一級級人民法院院申請再審審。最高人民法法院關于受受理審查民民事申請再再審案件的的若干意見見2009.4.272、當事人的申申請符合下下列情形之之一的，人人民法院應應當再審(共13項）（一）有新的證證據，足以以推翻原判判決、裁定定的；九、審判監監督程序(3)什么是再審審新證據？？最高法院關關于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問問題的解釋釋第10條（1）原審庭審審結束前已已客觀存在在庭審結束束后新發現現的證據；；（（2）原審庭審審結束前已已經發現，，但因客觀觀原因無法法取得或在在規定的期期限內不能能提供的證證據；（（3）原審庭審審結束后原原作出鑒定定結論、勘勘驗筆錄者者重新鑒定定、勘驗，，推翻原結結論的證據據。當當事人人在原審中中提供的主主要證據，，原審未予予質證、認認證，但足足以推翻原原判決、裁裁定的，應應當視為新新的證據。。九、審判監監督程序(4)（二）原判決決、裁定認認定的基本事實缺乏證據證證明的；（（三）原判判決、裁定定認定事實實的主要證證據是偽造造的；（（四四）原判決決、裁定認認定事實的的主要證據據未經質證證的；（（五五）對審理理案件需要要的證據，，當事人因因客觀原因因不能自行行收集，書書面申請人人民法院調調查收集，，人民法院院未調查收收集的；（（六）原判判決、裁定定適用法律律確有錯誤誤的；（（七七）違反法法律規定，，管轄錯誤誤的；（（八八）審判組組織的組成成不合法或或者依法應應當回避的的審判人員員沒有回避避的；九、審判監監督程序(5)（九）無訴訴訟行為能能力人未經經法定代理理人代為訴訴訟或者應應當參加訴訴訟的當事事人，因不不能歸責于于本人或者者其訴訟代代理人的事事由，未參參加訴訟的的；（（十））違反法律律規定，剝剝奪當事人人辯論權利利的；（（十十一）未經經傳票傳喚喚，缺席判判決的；（（十二）原原判決、裁裁定遺漏或或者超出訴訴訟請求的的；（（十三三）據以作作出原判決決、裁定的的法律文書書被撤銷或或者變更的的。對對違反反法定程序序可能影響響案件正確確判決、裁裁定的情形形，或者審審判人員在在審理該案案件時有貪貪污受賄，，徇私舞弊弊，枉法裁裁判行為的的，人民法法院應當再再審。九、審判監監督程序(6)3、怎樣理解上上述13項規定？參見最高人人民法院關關于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問問題的解釋釋①新證據（（已已經前述））②基本事實實第11條對原判決、、裁定的結結果有實質質影響、用用以確定當當事人主體體資格、案案件性質、、具體權利利義務和民民事責任等等主要內容容所依據的的事實，人人民法院應應當認定為為民事訴訟訟法第一百百七十九條條第一款第第（二）項項規定的““基本事實實”。③對審理案案件需要的的證據是指人民法法院認定案案件基本事事實所必須須的證據。。九、審判監監督程序(7)④適用法律確確有錯誤第13條（一）適用用的法律與與案件性質質明顯不符符的；（（二二）確定民民事責任明明顯違背當當事人約定定或者法律律規定的；；（（三）適適用已經失失效或尚未未施行的法法律的；（（四）違反反法律溯及及力規定的的；（（五））違反法律律適用規則則的；（（六六）明顯違違背立法本本意的。九、審判監監督程序(8)⑤管轄錯誤第14條違違反專屬管管轄、專門門管轄規定定以及其他他嚴重違行行使管轄權權的。⑥其他見最高法院院關于適用用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問問題的解15條---18條4、注意幾點：：?當事人申請再審，應向上一級級法院提出出；?申訴狀變為為再審申請書書；?法院受理再再審申請后后，應當組組成合議庭庭圍繞再審審事由是否否成立予以以審查；九、審判監監督程序(9)?聽證；（洛陽某案案件）?當事人稱謂謂申請再審人人，不要說成是是再審申請人人；?期限法院應當自自收到再審審申請書之之日起三個個月內審查查；?審級（民事訴訟訟法181條）因當事人申申請裁定再再審的案件件由中級以以上的法院院審理；最高人民法法院、高級級人民法院院裁定再審審的案件，，由本院再再審或者交交其他人民民法院再審審，也可以以交原審人人民法院再再審。?調解書也可可以再審；；違反法律和和自愿原則則的。九、審判監監督程序(10)5、律師在當當事人申訴訴期間的代代理①只對對立案階段段代理②對當當事人立案案后審理階階段的代理理③既代代理立案又又代理審理理?最高法院永永定門接待待站④合同的簽簽訂收收費⑤目前法院院的立案、、審理流程程立案庭審審監庭6、特別提示：：?民訴法關于于再審的修修改內容?最高法院關關于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》審判監督程程序若干問題的解解釋?最高人民法法院關于受受理審查民民事申請再再審案件的的若干意見見?最高法院關關于判決生生效后當事事人將判決決確認的債債權轉讓債債權受讓人人對該判決決不服提出出再審申申請人民法法院是否受受理問題的的批復自2011年2月1日起施行行十、督促程程序1、意義減減少少訟累2、學會使用用“支付付令”①支付付令條件②法院院受理5日內③法院院受理后?15日內向債務務人發出支支付令?裁定予以駁駁回④債務務人的書面面異議⑤支付付令的失效效十一、公示示催告程序序1、什么是““票據”?《票據法》三種票據（（支票、匯匯票、本票票）2、票據的無因性背書《民訴法》195條是對無因因性的對抗抗3、公示催告告程序的前前置條件（（民訴193條）：票據據（只限匯票）被盜、丟丟失、滅失失4、具體程序序：法院受受理、通知知停止支付付、三日內內公告、支支付人收到到法院通知知的停止支支付、利害害關系人的的申報、無無申報的可可以判決、、宣告票據據無效5、利害關系系人的起訴訴一一年內6、管轄：票票據支付地地、被告住住所地十二、破產產還債程序序（刪除）（本章已根根據第十屆屆全國人民民代表大會會常務委員員會第三十十次會議于于2007年10月28日通過，自自2008年4月1日起施行的的《關于修改〈中華人民共共和國民事訴訟法法〉的決定》第19條刪除）1，法院受理理破產的兩兩種情況：：企業資不不抵債，債債權人申請請；債務人人申請。2，法院裁定定宣告進入入破產還債債程序，公公告3，債權人申申報債權，，30日，三個月月4，債權人會會議，清算算組織5，和解協議議公告告中止止破產還債債程序6，抵押物的的優先受償償7，破產財產產的清償順順序8，管轄：企企業所在地地法院說明：2001年本《流程》第一次講授授時有此章章，故保留留之。十三、執行行程序(1)1、強調幾點點:從最高法院院1998年發布《關于人民法法院執行工工作若干問問題的規定定(試行)》，10年后，最高高法院2008.09.08新頒布關于于適用《中華人民共共和國民事事訴訟法》執行程序若若干問題的的解釋①與審審判程序是是兩個獨立立不同的程程序（執行局）②是否否與當事人人重新簽訂訂代理合同同?原委委托托代代理理合合同同中中有有表表述述?原委委托托人人代代理理合合同同中中無無表表述述?都要要重重新新簽簽訂訂（代代理理權權限限問問題題最最高高法法院院1997年1號批批復復））③收收費費問問題題?法院院收收費費(有的的法法院院暫暫不不收收費費)?律師師收收費費問問題題“打包包”問題題十三三、、執執行行程程序序(2)2、注注意意最最高高法法院院《關于于人人民民法法院院執執行行工工作作若若干干問問題題的的規規定定(試行行)》》中的的幾幾項項重重要要規規定定（98年發發布布未未作作廢廢））①所所執執行行的的生生效效法法律律文文書書種種類類(6大類類)②執行行管管轄轄問問題題仲裁裁裁裁決決公公證證債債權權文文書書由住住所所地地被被執執行行財財產產的的所所在在地地法法院院涉外外專專利利③對對被被執執行行人人財財產產狀狀況況的的查查明明④金金錢錢給給付付的的執執行行⑤交交付付財財產產和和完完成成行行為為的的執執行行十三三、、執執行行程程序序(3)⑥被執執行行人人到到期期債債權權的的執執行行⑦對對案案外外人人異異議議的的處處理理?理論論界界過過去去有有不不同同認認識識?直接接審審查查??再通通過過訴訴訟訟程程序序??現在在民民訴訴法法規規定定，，通通過過再再審審程程序序解解決決⑧被被執執行行主主體體的的變變更更和和追追加加（（金燕燕公公司司清清算算）⑨多多個個債債權權人人對對一一個個債債務務人人申申請請執執行行和和參參與與分分配配3、《最高高法法院院關關于于適適用用<中華華人人民民共共和和國國民民事事訴訴訟訟法法>執行行程程序序若若干干問問題題的的解解釋釋》主要要內內容容:十三三、、執執行行程程序序(4)①申請請執執行行人人應應當當提提供供可可供供執執行行財財產產的的證證明明料料；；②管管轄轄權權，，對對管管轄轄權權有有異異議議的的處處理理，，復復議議；；③保保全全的的財財產產向向有有管管轄轄權權法法院院的的移移交交；；④當當事事人人利利害害關關系系人人認認為為執執行行違違法法的的可可提提出出異異議議，，若若申申請請復復議議應應當當組組成成合合議議庭庭進進行行審審查查；；⑤案案外外人人依依照照民民事事訴訴訟訟法法第第二二百百零零四四條條規規定定提提起起訴訴訟訟的的，，由由執執行行法法院院管管轄轄；⑥對對被被執執行行人人的的限限制制出出境境；⑦將將被被執執行行人人不不履履行行法法律律文文書書確確定定義義務務的的信信息息，，通通過過報報紙紙、、廣廣播播、、電電視視、、互互聯聯網網等等媒媒體體公公布布。十三三、、執執行行程程序序(5)⑧其他他（略略））4、注注意意認認真真研研究究：：①中華華人人民民共共和和國國民民事事訴訴訟訟法法（（2007修正正））第三三編編執執行行程程序序（（18---22章第第201條---234條））②最最高高人人民民法法院院關關于于適適用用《中華華人人民民共共和和國國民民事事訴訴訟訟法法》執行行程程序序若若干干問問題題的的解解釋釋（（2008年9月8日最最高高人人民民法法院院審審判判委委員員會會第第1452次會會議議通通過過，，法法釋釋〔2008〕〕13號））③最最高高人人民民法法院院關關于于人人民民法法院院執執行行工工作作若若干干問問題題的的規規定定（（試試行行））（（１１９９９９８８年年６６月月１１１１日日)④最高高法法院院關關于于當當事事人人對對具具有有強強制制執執行行效效力力的的公公證證債債權權文文書書的的內內容容有有爭爭議議提提起起訴訴訟訟人人民民法法院院是是否否受受理理問問題題的的批批復復(2008年12月8日））新⑤最最高高人人民民法法院院關關于于委委托托執執行行若若干干問問題題的的規規定定自2011年5月16日起起施施行行十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔⑴⑴1、辦辦案案小小結結①意意義義?訂卷卷要要求求?對自自己己的的總總結結②內內容容?案件件受受理理情情況況?案件件代代理理情情況況?收獲獲體體會會經驗驗教教訓訓2、案案卷卷的的裝裝訂訂①意意義義評評定定職職稱稱②司司法法部部國國家家檔檔案案局局要要求求1991年發發布布《律師師業業務務檔檔案案立立卷卷歸歸檔檔》《律師師業業務務檔檔案案管管理理辦辦法法》十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔⑵⑵③目前前狀狀況況?很多多律律師師不不建建檔檔不不存存檔檔?個別別律律師師辦辦完完案案無無卷卷宗宗④民民事事訴訴訟訟代代理理案案卷卷的的歸歸檔檔（（順順序序內內容容））（參參見見《律師師業業務務檔檔案案立立卷卷歸歸檔檔辦辦法法》）律師師事事務務所所批批辦辦單單收費費憑憑證證委托托書書（（協協議議委委托托書書））起訴訴書書上上訴訴書書答答辯辯狀狀閱卷卷筆筆錄錄會見見當當事事人人談談話話筆筆錄錄十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔⑶⑶調查查材材料料（（證證人人證證言言書書證證））財產產保保全全證證據據保保全全先先行行給給付付申申請請書書及及法法院院裁裁定定承辦辦律律師師代代理理意意見見集體體討討論論記記錄錄代理理詞詞出庭庭通通知知書書庭審審筆筆錄錄判決決書書裁裁定定書書調調解解書書上上訴訴狀狀辦案案小小結結十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔(4)⑤卷宗宗保保管管期期限限永久久保保管管長期期保保管管短期期保保管管規定定很很復復雜雜、、一一般般為為長長期期（參參見見國國家家檔檔案案局局和和司司法法部部發發布布的的《律師師業業務務檔檔案案管管理理期期限限表表》）卷宗宗封封面面參見見《律師師業業務務檔檔案案卷卷字字（（訴訴訟訟類類））》（司司法法部部國國家家檔檔案案局局發發布布））十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔(5)3、卷卷宗宗內內容容①主主卷卷副副卷卷正式式類類歸歸為為主主卷卷草稿稿類類歸歸為為副副卷卷所有有的的材材料料均均不不要要丟丟棄棄哪哪怕怕是是一一張張開開拓拓思思路路的的草草圖圖4、卷卷宗宗的的其其他他要要求求①文文字字要要求求規范范不不要要用用繁繁體體1986年10月國國家家語語文文文文字字委委員員會會重重新新發發布布《簡化化字字總總表表》十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔⑹⑹1988年國國家家語語言言文文字字委委員員會會國國家家新新聞聞署署發發布布《現代代漢漢語語通通用用字字表表》參見見國國家家語語委委新新聞聞出出版版署署1992《《出版版物物漢漢字字使使用用管管理理規規定定》②標點點符符號號方方面面16種標標點點不要要借借用用外外國國的的標標點點參見見國國家家語語委委新新聞聞出出版版署署1990年發發布布《標點點符符號號用用法法》十四四、、辦辦案案小小結結及及案案卷卷的的裝裝訂訂入入檔檔⑺⑺③數字字用用法法方方面面統一一原原則則一篇篇文文章章內內不不能能既既有有阿阿拉拉伯伯數數字字，，又又有有漢漢字字數數字字年份份不不能能簡簡寫寫參見1987年國家語語委國國家家出版國國家標準準局國國家計計量局國國務院辦辦公廳秘秘書局局中中宣部新新聞局中中宣部出出版局《關于出版版物上數數字用法法的試行行規定》十四、辦辦案小結結及案卷卷的裝訂訂入檔⑻⑻④校對稿問問題要熟悉幾幾種校對對符號參見《編輯手冊冊》———————————————————————增加A：下列單位位能否作作為民事事訴訟主主體？村民組、、分公司司、籌籌備組、、內設設機構、、鄉村村中學、、公檢檢法機關關（民事事刑刑事單位位犯罪））、施施工隊隊等參見：民民訴法49條民訴訴意見40條增加B：最高法院院關于審審理勞動動爭議案案件適用用法律若若干問題題的解釋釋（三））自2010年9月14日起施行行十五、最高法院院專家法法官對民民商裁判判

疑難難問題的的闡釋(1)1、法官釋明權規則適用用問題①法法官應應在哪些些場合行行使釋明權？②當當時人人和法官官對對案案件法律律適用的的認識不不一致致時，法法官是否否行使釋明權？③如何界界定釋明權的的適用范范圍？④法官如如何在合合理的限限度內行行使釋明權？⑤法官釋明錯誤誤的怎么么辦？⑥一審法院院釋明錯錯誤的，，二審法法院是否否應當一一律發回回重審？？十五、最最高法院院專家法法官對民民商裁判判疑難問問題的闡闡釋(2)2、證據適用用中的有有關問題題①當當事人逾逾期提交交關鍵證證據,對方當事事人不予予質證時時，如何何體現““司法公公正”??關鍵證據據是新證證據范疇疇?什么是新新證據②原原告針