1、公司強制清算實務公司強制清算實務公司清算的意義公司制度改變了人類幾千年來不變的規則欠債還錢股東有限責任的享有是條件的必須把公司當人看不清算是沒有把公司當人看的表現公司清算的根本功能是維護公司獨立的人格體現社會公平維護誠信公司清算的意義公司制度改變了人類幾千年來不變的規則誰要擔起公司清算的責任新公司法之前的問題新公司法之后清算義務主體的認定股份公司有限責任公司清算義務人與清算人不同誰要擔起公司清算的責任新公司法之前的問題清算義務人與清算人區別清算義務人與清算人舊公司法未規定，新公司法含混不清。組成不同義務不同責任不同清算義務人與清算人區別清算義務人與清算人清 算清算是專有法律概念，實務中不得隨便

2、使用普通清算與強制清算法定清算與任意清算法定清算：自行清算和強制清算、破產清算。外商投資企業的清算清 算清算是專有法律概念，實務中不得隨便使用清算義務人的確定有限責任公司的清算義務人解散事由發生時的全體股東股份公司的清算義務人董事、控股股東實際控制人問題實際控制人是清算義務人嗎？清算義務人的確定實務中的幾種誤解： 清算是訴訟程序 清算與破產程序相同 由法院主導實務中的幾種誤解：任意清算 自愿清算 強制清算破產清算 不介入被動介入主動介入完全介入公司強制清算實務-共84張課件人民法院對清算行為的監督人民法院與清算組的關系人民法院指定清算組清算組履行職務的開始與結束人民法院對清算方案或清算報告的審

3、查人民法院對清算組處分公司財產、借款、放棄權利、轉讓全部或部分營業等的監督債權人或公司股東對不當清算行為異議的救濟人民法院對清算行為的監督人民法院與清算組的關系關于強制清算的法律規定民法通則公司法及公司法司法解釋金融企業撤銷條例 公司登記管理條例和企業法人登記管理條例及其施行細則 民事訴訟法 強制清算紀要清算辦法已廢止各地法院的清算規定關于強制清算的法律規定民法通則強制清算的申請申請主體申請主體資格爭議的處理申請的手續申請書申請書的內容與格式申請的證據申請手續不齊的補正強制清算的申請清算案件的管轄地域管轄公司住所地是指公司主要辦事機構所在地。公司辦事機構所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。

4、級別管轄以登記機關的級別確認，但排除高級法院以上管轄 基本上在基層法院受理特殊情況特別處理清算案件的管轄申請費問題申請人不用預交受理后，從清算財產中先行撥付標準：上限關于申請費的問題受理后撤回申請的不退申請費問題申請人不用預交立案與受理立案與受理的區別案號管理 預字號立案審查的主體立案庭移送審判庭是否應當制作立案通知書立案與受理對申請的審查審查主體 合議庭審查能否由陪審員組成審查方式 以聽證程序為原則以書面審查為補充對申請的審查清算中的聽證程序主持人 參加人 申請人及被申請人（申請人是法定代表人的處理）股東或董事 、實際控制人（申請參加的）聽證前的準備聽證程序聽證的內容清算中的聽證程序主持人

5、審查的內容 申請的事由是否成立；是否解散；是否具備司法解散二規定的三種情況。審查的內容三種情形（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的； （二）雖然成立清算組但故意拖延清算的； （三）違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。 三種情形（一）公司解散逾期不成立清算組進行清算的； 受理的標準 司法解釋規定的三種情形司法解釋僅規定了清算的受理條件但 未規定不受理的情形是否包括未改制的公司是否包括公司僵局受理的標準 紀要規定不受理的幾種情形 提出債權或股權或解散異議的是否包括公司合并的情形無法清算必須受理紀要規定不受理的幾種情形 十五內未組成清算組的判斷起始時間的確定未組成清算組的判斷十五日內未組成

6、，但之后組成的處理十五內未組成清算組的判斷裁定受理當事人的確定 申請人、被申請人 案號的管理受理的方式裁定不得上訴裁定受理裁定不予受理不符合受理條件的裁定不予受理駁回強制清算申請還是不予受理不予受理的禁止不予受理的特例不予受理和駁回申請的裁定可以上訴裁定書的效力范圍裁定不予受理申請的撤回人民法院受理清算申請前，申請人可以撤回申請 視為申請撤回的情形不參加聽證的，能否按視為申請撤回處理未交申請費的，能否按視為申請撤回處理在受理后，屬自愿解散的，在一定的條件下可以申請撤回在受理后，屬強制解散的，一般不得申請撤回兩者都得在剩余財產分配前提出申請的撤回人民法院受理清算申請前，申請人可以撤回申請 清算組

7、的確定司法解釋二對清算組作了規定但不完整清算會議紀要作了細致的規定清算組的確定關于清算組指定清算組的原則 及時原則 法定原則 當事人申請指定具體人員的處理不得指定清算義務人已經組成清算組的情況申請人與被申請人達成一致意見的，可能被指定自愿原則 有利清算原則 清算組成員組成的形式清算義務人型 中介機構型 個人管理人型 混合型關于清算組指定清算組的原則 清算組成員清算義務人與清算人清算組成員與清算人、清算義務人的關系清算組成員的多少清算組成員必須單數必須三人以上 中介機構擔任清算組應根據個案情況組建工作團隊，合理配置工作人員，并將名單報人民法院備案。清算組成員清算義務人與清算人清算組報酬以下人員組

8、成清算組，不得獲取報酬： 公司股東、實際控制人或者股份有限公司的董事 除外的公司人員擔任清算組成員，可以按照其上一年度的平均工資標準計付報酬中介機構或者個人擔任清算組成員參照破產管理人 首先協商， 其次確定 清算組報酬清算組的品質清算組的主體資格的變遷清算委員會對外不得以清算組的名義從事民事活動清算組的性質清算組的中立？清算組與人民法院、股東會(股東大會)、監事會的關系清算組成員的品行清算組成員的更換清算組的品質清算組的主體資格的變遷清算組負責人清算組負責人的產生由清算組成員推選 人民法院依職權指定必須在指定清算組的同時確定清算組負責人的職責 清算組負責人代行清算中公司訴訟代表人職權中介機構擔

9、任清算組的訴訟代表問題清算公司訴訟代表人在法律文書中常見的錯誤表述清算組負責人清算組負責人的產生正確的表述 被告XX有限責任公司。訴訟代表人李某某，清算組組長。 委托代理人宋某某，某律師事務所律師。委托代理人陳某某，某律師事務所律師。正確的表述 被告XX有限責任公司。清算組的議事規則清算組成員半數以上利害關系成員不能投票形不成決議的處理(僅限于回避導致的)清算組請求人民法院決定因未回避而形成的決議的處理請求人民法院撤銷（公司法第條）清算組的議事規則清算組成員半數以上清算組行為的禁止禁止轉讓清算組成員應親自辦理清算事務，不得以任何形式將自己應當履行的職責全部或者部分轉給其他社會中介機構或者個人。

10、無正當理由不得辭職清算組配備的其他人員聘請人員留守人員由股東等人組成的可以聘請專業人員清算組行為的禁止禁止轉讓清算組的接管何時接管一般在15日內完成接管(深圳、北京)如何接管接管清單在營業場所公告接管什么接管的公司財產、印章和賬簿、文書等資料 清算組的接管何時接管公司財產、印章和賬簿、文書包括公司占有或管理的現金、銀行存款、有價證券、債權債務清冊、存貨、流動資產、固定資產、在建工程、對外投資、無形資產等財產及相關憑證；公章、財務專用章、合同專用章、發票專用章、海關報關章、各分支機構章、電子印章、法定代表人名章等印章；總賬、明細賬、臺賬、日記賬等賬簿及全部會計憑證、重要空白憑證；批準設立文件、營

11、業執照、稅務登記證書及各類資質證書、章程、合同、協議及各類決議、會議記錄、人事檔案、電子文檔、管理系統授權密碼等資料；有關公司的訴訟、仲裁、執行案件的卷宗材料；公司的其它重要資料。公司財產、印章和賬簿、文書包括公司占有或管理的現金、銀行存款強制接管公司有關人員拒不移交的清算組向人民法院申請有關人員以外的單位和個人拒不移交的處理不得直接強制，通過訴訟解決強制接管公司有關人員拒不移交的通知和公告通知公告的主體時間已知債權人未知債權人公告的媒體公告的內容組成清算的情況要求申報債權申請債權的時間通知和公告通知公告的主體債權申報按期申報未按期申報的后果補充申報的時限補充申報的效力公司尚未分配財產和股東已

12、經取得的財產不足以全額清償補充申報債權時，補充申報人無重大過錯的，清算組應當根據公平原則按比例清償。債權人依據公司法司法解釋二第十三條的規定補充申報債權的，審查和確認補充申報債權的費用由補充申報人負擔債權申報按期申報不必申報的債權 清算中公司所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金，不必申報 。不必申報的債權 清算中公司所欠職工的工資和債權申報按期申報未按期申報的后果補充申報的時限補充申報的效力公司尚未分配財產和股東已經取得的財產不足以全額清償補充申報債權時，補充申報人無重大過錯的，清算組應當根據公

13、平原則按比例清償。債權人依據公司法司法解釋二第十三條的規定補充申報債權的，審查和確認補充申報債權的費用由補充申報人負擔債權申報按期申報不必申報的債權 清算中公司所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金，不必申報 。不必申報的債權 清算中公司所欠職工的工資和清算費用和共益債務 以下屬于清算費用：公司強制清算案件的訴訟費用；管理、變價和分配公司財產的費用；清算組執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。清算費用和共益債務 以下屬于清算費用：共益債務 因清算組開展與清算有關的經營活動所產生的債務；公司財產

14、受無因管理所產生的債務；因公司不當得利所所產生的債務； 清算組執行職務致人損害所產生的債務； 公司財產致人損害所產生的債務。 共益債務 因清算組開展與清算有關的經營活動所產生的債務；清算費用及共益債務的支付經批準可由公司財產隨時清償人民法院批準有關內部審批程序批準公司法第一百八十六條第三款： 在申報債權期間，清算組不得對債權 人進行清償。有地方規定：清算組在查清公司資產及負債情況前，一般不得對個別債權清償與債權人協商制定有關債務清償方案期間不得清償清算費用及共益債務的支付經批準可由公司財產隨時清償清算中的財產保全條件：受理后申請人：清算組或申請人保全的事由保全的財產作出保全的依據清算中的財產保

15、全條件：財產保全中提出的問題能否證據保全債權人能否申請股東能否申請法院能否依職權保全 財產保全中提出的問題能否證據保全清算公司的訴訟和執行受理清算前開始的訴訟受理清算后開始的訴訟集中管轄仲裁除外對清算公司的執行的處理受理清算后的訴訟是否有前置程序公司法司法解釋二的理解清算公司的訴訟和執行受理清算前開始的訴訟強制清算與破產清算的銜接 發現資產不足清算的處理債務清償方案申請破產清算清償方案清算組與全體債權人協商一致并認可清算組制作清償方案清償方案不得損害其他利益關系人的利益清償方案由人民法院認可強制清算與破產清算的銜接 發現資產不足清算的處理清算組與管理人的銜接清算組可以被指定為管理人有利害關系的

16、除外報酬的限制 檔案的移交已完成清算事項的效力清算組與管理人的銜接清算組可以被指定為管理人清算程序的終結終結程序的類型完整結束的終結中途中結解散事由被撤銷的終結受理破產清算的轉為破產清算的清算程序的終結終結程序的類型完整程序的終結紀要第36條規定： 公司依法清算結束，清算組制作清算報告并報人民法院確認后，人民法院應當裁定終結清算程序。公司登記機關依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。公司法第189條規定 公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。完整程序的終結紀要第36條規定：清算紀要第36條的意義公司法1

17、89是關于終結強制清算程序的規定清算程序是多種主體工作的組合確認清算報告與終結清算程序分開進行終結清算程序的方式終結清算程序的標準終結清算程序的法律后果清算報告不必經過股東會或股東大會清算紀要第36條的意義公司法189是關于終結強制清算程序的規清算組制作清算報告清算報告的意義制作的總要求制作的主體制作的時間 清算報告的內容公司的基本情況財產清算與評估情況 財產處置及分配的情況清算組制作清算報告清算報告的意義人民法院對清算報告的確認審查的組織審查的方式審查的內容確認書的制作不予確認的法律后果人民法院對清算報告的確認審查的組織人民法院裁定終結程序人民法院裁定終結的意義作出裁定的時間裁定應當具備的條

18、件裁定終結清算程序的法律效果 人民法院裁定終結程序人民法院裁定終結的意義公司登記機關注銷登記清算組提出申請 清算組提出申請的時間申請注銷登記應當準備的材料 公司登記機關的審查 公司登記機關的登記 注銷登記的效果 公司登記機關注銷登記清算組提出申請 終結程序的其他工作檔案的保管 注銷登記公告 終結程序的其他工作檔案的保管 強制清算的法律文書清算組制作的法律文書財產清單資產負債表清算方案清算報告強制清算的法律文書清算組制作的法律文書人民法院制作的文書裁定的適用范圍受理強制清算申請 不受理強制清算申請 允許申請人撤回申請駁回申請人撤回申請 采取保全措施 確認清算方案 確認清算終結報告 終結強制清算程

19、序 人民法院制作的文書裁定的適用范圍決定的適用范圍1、指定清算組成員；2、變更清算組成員；3、確定清算組成員報酬；4、延長清算期限；5、制裁妨礙清算行為 通知的適用破產文書對于強制文書的參考作用決定的適用范圍1、指定清算組成員；強制清算對破產清算程序的準用公司強制清算與企業破產法在具體程序操作上的相似性公司法、司法解釋二、紀要未規定的應理解為法律、司法解釋未規定的準用與參照適用的關系準用后如何引用 條文強制清算對破產清算程序的準用公司強制清算與企業破產法在具體程列舉了項準用清算中公司的有關人員未依法妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書資料清算組未及時接管清算中公司的財產、印章和賬簿、文

20、書清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實的財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況清算中公司拒不向清算組移交財產、印章和賬簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關財產證據材料而使財產狀況不明股東未繳足出資、抽逃出資公司董事、監事、高級管理人員非法侵占公司財產列舉了項準用清算中公司的有關人員未依法妥善保管其占有和管理未列明的如何準用可以準用但不是應當適用無限定準用準用應注意注意強制清算程序的成本要注意強制清算清算與破產清算程序的不同點未列明的如何準用可以準用但不是應當適用不履行清算義務承擔民事責任的理論根據現實給公司法提出了問題在司法解釋過程

21、中的爭論不履行清算義務承擔民事責任的突破了股東的有限責任。屬于侵權責任的范疇股東濫用了有限責任董事損害了債權人利益實際控制人損害了公司權益不履行清算義務承擔民事責任的理論根據現實給公司法提出了問題清算義務人清算義務人與清算人舊公司法未規定，新公司法含混不清。有限責任公司的清算義務人清算時股東身份的確定股份公司的清算義務人董事、控股股東實際控制人問題實際控制人是清算義務人嗎？清算義務人清算義務人與清算人債權人的確定幾種不當的理解要求原告舉出有關債權已經確定的證據要求原告在執行后無法執行才能起訴原告只要起訴認為其是債權人就應當受理原告負有舉證證明債權存在，并未實現。不能要求原告提供已經生效的債權憑

22、證。如果被告抗辯債權不存在，法院應當審理債權是否存在。債權人的確定幾種不當的理解債權人的權利債權人對于權利的選擇權在股東出資未到位的情況下，既可以選擇要求股東承擔出資不足的責任，也可以要求承擔清算責任技巧：選擇之訴債權人申請強制清算后，能否要求清算義務人承擔不履行清算義務的民事責任。或者要求清算義務人其他股東能否起訴清算義務人債權人的權利債權人對于權利的選擇權不履行清算義務的法律責任一、是民事責任這是轉化的責任形式二、是侵權責任三、是賠償責任四、是清算義務人整體的責任：追償五、歸責原則學術上有不同觀點不履行清算義務的法律責任一、是民事責任這是轉化的責任形式承擔嚴格責任的理由債權人而言，因果關系

23、上信息不對稱，過錯認定也不對稱只要債權人能夠證明股東超過法定期限沒有履行清算義務，使自己的債權無法得到清償即可，對于其中的過錯，須由股東來證明對此沒有過錯或是第三人的原因造成的，否則應當承擔侵權責任 承擔嚴格責任的理由債權人而言，因果關系上信息不對稱，過錯認定行為后果我個人對行為后果的理解：不清算行為的后果應當是指債權人的債權無法實現或部分無法實現。不能把不清算的后果理解為：“貶值、流失、毀損或者滅失”“主要財產、帳冊、重要文件等”行為后果我個人對行為后果的理解：理由：不履行清算義務有可以不會導致“貶值、流失、毀損或者滅失”或主“財產、帳冊、重要文件等滅失。不符合侵權行為的理論不符合公司法的理

24、論條文中幾個事實狀態認定的困難“貶值、流失、毀損或者滅失” 的認定“主要財產、帳冊、重要文件等” 和“滅失”的認定惡意處置公司財產 以上事實狀態認定困難的后果理由：承擔損失的范圍損失范圍的爭議觀點一：原告的債權僅是原告的債權本身是否包括違約金，賠償金是否包括可得利益損失觀點二：造成公司的損失在損失的范圍內承擔責任公司是否首先以公司資產償還。責任形式的誤解：賠償責任、連帶責任、清償責任承擔損失的范圍損失范圍的爭議不履行清算義務的種類消極不履行逾期不清算怠于清算司法解釋18條第2款規定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失，無法進行

25、清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。不履行清算義務的種類消極不履行司法解釋18第第二款的理解個人觀點：本條設計存在問題：“怠于履行義務 ”的理解外延包括逾期不清算。劉敏的觀點：雖然已經成立清算組，但未及時開始進行清算即怠于履行清算義務。司法解釋18第第二款的理解個人觀點：本條設計存在問題：司法解釋18第第二款的理解怠于履行清算義務不會導致導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失。清算組保管不善是直接原因。行為的主體不可能是全體的股東或董事，只能是控制股東或實際控制人。清算義務人責任與清算人的責任是不同司法解釋18第第二款的理解怠于履行清算義務不會導致導致公司主本人對18條第2款的理解應當理解為：無法清算理由：18條第2款出現了最后的結果：“無法清算”這里的“怠于履行清算義務”應指因客觀上的障礙而不履行性質嚴重不僅當事人無法自行清算，而且是也無法強制清算，但不包括清算僵局。無法清算應當包括兩種情形：清算資料不全。即公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失探討：不移交的情形。人格混同本人對18條第2款的理解應當理解為：無法清算不履行清算義務的種類惡意清算指可能是已成立清算組也有可能未成立。因為清算事由出現后，公司屬于清算法人虛假的清算報告騙取公司登記機關 惡意處置財產未經清算注銷對未了的債務承擔責任或者負