信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

——基于信托項目法律盡職調(diào)查2信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定

一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

——基于信托項目法律盡職調(diào)查2一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

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目錄信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程1信托項目法律盡職調(diào)查要點分析2法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點3信托項目法律意見書的框架與撰寫43目錄信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程1信托項目法律盡職調(diào)查要目錄

第一部分信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程4目錄第一部分信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程4?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”

準確掌握：相關(guān)法律法規(guī)和操作細則除信托層面的法律法規(guī)外，信托業(yè)務(wù)更多涉及與其他領(lǐng)域法律的交叉與結(jié)合，例如《合同法》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》、《民事訴訟法》、《公司法》、《土地法》、《證券法》等部門大法。對信托層面法律規(guī)定的理解和適用，不同地區(qū)的監(jiān)管部門、不同的操作人員可能在某些方面有不同的判讀，對此需要充分予以考慮。根據(jù)不同的具體項目還涉及大量地方性法規(guī)與地方政府規(guī)章，而且各地方對于實務(wù)操作的具體規(guī)定往往不同，不熟悉當?shù)匾?guī)定可能會導(dǎo)致項目失敗。5準確掌握：相關(guān)法律法規(guī)和操作細則除信托層面的法律法規(guī)外，信?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”準確掌握：信托業(yè)務(wù)的種類和信托產(chǎn)品的具體特性按照信托業(yè)務(wù)的劃分標準確定的信托業(yè)務(wù)種類來進行法律盡職調(diào)查工作按照信托產(chǎn)品的具體特性來進行法律盡職調(diào)查工作按照信托公司的內(nèi)部審批分類標準（通道類、主動管理類、創(chuàng)新類）來進行法律盡職調(diào)查工作

6準確掌握：信托業(yè)務(wù)的種類和信托產(chǎn)品的具體特性按照信托業(yè)務(wù)的劃?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”準確掌握：信托項目的交易結(jié)構(gòu)信托業(yè)務(wù)部門出具的初步信托方案之熟悉初步信托方案之溝通和優(yōu)化必備的法律盡職調(diào)查內(nèi)容依信托項目特點可選擇的盡職調(diào)查內(nèi)容

7準確掌握：信托項目的交易結(jié)構(gòu)信托業(yè)務(wù)部門出具的初步信托方案之?法律盡職調(diào)查的具體流程根據(jù)信托公司的項目可行性方案確定法律盡職調(diào)查方案擬定法律盡職調(diào)查清單經(jīng)信托公司確認后發(fā)送相關(guān)被調(diào)查單位根據(jù)書面反饋資料制定現(xiàn)場盡職調(diào)查方案進行現(xiàn)場盡職調(diào)查反饋意見或進行再次現(xiàn)場盡職調(diào)查梳理相關(guān)盡職調(diào)查的問題，擬定解決方案出具法律盡職調(diào)查報告初稿，部分未解決事項可提示作為信托成立條件信托公司確認后出具法律盡職調(diào)查報告配合信托經(jīng)理進行上會說明就法律盡職調(diào)查中的特定事項出具專項法律意見書

8根據(jù)信托公司的項目可行性方案確定法律盡職調(diào)查方案8?法律盡職調(diào)查的基本方法工商、稅務(wù)調(diào)查建設(shè)規(guī)劃土地調(diào)查人民銀行征信系統(tǒng)查詢以及其他公示系統(tǒng)查詢?nèi)嗣穹ㄔ涸V訟、執(zhí)行系統(tǒng)查詢收集整理資料函證核查驗證訪談其它

9工商、稅務(wù)調(diào)查9?法律盡職調(diào)查的基本方法

10法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)用途：查詢市場主體信用信息全國組織機構(gòu)代碼管理中心用途：查詢組織機構(gòu)基本信息10法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)全國組織機?法律盡職調(diào)查的基本方法

11法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站巨潮資訊用途：盡職調(diào)查對象運營信息最高人民法院“中國裁判文書網(wǎng)”用途：盡職調(diào)查對象涉訴信息11法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站巨潮資訊最高人民法院“中國裁判文書?法律盡職調(diào)查的基本方法

12法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站最高法“全國法院被執(zhí)行人信息查詢”系統(tǒng)用途：盡職調(diào)查對象被執(zhí)行信息最高法"全國法院失信被執(zhí)行人名單信息公布與查詢"系統(tǒng)用途：盡職調(diào)查對象被執(zhí)行義務(wù)的履行情況12法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站最高法“全國法院被執(zhí)行人信息查詢”?法律盡職調(diào)查的基本方法

13法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站工商管理總局“中國商標網(wǎng)”用途：盡職調(diào)查對象的商標信息國土資源部“土地市場查詢”用途：盡職調(diào)查對象的土地信息13法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站工商管理總局“中國商標網(wǎng)”國土資源?法律盡職調(diào)查的基本清單

14關(guān)于公司的設(shè)立和存續(xù)關(guān)于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)于公司的出資(含增資、減資)關(guān)于公司的類型變更關(guān)于公司的合并、分立、解散關(guān)于股東資格關(guān)于公司的業(yè)務(wù)關(guān)于公司的分公司和分支機構(gòu)關(guān)于公司的對外投資關(guān)于企業(yè)的主要資產(chǎn)關(guān)于公司的財務(wù)和銀行借款關(guān)于公司的重大資產(chǎn)交易關(guān)于企業(yè)的境外資產(chǎn)關(guān)于董事、監(jiān)事、高級管理人員公司的融資借貸公司的知識產(chǎn)權(quán)公司的重大投資公司的環(huán)境保護公司的安全生產(chǎn)情況公司的保險情況公司的稅務(wù)公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭公司的勞動人事關(guān)于公司的訴訟、仲裁和行政處罰關(guān)于集體資產(chǎn)管理關(guān)于國有資產(chǎn)管理……14關(guān)于公司的設(shè)立和存續(xù)關(guān)于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)于公司的出資(目錄

第二部分信托項目法律盡職調(diào)查要點分析15目錄第二部分信托項目法律盡職調(diào)查要點分析15?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析交易結(jié)構(gòu)的法律風(fēng)險交易結(jié)構(gòu)對法律盡職調(diào)查的統(tǒng)率法律盡職調(diào)查對交易結(jié)構(gòu)的影響判斷項目立項的基礎(chǔ)準確性調(diào)整交易結(jié)構(gòu)制定相應(yīng)匹配的風(fēng)控措施合理設(shè)計產(chǎn)品

16交易結(jié)構(gòu)的法律風(fēng)險交易結(jié)構(gòu)對法律盡職調(diào)查的統(tǒng)率16?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析項目的法律風(fēng)險信托資金實際用途風(fēng)險（資金配比和用途監(jiān)控）受讓標的物貶值風(fēng)險（盡職調(diào)查方法、手段）信托退出風(fēng)險（本體資金來源和擔(dān)保資金來源）

17項目的法律風(fēng)險信托資金實際用途風(fēng)險（資金配比和用途監(jiān)控）1?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析盡職調(diào)查程序的法律風(fēng)險風(fēng)險合規(guī)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理信托業(yè)務(wù)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理項目方案變更與法律盡職調(diào)查的關(guān)系處理法律盡職調(diào)查工作成果與項目成敗的關(guān)系處理法律盡職調(diào)查人員安排的適配性如何判斷收集和核實資料的真實性、完整性

18盡職調(diào)查程序的法律風(fēng)險風(fēng)險合規(guī)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析法律盡職調(diào)查對信托項目的重要性法律盡職調(diào)查的存在價值大部分信托公司將法律盡職調(diào)查報告作為項目合法性審核的重要依據(jù)，對律師僅作出保守結(jié)論、或存在未提出彌補方案的項目一票否決，這使律師對信托項目的立項與開展承擔(dān)了更大的責(zé)任，也對律師面對可能存在的法律風(fēng)險進行彌補的能力提出了更高的要求

19法律盡職調(diào)查對信托項目的重要性法律盡職調(diào)查的存在價值19?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析法律盡職調(diào)查出現(xiàn)瑕疵的彌補完善相關(guān)資料、理順法律關(guān)系的度政府監(jiān)管部門出具文件，就有關(guān)項目公司主體及項目的基本情況中相關(guān)材料欠缺或矛盾的內(nèi)容進行釋明項目公司聘請第三方中介機構(gòu)對信托項目涉及的財產(chǎn)或項目進行專項審計、評級等合格的盡職調(diào)查，既可以發(fā)現(xiàn)信托項目中的問題，更可以在法律框架內(nèi)彌補與解決在實質(zhì)上并不影響信托項目成立與開展的問題

20法律盡職調(diào)查出現(xiàn)瑕疵的彌補完善相關(guān)資料、理順法律關(guān)系的度2?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析公證后的擔(dān)保文書的可執(zhí)行性根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十五條第2款規(guī)定：“抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。”目前，在司法實踐中，債權(quán)人享有不動產(chǎn)抵押，因債務(wù)人的不履行擬通過法院強制執(zhí)行的，應(yīng)當首先進行訴訟，根據(jù)法院判決書申請執(zhí)行，不能直接申請執(zhí)行立案或通過其他非訴程序執(zhí)行抵押權(quán)雖然有些抵押合同辦理了賦予強制執(zhí)行力的公證，但是針對經(jīng)過強制執(zhí)行公證的抵押合同，部分法院仍要求先進行訴訟，再申請執(zhí)行進行強制執(zhí)行申請法院管轄權(quán)（被執(zhí)行人或財產(chǎn)所在地）的選擇和安排

21公證后的擔(dān)保文書的可執(zhí)行性根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十五條第2款?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題股權(quán)變動原則（約定價、凈資產(chǎn)價和公允價），在增資和轉(zhuǎn)讓兩個行為同時存在的情況處理股權(quán)變動與產(chǎn)權(quán)進場國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在協(xié)議轉(zhuǎn)讓前，都未經(jīng)在產(chǎn)權(quán)交易所公開轉(zhuǎn)讓程序，而是直接簽署了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，存在轉(zhuǎn)讓協(xié)議因違反前述規(guī)定而被認定為無效的可能信托公司信托財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)性質(zhì)各地的認識差異，國有股權(quán)、準國有股權(quán)、非國有股權(quán)的界定在信托財產(chǎn)運用、信托利益分配時如何看待股權(quán)上權(quán)利負擔(dān)問題

22股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題股權(quán)變動原則（約定價、凈資產(chǎn)價和公允價），在增資?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析劃撥用地或集體用地抵押、處置問題無土地使用權(quán)證的必須及時追加合法有效的抵押劃撥用地或集體用地辦理抵押的法律效力部分國有建設(shè)用地和集體用地租賃組合的項目相關(guān)問題如何看待土地招拍掛前期協(xié)議的法律效力劃撥用地或集體用地的處置首先應(yīng)當考慮土地出讓金的補足和轉(zhuǎn)征國有建設(shè)用地的可行性

23劃撥用地或集體用地抵押、處置問題無土地使用權(quán)證的必須及時追加?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析政府平臺公司及類擔(dān)保地方政府融資平臺公司，指由地方政府及其部門和機構(gòu)等通過財政撥款或注入土地、股權(quán)等資產(chǎn)設(shè)立，承擔(dān)政府投資項目融資功能，并擁有獨立法人資格的經(jīng)濟實體。“公益性資產(chǎn)”，是指為社會公共利益服務(wù)，且依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不能或不宜變現(xiàn)的資產(chǎn)，如學(xué)校、醫(yī)院、公園、廣場、黨政機關(guān)及經(jīng)費補助事業(yè)單位辦公樓等，以及市政道路、水利設(shè)施、非收費管網(wǎng)設(shè)施等不能帶來經(jīng)營性收入的基礎(chǔ)設(shè)施等。“殼公司”，只融資不參與項目建設(shè)和運營、公益性融資平臺，無收益來源、經(jīng)營性融資平臺、綜合性融資平臺。人民銀行、銀監(jiān)會或商業(yè)銀行聯(lián)席會議確定的名單，現(xiàn)金流全覆蓋、退出平臺等各類主體。由地方政府出具的“付款/還款承諾”、“資金安排說明”是什么法律性質(zhì)？政府部門、政府、人大的預(yù)算流程安排政府擔(dān)保或間接擔(dān)保是否影響主合同的效力？

24政府平臺公司及類擔(dān)保地方政府融資平臺公司，指由地方政府及其部?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司的相關(guān)事宜依法設(shè)立、不依法設(shè)立。如何看待開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司一套人馬兩塊牌子的現(xiàn)象。開發(fā)區(qū)公司的房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)和廠房建設(shè)、基礎(chǔ)配套設(shè)施建設(shè)的甄別。開發(fā)區(qū)公司土地入資、空轉(zhuǎn)土地入賬，以及項目建設(shè)建設(shè)單位和土地使用權(quán)主體不統(tǒng)一。

25開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司的相關(guān)事宜依法設(shè)立、不依法設(shè)立。2?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析擬投資項目的建設(shè)制度差異我國現(xiàn)存的項目建設(shè)制度：項目法人制度、BT/BOT制度、委托代建制度。不同的項目建設(shè)制度對建設(shè)方的建設(shè)前提與要求、承擔(dān)的風(fēng)險差異。不同的項目建設(shè)制度對監(jiān)管部門認定該項目是否屬于“公益類項目”的影響和偏好。

26擬投資項目的建設(shè)制度差異我國現(xiàn)存的項目建設(shè)制度：項目法人制度?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析擔(dān)保獨立性條款的效力部分信托項目擔(dān)保合同中約定：不因主合同的無效或被撤銷而免除擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)《物權(quán)法》第一百七十二條、一百七十八條：主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。根據(jù)《擔(dān)保法》第五條：擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。

27擔(dān)保獨立性條款的效力部分信托項目擔(dān)保合同中約定：不因主合同的?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析房地產(chǎn)信托項目之“二三四”“四證”齊全、開發(fā)商或其控股股東具備二級資質(zhì)、項目資本金比例達到國家最低要求等條件的理解與執(zhí)行。暫定資質(zhì)、實際控制人、外國投資者、分期開發(fā)、預(yù)收款大而注冊資本低與投資總額匹配等情況中的處理。信托公司以入股形式取得大股東資格后項目公司原股東的資質(zhì)是否可以繼續(xù)適用之理解。

28房地產(chǎn)信托項目之“二三四”“四證”齊全、開發(fā)商或其控股股東具?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避在政策監(jiān)管、政府登記部門出現(xiàn)某些行為不能辦理，信托公司的自我救濟是否是法律規(guī)避行為？主合同調(diào)整、形式變更業(yè)務(wù)模式、銷售中臨時資金調(diào)劑等行為簡要分析。某資管業(yè)務(wù)中招攬項目和銷售產(chǎn)品負責(zé)人涉嫌犯罪簡要分析。信托公司應(yīng)當吸收的經(jīng)驗，如何開展相關(guān)預(yù)防？

29自我救濟和法律規(guī)避在政策監(jiān)管、政府登記部門出現(xiàn)某些行為不能辦司法機關(guān)對信托認識仍然存在大量誤區(qū)？上海法院證券、期貨、信托糾紛案件審判情況通報中指出，信托糾紛案件中需要引起重視的問題：1、信托融資業(yè)務(wù)中簽訂虛假合同在實踐中，部分信托公司為了實現(xiàn)其經(jīng)濟利益，采用“虛假合同”、“陰陽合同”的方式規(guī)避行業(yè)監(jiān)管。此種行為不僅使各主體之間法律關(guān)系混亂，易引發(fā)法律糾紛，而且導(dǎo)致金融監(jiān)管措施失效，提高了發(fā)生金融風(fēng)險的可能性。信托公司即使為了達到管控信托財產(chǎn)的目的，也不能通過簽訂虛假合同、欺騙登記機關(guān)的方式加以實現(xiàn)。?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避

30司法機關(guān)對信托認識仍然存在大量誤區(qū)？自我救濟和法律規(guī)避30?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避2、信托標的財產(chǎn)的獨立性不足在實踐中，信托公司將土地、林木、建設(shè)工程等基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的“收益權(quán)”作為信托財產(chǎn)。由于上述基礎(chǔ)資產(chǎn)往往另行被抵押，導(dǎo)致該“收益權(quán)”極易受到侵害，危及受益人權(quán)益。信托產(chǎn)品創(chuàng)新、借鑒國外經(jīng)驗時，應(yīng)充分考慮與現(xiàn)行法律制度的銜接。針對“收益權(quán)”問題，可以研究如何通過登記、轉(zhuǎn)讓、交付、分別管存等方式滿足信托財產(chǎn)“委托給”受托人的法定要件，確保信托財產(chǎn)的獨立性。

31自我救濟和法律規(guī)避2、信托標的財產(chǎn)的獨立性不足31?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避3、信托抵押財產(chǎn)范圍約定不明為提高信托貸款的安全性，信托公司往往要求借款企業(yè)提供抵押擔(dān)保。抵押作為擔(dān)保物權(quán)，具有對世性，其范圍應(yīng)當清楚明確，否則不僅影響當事人利益的順利實現(xiàn)，也可能會對第三人權(quán)益造成危害。金融機構(gòu)在借款擔(dān)保合同中，對于擔(dān)保財產(chǎn)的范圍，應(yīng)當作出盡可能明確具體的約定，避免因約定不明產(chǎn)生歧義，從而影響金融機構(gòu)擔(dān)保權(quán)利的實現(xiàn)。

32自我救濟和法律規(guī)避3、信托抵押財產(chǎn)范圍約定不明32?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析其他資產(chǎn)類業(yè)務(wù)對信托的影響券商資管、基金特戶、保險資管計劃種類？券商資管、基金特戶、保險資管異同。券商資管、基金特戶、保險資管業(yè)務(wù)操作對信托的借鑒，對信托法律盡職調(diào)查工作的正面和負面影響？

33其他資產(chǎn)類業(yè)務(wù)對信托的影響券商資管、基金特戶、保險資管計劃種目錄

第三部分法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點34目錄第三部分法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點34?法律盡職調(diào)查報告的起草《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第9條規(guī)定，“信托公司設(shè)立信托計劃，事前應(yīng)進行盡職調(diào)查，就可行性分析、合法性、風(fēng)險評估、有無關(guān)聯(lián)方交易等事項出具盡職調(diào)查報告。”《關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（99號文）規(guī)定，信托公司應(yīng)切實履行受托人職責(zé)，從產(chǎn)品設(shè)計、盡職調(diào)查等環(huán)節(jié)入手，全方位、全過程、動態(tài)化加強盡職管理，做到勤勉盡責(zé)，降低合規(guī)、法律及操作風(fēng)險。并將盡職調(diào)查納入銀監(jiān)局現(xiàn)場檢查重點。盡職調(diào)查報告是信托公司設(shè)立信托計劃必備文件之一，信托公司應(yīng)當依法進行盡職調(diào)查，出具盡職調(diào)查報告。實踐中，不同信托公司往往將盡職調(diào)查報告冠以不同名稱，如《申請報告》、《上會報告》、《可行性報告》等。

35《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第9條規(guī)定，“信托公司?法律盡職調(diào)查報告的起草法律盡職調(diào)查報告由律師根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果起草，報告內(nèi)容與盡職調(diào)查清單和調(diào)查情況對應(yīng)。法律盡職調(diào)查報告的基本內(nèi)容：項目公司調(diào)查情況項目調(diào)查情況重點關(guān)注的問題結(jié)論文件清單本盡職調(diào)查報告的說明與提醒

36法律盡職調(diào)查報告由律師根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果起草，報告內(nèi)容與盡職?法律盡職調(diào)查報告的起草現(xiàn)場法律盡職調(diào)查與書面法律盡職調(diào)查詳式法律盡職調(diào)查與要式法律盡職調(diào)查法律盡職調(diào)查報告和工作底稿法律盡職調(diào)查人員進場、聯(lián)絡(luò)、溝通方式的安排和處理

37現(xiàn)場法律盡職調(diào)查與書面法律盡職調(diào)查37?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況公司的工商登記情況、存續(xù)、資質(zhì)、持有的證照公司的對外投資公司的固定資產(chǎn)公司的治理結(jié)構(gòu)公司的財務(wù)狀況公司的涉訴情況公司重大債權(quán)債務(wù)公司對外簽訂的重大合同

38對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況38?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況

公司的涉訴情況是否為被執(zhí)行人：查詢?nèi)珖ㄔ罕粓?zhí)行人信息查詢系統(tǒng)是否為當事人：查詢中國裁判文書網(wǎng)出具承諾函：不存在任何尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁和行政處罰可能會影響本項目的成立及義務(wù)履行能力；主要財產(chǎn)不存在被查封、凍結(jié)等權(quán)利受限制的情形。

39對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況39?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托項目的法律盡職調(diào)查項目基本情況項目權(quán)屬狀況以房地產(chǎn)信托投融資項目為例，項目權(quán)屬狀況調(diào)查內(nèi)容包括：項目的立項、土地使用權(quán)、前期報備及審核、項目的他項權(quán)利與法律瑕疵等；以政信合作類項目為例，建設(shè)地點、建設(shè)規(guī)模、建設(shè)資金安排、立項、規(guī)劃批件、環(huán)評批件等。項目現(xiàn)狀以房地產(chǎn)信托融資項目為例，項目現(xiàn)狀調(diào)查內(nèi)容包括：項目的動拆遷、建設(shè)施工、竣工驗收、已支付的稅費、預(yù)售等。

40對信托項目的法律盡職調(diào)查項目基本情況40?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點律師應(yīng)當通過與項目公司的交流并查閱相關(guān)材料，熟悉每一個項目公司、項目的不同特點，及時挖掘項目公司及相關(guān)項目存在的、可能對信托項目有所影響的“非典型”情形。如：項目公司發(fā)行中期票據(jù)、短期融資券等債務(wù)融資工具、私募債券、公司債以及其他各類融資行為的概況、還款情況等。項目公司內(nèi)部開展的集資等行為概況、還款情況。工商部門登記、房地產(chǎn)登記部門、中國人民銀行征信系統(tǒng)及其他監(jiān)管部門相關(guān)材料與項目公司實際情況有所不符及其原因。項目公司的關(guān)聯(lián)交易情況及其可能產(chǎn)生的影響。項目所在地政府及相關(guān)監(jiān)管部門對項目開展的特殊規(guī)定及其他默示的要求。

41律師應(yīng)當通過與項目公司的交流并查閱相關(guān)材料，熟悉每一個項目公?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點法律盡職調(diào)查報告中“重點關(guān)注的問題”與“結(jié)論”是法律盡職調(diào)查報告的核心內(nèi)容。律師將通過盡職調(diào)查所發(fā)現(xiàn)的項目本身及交易對手存在的問題，在這兩點中予以充分表述和論證，并提出相應(yīng)的解決方法與建議。尤其是要全面的提出項目本身存在的問題，不能認為可以解決而不予披露。無論是信托公司還是交易對手，借助法律盡職調(diào)查報告的這兩點內(nèi)容即可充分了解并評估信托項目的風(fēng)險，并以此作為判斷決策的參考。

42法律盡職調(diào)查報告中“重點關(guān)注的問題”與“結(jié)論”是法律盡職調(diào)查目錄

第四部分信托項目法律意見書的框架與撰寫43目錄第四部分信托項目法律意見書的框架與撰寫43?法律意見書律師主要針對信托計劃成立的法律問題發(fā)表意見，出具法律意見書。法律意見書的出具時間在信托項目在信托公司上會，經(jīng)審批同意之后，信托計劃發(fā)行之前。部分信托公司要求律師在正式稿之前出具送審稿，用于其他部門審批溝通。法律意見書的初稿經(jīng)信托公司確認后，由律師事務(wù)所兩名經(jīng)辦律師簽字并加蓋事務(wù)所公章。法律意見書一般制作正本三份，副本可根據(jù)具體項目需要制作。怎樣看待實踐中單出法律意見書的現(xiàn)象。

44律師主要針對信托計劃成立的法律問題發(fā)表意見，出具法律意見書。?法律意見書有些信托公司往往還要求律師在出具法律意見書之前，就項目材料、項目結(jié)構(gòu)的合法合規(guī)性及可行性等問題發(fā)表律師意見，如《律師審查意見》、《律師專項意見》、《法律風(fēng)險提示備忘錄》等。有些信托公司為了引用律師意見，要求律師制作法律意見書摘要，以便于披露。非標法律意見書，針對信托項目中特定事項出具的非標法律意見書。

45有些信托公司往往還要求律師在出具法律意見書之前，就項目材料、?法律意見書的框架正文引言受托人的主體資格設(shè)立信托計劃的內(nèi)部批準與授權(quán)信托計劃的委托人與受益人信托目的信托計劃的規(guī)模與期限信托計劃的推介、加入與成立信托計劃資金的運用、信托財產(chǎn)關(guān)聯(lián)交易、資金保管、信息披露信托計劃文件的齊備性、合法合規(guī)性結(jié)論性意見法律意見書

46正文引言受托人的主體資格設(shè)立信托計劃的內(nèi)部批準與授權(quán)信托計劃?法律意見書的撰寫信托計劃的期限：信托計劃一般設(shè)定了一個預(yù)計期限（預(yù)定初始期限），同時在信托文件中往往約定在符合一定條件或者發(fā)生某些情形時，信托計劃可以提前或延期終止。信托計劃的推介與成立：信托文件中一般設(shè)定一定期限的推介期，信托計劃于推介期屆滿且滿足其他條件時成立；同時還會賦予信托公司在信托計劃滿足一定條件時宣布推介期提前屆滿，信托計劃成立的權(quán)利。

47信托計劃的期限：信托計劃一般設(shè)定了一個預(yù)計期限（預(yù)定初始期限?法律意見書的撰寫信托資金的運用：根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件的規(guī)定審查信托資金的運用方式，是否存在違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的情形，以及違反中國銀監(jiān)會正式公布并施行的有關(guān)部門規(guī)章規(guī)定的情形。信托文件的齊備性：審查信托公司是否已經(jīng)準備了《認購風(fēng)險申明書》、《信托合同》、《信托計劃說明書》。信托文件的合法合規(guī)性：審查信托文件的內(nèi)容和形式是否符合《信托法》、《信托公司管理辦法》、《集合資金信托計劃管理辦法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件的規(guī)定。

48信托資金的運用：根據(jù)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件的規(guī)?法律意見書的撰寫對項目方案的律師審查意見通過審查以上材料，律師事務(wù)所認為，信托經(jīng)理就信托項目的開展所提供的法律盡職調(diào)查材料基本完整、準確、合規(guī)、有效（假定材料真實），可以作為支持項目方案的依據(jù)。律師事務(wù)所認為，項目方案不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定以及監(jiān)管機構(gòu)的明文要求。律師事務(wù)所尚有以下問題需說明或提示信托公司注意：

49對項目方案的律師審查意見通過審查以上材料，律師事務(wù)所認為，信?法律意見書的撰寫對正式發(fā)行前出具的律師審查意見信托計劃的概況信托計劃相關(guān)法律文件的合法有效性交易對手違約時，信托公司的權(quán)利主張和救濟途徑有關(guān)特別法律風(fēng)險提示其他不宜在《法律意見書》中進行評價的事項在正式發(fā)行或使用信托資金前發(fā)生對可能影響信托計劃成立的事項，律師如何處理（上市公司被證監(jiān)會調(diào)查、關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)生重大事項）

50對正式發(fā)行前出具的律師審查意見信托計劃的概況50

二、信托項目合同擬定、各類交易文件的文本制作51二、信托項目合同擬定、各類交易文件的文本制作51目錄

第一部分信托項目法律文件的基本框架52目錄第一部分信托項目法律文件的基本框架52?信托項目所涉及的相關(guān)文件《信托法》第八條規(guī)定：設(shè)立信托，應(yīng)當采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他書面文件等。《信托公司管理辦法》第三十二條也僅僅是很原則提到信托合同和以信托合同以外的其他書面文件。《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第十條規(guī)定：信托計劃文件應(yīng)當包含以下內(nèi)容：認購風(fēng)險申明書、信托計劃說明書、信托合同和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容。前述三類文件已經(jīng)有具體明確的依據(jù)，但是對于中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他內(nèi)容業(yè)內(nèi)尚無統(tǒng)一意見，在實務(wù)中差異較大。

53《信托法》第八條規(guī)定：設(shè)立信托，應(yīng)當采取書面形式。書面形式包?信托項目所涉及的相關(guān)文件單純以信托產(chǎn)品角度出發(fā)，信托項目的交易文件可分為宣傳資料（要約法律文件）和銷售文件（合同文件）兩大類，其中銷售文件中包括與相關(guān)機構(gòu)的銷售協(xié)議、代理收付協(xié)議和信托文件兩大塊。需特別提到的一點是：目前許多信托產(chǎn)品由于對接銀行理財產(chǎn)品、基金特戶產(chǎn)品、券商資管產(chǎn)品或者委托人以非貨幣進行信托份額的認購或者信托財產(chǎn)運用于有限合伙、基金專戶管理、券商資產(chǎn)管理，往往在認購風(fēng)險聲明書以外另行制作客戶權(quán)益須知，充分告知客戶信托產(chǎn)品的屬性和風(fēng)險。

54單純以信托產(chǎn)品角度出發(fā)，信托項目的交易文件可分為宣傳資料（要?信托項目所涉及的相關(guān)文件意向性及框架性安排協(xié)議：合作框架協(xié)議、投資/合作意向書、備忘錄等。交易文件：包括實體交易文件與程序交易文件。實體交易文件主要是合作協(xié)議、增資協(xié)議/股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、貸款合同/債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、抵押合同、保證合同等。程序交易文件主要是項目各方內(nèi)部的文件，如股東會決議、董事會決議等。信托文件：信托合同、信托計劃說明書、認購風(fēng)險申明書。其他：財務(wù)顧問協(xié)議、資金保管協(xié)議、資金代理收付協(xié)議等。必備的法律文件與依信托項目特點可選擇的法律文件。

55意向性及框架性安排協(xié)議：合作框架協(xié)議、投資/合作意向書、備忘?信托項目所涉及的相關(guān)文件

框架性安排協(xié)議信托計劃（投融資方案）的基本情況信托計劃的成立條件各方權(quán)利與義務(wù)收益分配的時間與方式違約責(zé)任及其他信托項目的操作方式（資金投入、信托退出等）56框架性安排協(xié)議信托計劃（投融資方案）的基本情況信托計劃的成?信托項目所涉及的相關(guān)文件實體交易文件

實體交易文件具體約定了項目的具體操作方案以及項目各方之間的權(quán)利義務(wù)，是項目運作以及各方行為之依據(jù)。實體交易文件一般以框架性安排協(xié)議為綱，根據(jù)具體信托項目的不同由不同子協(xié)議組成，如特定收益權(quán)轉(zhuǎn)讓/回購協(xié)議、增資協(xié)議/股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、貸款合同/債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、抵押合同、保證合同等。各信托公司常用的操作模式有所區(qū)別，有些信托公司沒有框架性安排協(xié)議，而直接由各個具體協(xié)議組成實體交易文件。采用這種方式的，實體交易文件中一般有一個協(xié)議作為主協(xié)議，通常是將資金投入或信托退出的協(xié)議作為主協(xié)議。57實體交易文件實體交易文件具體約定了項目的具體操作方案以及項?信托項目所涉及的相關(guān)文件程序交易文件信托項目的各方簽署、履行交易文件、信托文件，應(yīng)當已經(jīng)按照法律法規(guī)、公司章程及其他內(nèi)部規(guī)章的規(guī)定獲得相應(yīng)授權(quán)或批準。程序交易文件一般是指信托項目所涉各方的內(nèi)部授權(quán)、批準文件，例如股東會決議、股東決定，董事會決議、董事決定，章程修正案等。根據(jù)公司類型、章程以及組織結(jié)構(gòu)的不同，程序交易文件也盡不同。因此，起草程序交易文件必須注意哪些事項是董事會的職權(quán)，哪些事項必須由股東（大）會決定（特殊企業(yè)發(fā)促會）。涉及上市公司和一些特殊種類公司的程序交易文件的法律要求；如何做到謹慎盡責(zé)。

58程序交易文件信托項目的各方簽署、履行交易文件、信托文件，應(yīng)當?信托項目所涉及的相關(guān)文件

信托文件《集合資金信托計劃管理辦法》第11條認購風(fēng)險申明書信托計劃說明書信托合同《集合資金信托計劃管理辦法》第12條《集合資金信托計劃管理辦法》第13、14條59信托文件《集合資金信托計劃管理辦法》認購風(fēng)險申明書信托計劃?信托文件的內(nèi)容安排對于信托當事人，信托合同、信托計劃說明書等共同構(gòu)成了一個具有約束力的整體法律文件。但是，在各個文本之間的內(nèi)容、條款安排有不同的模式。信托計劃說明書與信托合同的條款內(nèi)容基本一致，信托合同與信托計劃申明書中涉及不同信托當事人的基本信息資料，單獨作為簽署頁或與認購風(fēng)險申明書合并。信托計劃說明書詳細，包括完整的信托產(chǎn)品法律文本條款，信托合同簡化，只包括涉及不同信托當事人的基本信息資料。信托計劃說明書簡單，以信托產(chǎn)品推介、認購等信息為主，信托合同信息，包括除信托計劃說明書之外的完整信托產(chǎn)品法律文本條款，涉及信托當事人的基本信息資料單獨作為簽署頁。實踐中，采用信托計劃說明書中以推介、認購等信息為主，并對信托合同中的主要條款進行摘要的方式較為常見。

60對于信托當事人，信托合同、信托計劃說明書等共同構(gòu)成了一個具有?信托合同在信托文件中的地位信托文件中，風(fēng)險申明書或客戶權(quán)益須知等主要側(cè)重于對信托產(chǎn)品風(fēng)險的提示，具有單一性；信托計劃說明書又在很大程度上借鑒、參照信托合同的主要條款。因此，信托合同在信托文件中有著“頂梁柱”的地位；金融實踐中也有不同意見，也有把信托計劃說明書納入統(tǒng)帥作用的實例，如股票的招股說明書、基金的招募說明書、私募股權(quán)投資基金則采用的不同模式。招股說明書模式基金招募說明書模式私募股權(quán)投資基金模式

61信托文件中，風(fēng)險申明書或客戶權(quán)益須知等主要側(cè)重于對信托產(chǎn)品風(fēng)?信托合同在信托文件中的地位信托合同的簽訂是信托成立的標志。委托人、受托人、受益人間信托法律關(guān)系的成立應(yīng)當以簽訂信托合同為準。信托合同約定了整個信托產(chǎn)品的目的、性質(zhì)、規(guī)模、結(jié)構(gòu)、信托財產(chǎn)的管理運用及處分、信托存續(xù)的條件及期限、信托終止時對信托財產(chǎn)的分配、各方的權(quán)利義務(wù)等。其他信托文件對上述事項的約定與信托合同有差異的，一般以信托合同為準。監(jiān)管部門對信托合同的要素及部分條款的內(nèi)容比較關(guān)注。此外，信托合同的條款也受到各信托公司合規(guī)人員的廣泛重視與嚴格審核。

62信托合同的簽訂是信托成立的標志。委托人、受托人、受益人間信托目錄

第二部分信托法律文件擬定的要點與注意事項63目錄第二部分信托法律文件擬定的要點與注意事項63?信托合同的載明事項根據(jù)《信托公司管理辦法》第三十二條，以信托合同形式設(shè)立信托時，信托合同應(yīng)當載明以下事項：

（一）信托目的；

（二）委托人、受托人的姓名或者名稱、住所；

（三）受益人或者受益人范圍；

（四）信托財產(chǎn)的范圍、種類及狀況；

（五）信托當事人的權(quán)利義務(wù)；

（六）信托財產(chǎn)管理中風(fēng)險的揭示和承擔(dān)；

（七）信托財產(chǎn)的管理方式和受托人的經(jīng)營權(quán)限；

（八）信托利益的計算，向受益人交付信托利益的形式、方法；

（九）信托公司報酬的計算及支付；

（十）信托財產(chǎn)稅費的承擔(dān)和其他費用的核算；

（十一）信托期限和信托的終止；

（十二）信托終止時信托財產(chǎn)的歸屬；

（十三）信托事務(wù)的報告；

（十四）信托當事人的違約責(zé)任及糾紛解決方式；

（十五）新受托人的選任方式；

（十六）信托當事人認為需要載明的其他事項。

64根據(jù)《信托公司管理辦法》第三十二條，以信托合同形式設(shè)立信托時?信托合同的載明事項根據(jù)《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第十三條，集合資金信托計劃信托合同還應(yīng)當載明以下事項：（一）信托目的；

（二）受托人、保管人的姓名（或者名稱）、住所；

（三）信托資金的幣種和金額；

（四）信托計劃的規(guī)模與期限；

（五）信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排；

（六）信托利益的計算、向受益人交付信托利益的時間和方法；

（七）信托財產(chǎn)稅費的承擔(dān)、其他費用的核算及支付方法；

（八）受托人報酬計算方法、支付期間及方法；

（九）信托終止時信托財產(chǎn)的歸屬及分配方式；

（十）信托當事人的權(quán)利、義務(wù)；

（十一）受益人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則；

（十二）新受托人的選任方式；

（十三）風(fēng)險揭示；

（十四）信托當事人的違約責(zé)任及糾紛解決方式；

（十五）信托當事人約定的其他事項。

65根據(jù)《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第十三條，集合資金信?信托合同的基本要素——定義是否需要定義的參考依據(jù)：是否有特定的含義，不界定容易產(chǎn)生分歧司法裁判人員是否能準確理解投資人是否易于理解特定稱謂的簡稱法律法規(guī)已作出定義的概念是否需要在信托合同中再次定義？如合同中的定義與法律法規(guī)的定義有所不同，是否具有效力？是否應(yīng)當允許信托公司在根據(jù)項目的特點的信托文件中對同一用語的定義出現(xiàn)內(nèi)涵或外延的變化？

66是否需要定義的參考依據(jù)：66?信托合同的基本要素——詞匯的選擇關(guān)注近似詞語的細微差別：受益權(quán)VS收益權(quán)擔(dān)保措施VS増信措施信托利益VS信托收益財產(chǎn)權(quán)VS財產(chǎn)性權(quán)利VS財產(chǎn)性權(quán)益信托計劃VS信托產(chǎn)品VS本信托

67關(guān)注近似詞語的細微差別：67?信托合同的通用條款信托合同的通用條款指信托合同中通常具備的、且內(nèi)容具有較大的近似性，能夠在不同的信托項目中重復(fù)使用的合同條款。信托合同的通用條款一般包括：受托人及保管人信息、信托計劃的成立及期限、信托單位的認購及信托資金的交付、各方當事人的權(quán)利及義務(wù)、受益人大會、新受托人的選任、風(fēng)險揭示與承擔(dān)、信托的終止及清算、稅費、信息披露、通知、糾紛解決方式等。然而，通用條款并非一成不變。除信托計劃的成立及期限、各方當事人的權(quán)利及義務(wù)等條款經(jīng)常會發(fā)生變動外，信托計劃的信息披露、通知、糾紛解決方式等內(nèi)容也可能因當事人的要求及信托產(chǎn)品的特點發(fā)生改變。

68信托合同的通用條款指信托合同中通常具備的、且內(nèi)容具有較大的近?信托合同的通用條款受托人及保管人信息受托人及集合資金信托計劃中的保管人的名稱、住所是《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》中要求披露的信息之一。部分信托合同中同時披露受托人的賬戶信息、信托經(jīng)理及受托人的聯(lián)系方式，便于委托人、受益人與受托人的溝通。異地發(fā)行中對信托經(jīng)理及受托人聯(lián)系方式如何披露，合規(guī)抑或合理。

69受托人及保管人信息受托人及集合資金信托計劃中的保管人的名稱、?信托合同的通用條款信托計劃的成立及期限根據(jù)《信托法》第八條，采取信托合同形式設(shè)立信托的，信托合同簽訂時，信托成立。然而，在實踐中，當事人可以在信托合同中約定其他信托成立的條件。如：集合資金信托計劃中委托人已認定一定規(guī)模的信托單位且信托單位的認購資金已足額交付至信托資金募集專戶、交易對手已簽署相關(guān)的交易文件等。當事人對信托成立的條件在信托合同中進行約定是否有效？

70信托計劃的成立及期限根據(jù)《信托法》第八條，采取信托合同形式設(shè)?信托合同的通用條款信托單位的認購、信托資金的交付集合資金信托計劃的信托合同中約定的“委托人”條件及人數(shù)限制應(yīng)當嚴格按照《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第五、六條的規(guī)定。因投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織即屬于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定的“合格投資者”，信托公司在集合資金信托計劃中常以100萬元人民幣或以上的金額作為投資信托的最低金額。個人或家庭金融資產(chǎn)、個人收入或者夫妻雙方合計收入等兩個判斷標準條款因不便把握，信托公司基本上沒有采用。信托合同可以約定委托人認購的最低資金金額或財產(chǎn)數(shù)額，以及增加的幅度；任何妥善處理認購失敗和超募。

71信托單位的認購、信托資金的交付集合資金信托計劃的信托合同中約?信托合同的通用條款各方當事人的權(quán)利及義務(wù)各方當事人的權(quán)利及義務(wù)，包括：委托人、受托人對信托項下權(quán)利、義務(wù)的約定以及雙方對受益人權(quán)利、義務(wù)的設(shè)定。部分信托合同中將當事人的權(quán)利及義務(wù)分為：“陳述與保證”及“權(quán)利、義務(wù)”兩部分進行表述。陳述與保證部分主要針對當事人已經(jīng)履行的義務(wù)進行說明，并由當事人對其效力進行擔(dān)保；權(quán)利、義務(wù)部分主要針對當事人尚未享有的權(quán)利及尚未履行的作為/不作為義務(wù)進行約定。各方當事人的權(quán)利與義務(wù)并不局限于“陳述與保證”及“權(quán)利、義務(wù)”的章節(jié)中，在信托合同的各部分中均有所體現(xiàn)，如：信托財產(chǎn)的交付、信托利益的分配、受托人的選任、信托計劃的終止及清算、信息披露等。因此，“陳述與保證”及“權(quán)利、義務(wù)”的章節(jié)對各方當事人權(quán)利、義務(wù)的約定可能是不完全的，也存在一定的抽象性與模糊性。

72各方當事人的權(quán)利及義務(wù)各方當事人的權(quán)利及義務(wù)，包括：委托人、?信托合同的通用條款各方當事人的權(quán)利及義務(wù)委托人的陳述與保證：合格的委托人資格、合法有效的信托財產(chǎn)、對信托風(fēng)險的認識及承受能力、對信托結(jié)構(gòu)的確認（如：同意信托財產(chǎn)的原狀分配、信托報告不經(jīng)審計等）。委托人的權(quán)利及義務(wù)：了解信托財產(chǎn)管理運用的權(quán)利、信托財產(chǎn)的交付義務(wù)等。受托人的陳述與保證：具備設(shè)立信托項目的合法資格、監(jiān)管機關(guān)的認可及內(nèi)部批準等。受托人的權(quán)利及義務(wù)：管理、運用及處分信托財產(chǎn)的權(quán)利、收取信托報酬的權(quán)利，誠實、信用、謹慎、有效管理信托財產(chǎn)的義務(wù)，向受托人支付信托利益的義務(wù)，通知及保密等義務(wù)等。受益人的權(quán)利及義務(wù)：享有、轉(zhuǎn)讓、繼承信托受益權(quán)的權(quán)利等。委托人及受托人為第三方受益人設(shè)立義務(wù)的有效性？

73各方當事人的權(quán)利及義務(wù)委托人的陳述與保證：合格的委托人資格、?信托合同的通用條款受益人大會集合資金信托計劃及單一信托結(jié)構(gòu)中擬將受益人的部分或全部受益權(quán)份額向合格投資者發(fā)行時，在信托合同中對受益人大會進行約定。受益人大會的法定及約定職權(quán)：法定職權(quán)：提前終止信托合同或者延長信托期限、改變信托財產(chǎn)運用方式、更換受托人、提高受托人的報酬標準、信托計劃文件約定需要召開受益人大會的其他事項。根據(jù)信托公司的需求，受益人大會的職權(quán)一般以滿足《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》的要求為限，但信托合同也可以根據(jù)信托結(jié)構(gòu)約定受益人大會享有的職權(quán)：如變更信托財產(chǎn)的分配方式等。《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定：受益人大會應(yīng)當有代表百分之五十以上信托單位的受益人參加，方可召開；大會就審議事項作出決定，應(yīng)當經(jīng)參加大會的受益人所持表決權(quán)的三分之二以上通過；但更換受托人、改變信托財產(chǎn)運用方式、提前終止信托合同，應(yīng)當經(jīng)參加大會的受益人全體通過。信托合同能否約定高于上述規(guī)定的召開受益人大會并進行表決的信托份額比例？

74受益人大會集合資金信托計劃及單一信托結(jié)構(gòu)中擬將受益人的部分或?信托合同的通用條款新受托人的選任更換受托人的常見情況：委托人有權(quán)在受托人管理受托財產(chǎn)違反信托目的、出現(xiàn)故意或重大過失或違反相關(guān)規(guī)定時解任受托人。此外，受托人可能因辭任、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)、依法解散或者法定資格喪失、法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形等原因終止其受托人職責(zé)。信托合同可以約定新受托人的制定權(quán)利人、對新受托人的選任方式等。信托合同等文件未規(guī)定的，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護人代行選任。

75新受托人的選任更換受托人的常見情況：委托人有權(quán)在受托人管理受?信托合同的通用條款風(fēng)險揭示與承擔(dān)、信托的終止及清算、稅費、信息披露、通知、糾紛解決方式信托合同中的“風(fēng)險揭示與承擔(dān)”與《認購風(fēng)險申明書》可能存在一定的重復(fù)。信托可能存在的一般風(fēng)險有：法律、政策風(fēng)險、市場風(fēng)險、企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險、信用風(fēng)險、管理風(fēng)險及其他風(fēng)險等。此外，各信托產(chǎn)品可能存在特殊的風(fēng)險，如：流動性風(fēng)險、合同瑕疵的風(fēng)險等。實踐中，信托合同中關(guān)于信托的終止及清算、稅費、信息披露、通知及糾紛解決方式的條款依據(jù)不同的信托產(chǎn)品的變動較小。在法律法規(guī)及符合監(jiān)管機構(gòu)要求的前提下，上述條款一般不存在爭議。

76風(fēng)險揭示與承擔(dān)、信托的終止及清算、稅費、信息披露、通知、糾紛?不同類型信托合同擬定的注意事項單一信托的合同特點單一信托沒有“受益人大會”（信托結(jié)構(gòu)約定進行部分或全部受益權(quán)份額轉(zhuǎn)讓的除外），對受托人的選任、決定信托的提前終止或延期等重大事項一般由委托人、受托人、受益人約定協(xié)商決定或授權(quán)一方?jīng)Q定。單一信托合同中，委托人與受托人的約定存在較大的自主性，如：可以約定對信托財產(chǎn)進行原狀分配、可以采取少量或不采取擔(dān)保措施等。單一信托合同的內(nèi)容一般較集合信托計劃信托合同更為簡要。單一信托可以在信托合同充分說明信托所存在的風(fēng)險后，不要求委托人另行簽署《風(fēng)險申明書》等文件。單一信托程序簡單。

77單一信托的合同特點單一信托沒有“受益人大會”（信托結(jié)構(gòu)約定?不同類型信托合同擬定的注意事項交易對手分期還款/回購的信托合同特點信托的交易對手分期還款/回購導(dǎo)致其分期向信托支付相應(yīng)金額時，信托合同文本應(yīng)當對分期收取的資金的運用作出相應(yīng)的披露。實踐中，分期收取的資金有以下用途：用于支付信托費用、受益人的預(yù)期收益等；用于銀行存款、購買金融債券、銀行理財產(chǎn)品等風(fēng)險低、收益穩(wěn)定的投資。針對交易對手分期向信托支付相應(yīng)金額，交易對手分期還款/回購的信托常采取發(fā)行存續(xù)期限及預(yù)期收益存在差別的多類信托單位。信托合同文本可以約定對不同類別的信托單位匹配搭售或由委托人自行選擇。

78交易對手分期還款/回購的信托合同特點信托的交易對手分期還款/?不同類型信托合同擬定的注意事項存在投資管理人的信托的合同特點信托產(chǎn)品資金運用于另類投資、證券類投資時，往往基于專業(yè)領(lǐng)域投資的需要，聘請自然人或組織擔(dān)任信托的“投資管理人”。因此，上述信托合同及其他信托文件中應(yīng)當對委托人披露“投資管理人”的相關(guān)情況。需向委托人披露的投資管理人的信息主要由三部分組成：投資管理人的基本信息及相關(guān)的資質(zhì)、業(yè)績等；對投資管理人的權(quán)利、義務(wù)的設(shè)定及相應(yīng)的監(jiān)督措施；投資管理人獲取的費用及報酬的計算以及信托財產(chǎn)相應(yīng)的支出等。

79存在投資管理人的信托的合同特點信托產(chǎn)品資金運用于另類投資、證?不同類型信托合同擬定的注意事項由信托公司代為發(fā)行單一信托的受益權(quán)的信托合同特點根據(jù)信托的性質(zhì)，上述信托屬于單一信托。但由于該信托結(jié)構(gòu)中由信托公司代為向合格投資者發(fā)行部分或全部信托受益權(quán)的特點，該信托體現(xiàn)了集合信托的部分特征。該單一信托是否成立以信托受益權(quán)的認購人及認購數(shù)額是否符合信托合同的約定為準，并要求信托受益權(quán)認購人符合《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》所規(guī)定的合格投資者的要求。由信托的委托人保留部分受益權(quán)作為一般/劣后的信托受益權(quán)，作為増信的手段之一。

80由信托公司代為發(fā)行單一信托的受益權(quán)的信托合同特點根據(jù)信托的性?不同類型信托合同擬定的注意事項在賬戶不能新開或擔(dān)保措施難以辦理或交易對手內(nèi)部審批程序等特殊情況下需要保留原信托計劃的新生信托新老劃斷的借殼信托與保留部分的增核信托的特點。與老信托受益人關(guān)系的處理和相關(guān)信托文件處理，是先通過變更信托文件還是先變更信托受益人的方式進行更新，是否需要對老信托受益人進行充分全面的披露，是否需要對新信托受益人披露歷史情況，相關(guān)信托的債權(quán)債務(wù)是否需要全面處理，在變更的信托文件中應(yīng)當注意哪些問題。對受托人的影響、監(jiān)管部門可能會提出的意見。

81在賬戶不能新開或擔(dān)保措施難以辦理或交易對手內(nèi)部審批新老劃斷的?其他注意事項充分披露、注重風(fēng)險提示對信托交易結(jié)構(gòu)、交易對手、擔(dān)保措施的充分披露以及對信托可能存在的風(fēng)險進行預(yù)見與提示，不僅是監(jiān)管部門的要求，更是信托公司保障自身權(quán)益，并進行免責(zé)的重要手段。顯示信托公司金融工程技術(shù)的成熟性。營造一個和投資者溝通的自由空間。應(yīng)對行政監(jiān)管時有較好的申辯理由。

82充分披露、注重風(fēng)險提示對信托交易結(jié)構(gòu)、交易對手、擔(dān)保措施的充?其他注意事項充分披露、注重風(fēng)險提示信托產(chǎn)品的合同文本中，主要在以下方面進行信托產(chǎn)品相關(guān)信息的披露及風(fēng)險提示：《認購風(fēng)險申明書》作為全面披露信托風(fēng)險的文件，應(yīng)當全面闡述信托可能發(fā)生的各類風(fēng)險。部分公司的《認購風(fēng)險申明書》要求委托人在簽署時抄寫“本人已閱讀全部信托文件，愿意承擔(dān)相關(guān)信托風(fēng)險”等字樣的語句。在信托合同及信托計劃說明書中，信托公司應(yīng)當全面披露交易對手的基本信息及相關(guān)資質(zhì)，信托資金擬用于的項目的基本信息、證照、進度等，充分披露預(yù)計的信托收益來源及其可能存在的風(fēng)險。信托公司應(yīng)當在信托合同文件中對信托存續(xù)期間可能出現(xiàn)的情況進行預(yù)見，如：交易對手到期不能還款或回購，信托財產(chǎn)在信托終止時無法按現(xiàn)金方式進行分配等。

83充分披露、注重風(fēng)險提示信托產(chǎn)品的合同文本中，主要在以下方面進?其他注意事項關(guān)于信托文件對信托資金運用的披露程度《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定，信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及其他有關(guān)規(guī)定，同時規(guī)定信托合同必須包括“信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排”，卻未對信托文件的披露程度作硬性規(guī)定。實踐中信托公司在信托文件中一般會披露信托資金的投資范圍與方向，而對具體的運用方式披露的把握程度各不相同；除了各個信托公司的風(fēng)格不同外，根據(jù)項目的不同種類信托公司也會采用不同的披露方式。重點是對在突發(fā)事件中采用披露方式的差異。

84關(guān)于信托文件對信托資金運用的披露程度《信托公司集合資金信托計?其他注意事項信托文件的名義簽署地和實際簽署地以及簽署時間《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第四條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地”，信托文件也是一種合同，根據(jù)上述規(guī)定，信托文件的名義簽署地和實際簽署地不符的，以名義簽署地為準。在信托實踐中客觀存在的，約定時間和實際簽署時間不一致的信托合同參照簽訂地點司法解釋原則進行處理。

85信托文件的名義簽署地和實際簽署地以及簽署時間《最高人民法院關(guān)?其他注意事項信托文件的副本數(shù)和哪些文件需要簽署《集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定：“委托人認購信托單位前，應(yīng)當仔細閱讀信托計劃文件的全部內(nèi)容，并在認購風(fēng)險申明書中簽字，申明愿意承擔(dān)信托計劃的投資風(fēng)險。”因此，認購風(fēng)險申明書是法律規(guī)定必須簽署的文件。信托合同作為約定雙方權(quán)利義務(wù)以及信托計劃具體情況的合同，信托公司往往要求委托人同時簽署信托合同。

86信托文件的副本數(shù)和哪些文件需要簽署《集合資金信托計劃管理辦法?其他注意事項為信托產(chǎn)品的發(fā)展及變化預(yù)留空間在許多情況下，信托產(chǎn)品在存續(xù)期間將發(fā)生一定的變化，導(dǎo)致信托與信托合同文本撰寫時的設(shè)想、思路發(fā)生差異。為保證信托的順利存續(xù)，同時避免信托合同文本的變更，應(yīng)當在信托合同文本撰寫時預(yù)見信托可能產(chǎn)生的變化，并在合同文本中預(yù)留相應(yīng)的“空間”。實踐中，可以選擇在下列內(nèi)容中預(yù)留部分“空間”：信托的提前終止及存續(xù)期限的延長，以及決定信托存續(xù)期限變更的程序、信托期限延長后的預(yù)期收益率及相關(guān)費用的計算等；信托在推介期屆滿后尚未被全部認購后的增發(fā)或分期發(fā)行；信托的交易對手在還款或分期回購時，資金的支付期限、數(shù)額與原計劃出現(xiàn)差異時，由信托財產(chǎn)支付的相關(guān)費用及受益人取得的收益可能隨之產(chǎn)生變化；受益人退出信托的模式：在信托終止時對信托財產(chǎn)的分配；由交易對手或其關(guān)聯(lián)方受讓信托受益權(quán)等。

87為信托產(chǎn)品的發(fā)展及變化預(yù)留空間在許多情況下，信托產(chǎn)品在存續(xù)期謝謝觀賞！882020/11/5謝謝觀賞！882020/11/5信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

——基于信托項目法律盡職調(diào)查2信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定信托項目法律盡職調(diào)查及合同擬定

一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

——基于信托項目法律盡職調(diào)查90一、信托項目法律盡職調(diào)查報告與法律意見書的文本制作

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目錄信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程1信托項目法律盡職調(diào)查要點分析2法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點3信托項目法律意見書的框架與撰寫491目錄信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程1信托項目法律盡職調(diào)查要目錄

第一部分信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程92目錄第一部分信托項目法律盡職調(diào)查的基本流程4?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”

準確掌握：相關(guān)法律法規(guī)和操作細則除信托層面的法律法規(guī)外，信托業(yè)務(wù)更多涉及與其他領(lǐng)域法律的交叉與結(jié)合，例如《合同法》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》、《民事訴訟法》、《公司法》、《土地法》、《證券法》等部門大法。對信托層面法律規(guī)定的理解和適用，不同地區(qū)的監(jiān)管部門、不同的操作人員可能在某些方面有不同的判讀，對此需要充分予以考慮。根據(jù)不同的具體項目還涉及大量地方性法規(guī)與地方政府規(guī)章，而且各地方對于實務(wù)操作的具體規(guī)定往往不同，不熟悉當?shù)匾?guī)定可能會導(dǎo)致項目失敗。93準確掌握：相關(guān)法律法規(guī)和操作細則除信托層面的法律法規(guī)外，信?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”準確掌握：信托業(yè)務(wù)的種類和信托產(chǎn)品的具體特性按照信托業(yè)務(wù)的劃分標準確定的信托業(yè)務(wù)種類來進行法律盡職調(diào)查工作按照信托產(chǎn)品的具體特性來進行法律盡職調(diào)查工作按照信托公司的內(nèi)部審批分類標準（通道類、主動管理類、創(chuàng)新類）來進行法律盡職調(diào)查工作

94準確掌握：信托業(yè)務(wù)的種類和信托產(chǎn)品的具體特性按照信托業(yè)務(wù)的劃?法律盡職調(diào)查的基本思路：三個“準確掌握”準確掌握：信托項目的交易結(jié)構(gòu)信托業(yè)務(wù)部門出具的初步信托方案之熟悉初步信托方案之溝通和優(yōu)化必備的法律盡職調(diào)查內(nèi)容依信托項目特點可選擇的盡職調(diào)查內(nèi)容

95準確掌握：信托項目的交易結(jié)構(gòu)信托業(yè)務(wù)部門出具的初步信托方案之?法律盡職調(diào)查的具體流程根據(jù)信托公司的項目可行性方案確定法律盡職調(diào)查方案擬定法律盡職調(diào)查清單經(jīng)信托公司確認后發(fā)送相關(guān)被調(diào)查單位根據(jù)書面反饋資料制定現(xiàn)場盡職調(diào)查方案進行現(xiàn)場盡職調(diào)查反饋意見或進行再次現(xiàn)場盡職調(diào)查梳理相關(guān)盡職調(diào)查的問題，擬定解決方案出具法律盡職調(diào)查報告初稿，部分未解決事項可提示作為信托成立條件信托公司確認后出具法律盡職調(diào)查報告配合信托經(jīng)理進行上會說明就法律盡職調(diào)查中的特定事項出具專項法律意見書

96根據(jù)信托公司的項目可行性方案確定法律盡職調(diào)查方案8?法律盡職調(diào)查的基本方法工商、稅務(wù)調(diào)查建設(shè)規(guī)劃土地調(diào)查人民銀行征信系統(tǒng)查詢以及其他公示系統(tǒng)查詢?nèi)嗣穹ㄔ涸V訟、執(zhí)行系統(tǒng)查詢收集整理資料函證核查驗證訪談其它

97工商、稅務(wù)調(diào)查9?法律盡職調(diào)查的基本方法

98法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)用途：查詢市場主體信用信息全國組織機構(gòu)代碼管理中心用途：查詢組織機構(gòu)基本信息10法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)全國組織機?法律盡職調(diào)查的基本方法

99法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站巨潮資訊用途：盡職調(diào)查對象運營信息最高人民法院“中國裁判文書網(wǎng)”用途：盡職調(diào)查對象涉訴信息11法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站巨潮資訊最高人民法院“中國裁判文書?法律盡職調(diào)查的基本方法

100法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站最高法“全國法院被執(zhí)行人信息查詢”系統(tǒng)用途：盡職調(diào)查對象被執(zhí)行信息最高法"全國法院失信被執(zhí)行人名單信息公布與查詢"系統(tǒng)用途：盡職調(diào)查對象被執(zhí)行義務(wù)的履行情況12法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站最高法“全國法院被執(zhí)行人信息查詢”?法律盡職調(diào)查的基本方法

101法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站工商管理總局“中國商標網(wǎng)”用途：盡職調(diào)查對象的商標信息國土資源部“土地市場查詢”用途：盡職調(diào)查對象的土地信息13法律盡職調(diào)查常用網(wǎng)站工商管理總局“中國商標網(wǎng)”國土資源?法律盡職調(diào)查的基本清單

102關(guān)于公司的設(shè)立和存續(xù)關(guān)于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)于公司的出資(含增資、減資)關(guān)于公司的類型變更關(guān)于公司的合并、分立、解散關(guān)于股東資格關(guān)于公司的業(yè)務(wù)關(guān)于公司的分公司和分支機構(gòu)關(guān)于公司的對外投資關(guān)于企業(yè)的主要資產(chǎn)關(guān)于公司的財務(wù)和銀行借款關(guān)于公司的重大資產(chǎn)交易關(guān)于企業(yè)的境外資產(chǎn)關(guān)于董事、監(jiān)事、高級管理人員公司的融資借貸公司的知識產(chǎn)權(quán)公司的重大投資公司的環(huán)境保護公司的安全生產(chǎn)情況公司的保險情況公司的稅務(wù)公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭公司的勞動人事關(guān)于公司的訴訟、仲裁和行政處罰關(guān)于集體資產(chǎn)管理關(guān)于國有資產(chǎn)管理……14關(guān)于公司的設(shè)立和存續(xù)關(guān)于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)于公司的出資(目錄

第二部分信托項目法律盡職調(diào)查要點分析103目錄第二部分信托項目法律盡職調(diào)查要點分析15?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析交易結(jié)構(gòu)的法律風(fēng)險交易結(jié)構(gòu)對法律盡職調(diào)查的統(tǒng)率法律盡職調(diào)查對交易結(jié)構(gòu)的影響判斷項目立項的基礎(chǔ)準確性調(diào)整交易結(jié)構(gòu)制定相應(yīng)匹配的風(fēng)控措施合理設(shè)計產(chǎn)品

104交易結(jié)構(gòu)的法律風(fēng)險交易結(jié)構(gòu)對法律盡職調(diào)查的統(tǒng)率16?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析項目的法律風(fēng)險信托資金實際用途風(fēng)險（資金配比和用途監(jiān)控）受讓標的物貶值風(fēng)險（盡職調(diào)查方法、手段）信托退出風(fēng)險（本體資金來源和擔(dān)保資金來源）

105項目的法律風(fēng)險信托資金實際用途風(fēng)險（資金配比和用途監(jiān)控）1?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析盡職調(diào)查程序的法律風(fēng)險風(fēng)險合規(guī)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理信托業(yè)務(wù)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理項目方案變更與法律盡職調(diào)查的關(guān)系處理法律盡職調(diào)查工作成果與項目成敗的關(guān)系處理法律盡職調(diào)查人員安排的適配性如何判斷收集和核實資料的真實性、完整性

106盡職調(diào)查程序的法律風(fēng)險風(fēng)險合規(guī)部門和法律盡職調(diào)查人員關(guān)系處理?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析法律盡職調(diào)查對信托項目的重要性法律盡職調(diào)查的存在價值大部分信托公司將法律盡職調(diào)查報告作為項目合法性審核的重要依據(jù)，對律師僅作出保守結(jié)論、或存在未提出彌補方案的項目一票否決，這使律師對信托項目的立項與開展承擔(dān)了更大的責(zé)任，也對律師面對可能存在的法律風(fēng)險進行彌補的能力提出了更高的要求

107法律盡職調(diào)查對信托項目的重要性法律盡職調(diào)查的存在價值19?法律盡職調(diào)查的風(fēng)險分析法律盡職調(diào)查出現(xiàn)瑕疵的彌補完善相關(guān)資料、理順法律關(guān)系的度政府監(jiān)管部門出具文件，就有關(guān)項目公司主體及項目的基本情況中相關(guān)材料欠缺或矛盾的內(nèi)容進行釋明項目公司聘請第三方中介機構(gòu)對信托項目涉及的財產(chǎn)或項目進行專項審計、評級等合格的盡職調(diào)查，既可以發(fā)現(xiàn)信托項目中的問題，更可以在法律框架內(nèi)彌補與解決在實質(zhì)上并不影響信托項目成立與開展的問題

108法律盡職調(diào)查出現(xiàn)瑕疵的彌補完善相關(guān)資料、理順法律關(guān)系的度2?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析公證后的擔(dān)保文書的可執(zhí)行性根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十五條第2款規(guī)定：“抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實現(xiàn)方式達成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。”目前，在司法實踐中，債權(quán)人享有不動產(chǎn)抵押，因債務(wù)人的不履行擬通過法院強制執(zhí)行的，應(yīng)當首先進行訴訟，根據(jù)法院判決書申請執(zhí)行，不能直接申請執(zhí)行立案或通過其他非訴程序執(zhí)行抵押權(quán)雖然有些抵押合同辦理了賦予強制執(zhí)行力的公證，但是針對經(jīng)過強制執(zhí)行公證的抵押合同，部分法院仍要求先進行訴訟，再申請執(zhí)行進行強制執(zhí)行申請法院管轄權(quán)（被執(zhí)行人或財產(chǎn)所在地）的選擇和安排

109公證后的擔(dān)保文書的可執(zhí)行性根據(jù)《物權(quán)法》第一百九十五條第2款?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題股權(quán)變動原則（約定價、凈資產(chǎn)價和公允價），在增資和轉(zhuǎn)讓兩個行為同時存在的情況處理股權(quán)變動與產(chǎn)權(quán)進場國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，在協(xié)議轉(zhuǎn)讓前，都未經(jīng)在產(chǎn)權(quán)交易所公開轉(zhuǎn)讓程序，而是直接簽署了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，存在轉(zhuǎn)讓協(xié)議因違反前述規(guī)定而被認定為無效的可能信托公司信托財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)性質(zhì)各地的認識差異，國有股權(quán)、準國有股權(quán)、非國有股權(quán)的界定在信托財產(chǎn)運用、信托利益分配時如何看待股權(quán)上權(quán)利負擔(dān)問題

110股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題股權(quán)變動原則（約定價、凈資產(chǎn)價和公允價），在增資?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析劃撥用地或集體用地抵押、處置問題無土地使用權(quán)證的必須及時追加合法有效的抵押劃撥用地或集體用地辦理抵押的法律效力部分國有建設(shè)用地和集體用地租賃組合的項目相關(guān)問題如何看待土地招拍掛前期協(xié)議的法律效力劃撥用地或集體用地的處置首先應(yīng)當考慮土地出讓金的補足和轉(zhuǎn)征國有建設(shè)用地的可行性

111劃撥用地或集體用地抵押、處置問題無土地使用權(quán)證的必須及時追加?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析政府平臺公司及類擔(dān)保地方政府融資平臺公司，指由地方政府及其部門和機構(gòu)等通過財政撥款或注入土地、股權(quán)等資產(chǎn)設(shè)立，承擔(dān)政府投資項目融資功能，并擁有獨立法人資格的經(jīng)濟實體。“公益性資產(chǎn)”，是指為社會公共利益服務(wù)，且依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不能或不宜變現(xiàn)的資產(chǎn)，如學(xué)校、醫(yī)院、公園、廣場、黨政機關(guān)及經(jīng)費補助事業(yè)單位辦公樓等，以及市政道路、水利設(shè)施、非收費管網(wǎng)設(shè)施等不能帶來經(jīng)營性收入的基礎(chǔ)設(shè)施等。“殼公司”，只融資不參與項目建設(shè)和運營、公益性融資平臺，無收益來源、經(jīng)營性融資平臺、綜合性融資平臺。人民銀行、銀監(jiān)會或商業(yè)銀行聯(lián)席會議確定的名單，現(xiàn)金流全覆蓋、退出平臺等各類主體。由地方政府出具的“付款/還款承諾”、“資金安排說明”是什么法律性質(zhì)？政府部門、政府、人大的預(yù)算流程安排政府擔(dān)保或間接擔(dān)保是否影響主合同的效力？

112政府平臺公司及類擔(dān)保地方政府融資平臺公司，指由地方政府及其部?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司的相關(guān)事宜依法設(shè)立、不依法設(shè)立。如何看待開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司一套人馬兩塊牌子的現(xiàn)象。開發(fā)區(qū)公司的房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)和廠房建設(shè)、基礎(chǔ)配套設(shè)施建設(shè)的甄別。開發(fā)區(qū)公司土地入資、空轉(zhuǎn)土地入賬，以及項目建設(shè)建設(shè)單位和土地使用權(quán)主體不統(tǒng)一。

113開發(fā)區(qū)管委會和開發(fā)區(qū)公司的相關(guān)事宜依法設(shè)立、不依法設(shè)立。2?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析擬投資項目的建設(shè)制度差異我國現(xiàn)存的項目建設(shè)制度：項目法人制度、BT/BOT制度、委托代建制度。不同的項目建設(shè)制度對建設(shè)方的建設(shè)前提與要求、承擔(dān)的風(fēng)險差異。不同的項目建設(shè)制度對監(jiān)管部門認定該項目是否屬于“公益類項目”的影響和偏好。

114擬投資項目的建設(shè)制度差異我國現(xiàn)存的項目建設(shè)制度：項目法人制度?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析擔(dān)保獨立性條款的效力部分信托項目擔(dān)保合同中約定：不因主合同的無效或被撤銷而免除擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)《物權(quán)法》第一百七十二條、一百七十八條：主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。根據(jù)《擔(dān)保法》第五條：擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。

115擔(dān)保獨立性條款的效力部分信托項目擔(dān)保合同中約定：不因主合同的?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析房地產(chǎn)信托項目之“二三四”“四證”齊全、開發(fā)商或其控股股東具備二級資質(zhì)、項目資本金比例達到國家最低要求等條件的理解與執(zhí)行。暫定資質(zhì)、實際控制人、外國投資者、分期開發(fā)、預(yù)收款大而注冊資本低與投資總額匹配等情況中的處理。信托公司以入股形式取得大股東資格后項目公司原股東的資質(zhì)是否可以繼續(xù)適用之理解。

116房地產(chǎn)信托項目之“二三四”“四證”齊全、開發(fā)商或其控股股東具?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避在政策監(jiān)管、政府登記部門出現(xiàn)某些行為不能辦理，信托公司的自我救濟是否是法律規(guī)避行為？主合同調(diào)整、形式變更業(yè)務(wù)模式、銷售中臨時資金調(diào)劑等行為簡要分析。某資管業(yè)務(wù)中招攬項目和銷售產(chǎn)品負責(zé)人涉嫌犯罪簡要分析。信托公司應(yīng)當吸收的經(jīng)驗，如何開展相關(guān)預(yù)防？

117自我救濟和法律規(guī)避在政策監(jiān)管、政府登記部門出現(xiàn)某些行為不能辦司法機關(guān)對信托認識仍然存在大量誤區(qū)？上海法院證券、期貨、信托糾紛案件審判情況通報中指出，信托糾紛案件中需要引起重視的問題：1、信托融資業(yè)務(wù)中簽訂虛假合同在實踐中，部分信托公司為了實現(xiàn)其經(jīng)濟利益，采用“虛假合同”、“陰陽合同”的方式規(guī)避行業(yè)監(jiān)管。此種行為不僅使各主體之間法律關(guān)系混亂，易引發(fā)法律糾紛，而且導(dǎo)致金融監(jiān)管措施失效，提高了發(fā)生金融風(fēng)險的可能性。信托公司即使為了達到管控信托財產(chǎn)的目的，也不能通過簽訂虛假合同、欺騙登記機關(guān)的方式加以實現(xiàn)。?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避

118司法機關(guān)對信托認識仍然存在大量誤區(qū)？自我救濟和法律規(guī)避30?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避2、信托標的財產(chǎn)的獨立性不足在實踐中，信托公司將土地、林木、建設(shè)工程等基礎(chǔ)資產(chǎn)所產(chǎn)生的“收益權(quán)”作為信托財產(chǎn)。由于上述基礎(chǔ)資產(chǎn)往往另行被抵押，導(dǎo)致該“收益權(quán)”極易受到侵害，危及受益人權(quán)益。信托產(chǎn)品創(chuàng)新、借鑒國外經(jīng)驗時，應(yīng)充分考慮與現(xiàn)行法律制度的銜接。針對“收益權(quán)”問題，可以研究如何通過登記、轉(zhuǎn)讓、交付、分別管存等方式滿足信托財產(chǎn)“委托給”受托人的法定要件，確保信托財產(chǎn)的獨立性。

119自我救濟和法律規(guī)避2、信托標的財產(chǎn)的獨立性不足31?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析自我救濟和法律規(guī)避3、信托抵押財產(chǎn)范圍約定不明為提高信托貸款的安全性，信托公司往往要求借款企業(yè)提供抵押擔(dān)保。抵押作為擔(dān)保物權(quán)，具有對世性，其范圍應(yīng)當清楚明確，否則不僅影響當事人利益的順利實現(xiàn)，也可能會對第三人權(quán)益造成危害。金融機構(gòu)在借款擔(dān)保合同中，對于擔(dān)保財產(chǎn)的范圍，應(yīng)當作出盡可能明確具體的約定，避免因約定不明產(chǎn)生歧義，從而影響金融機構(gòu)擔(dān)保權(quán)利的實現(xiàn)。

120自我救濟和法律規(guī)避3、信托抵押財產(chǎn)范圍約定不明32?法律盡職調(diào)查的實務(wù)分析其他資產(chǎn)類業(yè)務(wù)對信托的影響券商資管、基金特戶、保險資管計劃種類？券商資管、基金特戶、保險資管異同。券商資管、基金特戶、保險資管業(yè)務(wù)操作對信托的借鑒，對信托法律盡職調(diào)查工作的正面和負面影響？

121其他資產(chǎn)類業(yè)務(wù)對信托的影響券商資管、基金特戶、保險資管計劃種目錄

第三部分法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點122目錄第三部分法律盡職調(diào)查報告的起草與相關(guān)要點34?法律盡職調(diào)查報告的起草《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第9條規(guī)定，“信托公司設(shè)立信托計劃，事前應(yīng)進行盡職調(diào)查，就可行性分析、合法性、風(fēng)險評估、有無關(guān)聯(lián)方交易等事項出具盡職調(diào)查報告。”《關(guān)于信托公司風(fēng)險監(jiān)管的指導(dǎo)意見》（99號文）規(guī)定，信托公司應(yīng)切實履行受托人職責(zé)，從產(chǎn)品設(shè)計、盡職調(diào)查等環(huán)節(jié)入手，全方位、全過程、動態(tài)化加強盡職管理，做到勤勉盡責(zé)，降低合規(guī)、法律及操作風(fēng)險。并將盡職調(diào)查納入銀監(jiān)局現(xiàn)場檢查重點。盡職調(diào)查報告是信托公司設(shè)立信托計劃必備文件之一，信托公司應(yīng)當依法進行盡職調(diào)查，出具盡職調(diào)查報告。實踐中，不同信托公司往往將盡職調(diào)查報告冠以不同名稱，如《申請報告》、《上會報告》、《可行性報告》等。

123《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第9條規(guī)定，“信托公司?法律盡職調(diào)查報告的起草法律盡職調(diào)查報告由律師根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果起草，報告內(nèi)容與盡職調(diào)查清單和調(diào)查情況對應(yīng)。法律盡職調(diào)查報告的基本內(nèi)容：項目公司調(diào)查情況項目調(diào)查情況重點關(guān)注的問題結(jié)論文件清單本盡職調(diào)查報告的說明與提醒

124法律盡職調(diào)查報告由律師根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果起草，報告內(nèi)容與盡職?法律盡職調(diào)查報告的起草現(xiàn)場法律盡職調(diào)查與書面法律盡職調(diào)查詳式法律盡職調(diào)查與要式法律盡職調(diào)查法律盡職調(diào)查報告和工作底稿法律盡職調(diào)查人員進場、聯(lián)絡(luò)、溝通方式的安排和處理

125現(xiàn)場法律盡職調(diào)查與書面法律盡職調(diào)查37?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況公司的工商登記情況、存續(xù)、資質(zhì)、持有的證照公司的對外投資公司的固定資產(chǎn)公司的治理結(jié)構(gòu)公司的財務(wù)狀況公司的涉訴情況公司重大債權(quán)債務(wù)公司對外簽訂的重大合同

126對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況38?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況

公司的涉訴情況是否為被執(zhí)行人：查詢?nèi)珖ㄔ罕粓?zhí)行人信息查詢系統(tǒng)是否為當事人：查詢中國裁判文書網(wǎng)出具承諾函：不存在任何尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁和行政處罰可能會影響本項目的成立及義務(wù)履行能力；主要財產(chǎn)不存在被查封、凍結(jié)等權(quán)利受限制的情形。

127對信托交易對手的法律盡職調(diào)查公司基本情況39?法律盡職調(diào)查報告的相關(guān)要點對信托項目的法律盡職調(diào)查項目基本情況項目權(quán)屬狀況以房地產(chǎn)信托投融資項目為例，項目