1、合同法 “我們似乎是在不斷地向著一種新的社會秩序狀態移動，在這種新的社會秩序中，所有這些（權利義務）關系是因“個人”的自由合意而產生的，我們可以說，所有進步社會的運動，到此處為止，是一個“從身份到契約（From Status to Contract）的運動。” 英 梅因 古代法1第一講：合同法概述 合同的概念 合同的種類 合同權利義務的法律特性 合同法及其功能 我國現行合同法2 合同的概念合同，是平等的自然人、法人、其他組織之間設立、變更或終止債權債務關系為目的的民事法律行為（協議）。3案例一甲盛情邀請乙共進晚餐，乙愉快地答應。二人之間是否成立合同?如果乙沒有依約赴宴，甲是否可以要求乙承擔違約

2、責任?甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居來無償暫時照看其小孩。甲與鄰居之間是否成立合同?ABCDE五人組成一個摸彩小組。他們約定：每人每周付給E10元錢，然后E用50元錢總金額購買彩票，并填寫事先商定好的順序的數字。有一次，E沒有如約填寫彩票，而是填寫了自己確定的彩票。但是，事先商定好應填寫的數字卻中了一個1萬元的獎。ABCD要求E賠償其應得的份額。那么，ABCDE之間是否成立合同?E的行為是否為違約而應當賠償?甲乙二人為非婚姻同居的男女，雙方約定在同居期間，女方應當服用避孕藥。但是，女方在沒有向男方發出警告的情況下停止了服用，導致女方懷孕并生下一個孩子。法院判決男方負擔這個孩子的撫養費。男

3、方則要求女方承擔違約賠償責任。法院是否應當支持?4 合同的種類（一）以取得財產利益為目的的合同（二）以取得勞務利益為目的的合同（三）以共同從事一定事業為目的的合同5合同的種類以移轉所有權為目的合同 以財產為對象的合同以使用他人財產為目的合同 贈與買 賣 供用電水氣熱力 互易 借用 租用 融資租賃 無償的消費租貸 有償的有利息借貸 以勞務為對象的合同 雇傭 承 攬 運 輸 建設工 程 委 托 行 紀 居 間 保 管 倉 儲 合 伙 隱名合伙 以共同從事一定工作為目的的合同 6 合同權利義務的法律特性1、合同債權是請求權2、合同債權債務的設立具有任意性3、合同債權債務具有相對性4、合同債權債務具有

4、平等性和相容性5、合同債權債務具有期限性7案例二甲向乙購買電腦一臺，付清全部價款，乙尚未將電腦交付。請分析下列各種情形，選擇正確答案：1、甲就所購電腦對乙享有（）。a.請求權；b.支配權；c.可能權2、甲對乙的權利產生于（）。a.法律規定；b.甲乙雙方的約定3、第三人丙將乙庫存電腦全部買斷并已提貨，甲向丙出示付款憑證，要求丙留下其中一臺，遭到丙的拒絕。甲應當采取的最恰當的救濟措施是（）。 a.請求法院判令丙排除妨礙，返還一臺電腦； b.請求乙承擔繼續履行之違約責任； c.請求乙雙倍返還已付價款； d.解除與乙的買賣合同，請求乙返還支付的價款及利息。8銷售商保證金銀行付貨款生產廠商交付貨物還貸回

5、購銷售商返還貨物支付貨款回購流程圖式案例三回購擔保，是銀行向買方提供信用，幫助買方購入賣方產品，買方以所購產品為擔保標的物向銀行設定抵押或質押；同時賣方向銀行承諾在買方不能及時清償銀行債務時，由賣方向買方購回所出賣之標的物，并將購買價款直接支付給銀行，用以償還買方所欠銀行債務的擔保融資業務。9甲公司乙公司丙公司丁公司案例四1999年5月20日，甲將S型設備一臺出買與乙公司.乙公司因存在質量異議,未支付貨款.2000年元月l0日，乙公司將該設備售與丙公司，丙付款丙公司又于當月15日將該設備售與丁公司，丁公司付款。該設備已由丁公司投入正常使用2000年4月10日甲將乙公司列為被告，將丙公司和丁公司

6、列為第三人提起訴訟。要求“返還原物”。法律問題： 1本案涉及幾個合同關系? 2甲公司的訴訟請求能否 得到法院支持？3、你認為甲公司應當采取 什么救濟手段最恰當?10 合同法及其功能（一）定義合同法，是調整平等民事主體之間的交易關系的法律，是有關合同的法律規范的總和。（二）功能1、分配交易風險，降低交易成本，遏制交易中的機會主義2、維護社會基本的信賴，保障交易安全3、協調交易關系，保障交易安全和效率11權利沖突的優先順位物權優先于債權；限制物權優先于所有權；不同種類限制物權的效力序列依法律規定；相同種類限制物權的效力序列以先發生者為先；債權之間無優先次序，但先請求者先獲利。12案例五甲公司乙公司

7、丙公司丙要求乙公司無條件搬出甲將房子出售給丙公司，價金40萬，辦理了過戶登記手續甲與乙簽訂售房協議，定價32萬。乙交付22萬，甲將鑰匙將予乙，乙入住裝修；未辦理過戶手續。問題：乙是否有權對丙公司提出抗辯？13案例六【案情】質押權人甲將某人質押的一部電腦筆記本臨時借給朋友乙使用，乙不慎將電腦摔壞，送承攬人丙修理。丙修好后，乙在無任何證據情況下，聲稱丙將電腦零件偷換，拒絕支付報酬。丙依據合同法第264條（定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權），對該電腦行使留置權。不久，甲的債權到期，債務人未能清償，甲預對電腦行使質押權，方得知此事。于是要求丙歸還電腦，乙欠丙

8、的修理費，應由丙負責。丙拒絕。【問題】質押權人甲和留置權人丙誰的權利應當優先？14案例七【案情】甲將其房屋賣給乙，交付但未辦理變更登記。甲之債權人丙多次催告甲還欠款未果，逐訴至法院，法院判決甲以房屋抵債還款，并強制乙搬遷。【問題】乙能否對抗法院的強制令？15中華人民共和國合同法（1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過,現予公布，自1999年10月1日起施行）總則第一章一般規定第二章合同的訂立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的變更和轉讓第六章合同的權利義務終止第七章違約責任第八章其他規定 我國現行合同法分則第九章買賣合同第十章供用電、水、氣、熱力合同第十一章贈與合同第

9、十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同第十六章建設工程合同第十七章運輸合同第十八章技術合同第十九章保管合同第二十章倉儲合同第二十一章委托合同第二十二章行紀合同第二十三章居間合同附則16我國現行合同法的特點合同法從三足鼎立到統一；兼顧公平與效率、交易安全與便捷；體系完備。如，增加了合同的訂立程序、合同債權保全、合同消滅等制度；合同法總則內容也是其他債的內容；立法技術先進。如，合同的無效與得撤銷、效力未定界定清晰，借鑒英美法的預期違約。17我國合同法的不足之處合同法第40條（以下簡記為A）與39A相抵觸；51A無權處分與善意取得銜接不當；73A代位權、74A撤銷權的規定

10、可操作性差；97A合同解除效力規定含糊；105A關于免除、106A關于混同規定過于原則；分則的15類有名合同中，沒有規定“雇傭”、“儲蓄”、“旅游”、“醫療”、“旅店服務”等。18合同法適用范圍合同成立時間一般規定例外規定（適用合同法情況）當時法律沒有規定履行期限在合同法實施后或跨越實施日2a效力3a合同法實施以前適用當時的法律規定。適用合同法履行合同糾紛適用當時法律無效但適用合同法有效的合同法實施以后適用合同法;4a:確認合同無效 ,不得以地方性法規、行政規章為依據。 例外的例外（適用當時法）實施前已經終審，又再審的5a19第二講：我國現行合同法一、合同法的基本原則合同主體平等原則（3A）；

11、合同自由（自愿）原則（4A）；合同權利義務公平原則（5A）；誠實信用原則（6A）；公序良俗與禁止權利濫用原則（7A）；合同嚴守原則（8A）鼓勵交易原則 二、合同的訂立合同的主體資格 合同的內容合同的形式 訂立合同的過程三個典型行為 格式條款 締約過失責任三、合同的效力 合同效力的內涵 附條件、附期限的合同 效力待定的合同無效的合同 可撤銷可變更的合同四、合同的履行合同履行的原則和附隨義務合同履行中的風險防范抗辯權合同債權的保全代位權、撤銷權合同履行中的風險負擔五、合同的變更和轉讓六、合同的權利義務終止七、違約責任歸責原則違約形態（以買賣合同為例）承擔違約責任的方式減免違約責任的抗辯20合同法第

12、1章 一般規定 合同法的基本原則21 合同法的基本原則合同主體平等原則（3A）；合同自由（自愿）原則（4A）；合同權利義務公平原則（5A）；誠實信用原則（6A）；公序良俗與禁止權利濫用原則（7A）；合同嚴守原則（8A）鼓勵交易原則 22合同自由原則合同訂立方面（第10條第1款，以下簡記為：10A-1P）合同成立的效力認定方面（127A）合同內容的確立方面（12A“一般包括”）合同解除方面（93A約定解除）違約責任方面（107A選擇補救方式）23誠實信用原則合同訂立階段（42A、43A附隨義務）合同訂立以后到履行前（108A預期違約）合同的履行階段（60A-2P）合同解除（94A根本違約）合同終

13、止以后的保密和忠實義務（92A）合同的解釋（125A-1P）24鼓勵交易原則無效合同的范圍界定（52A-5P，如，”違反法律或行政法規的強制性規定”）嚴格區分無效與可撤銷（54A）嚴格區分無效與效力待定（47A51A）嚴格區分合同的成立與生效（44A）合同形式對合同效力的影響（36A、37A）嚴格限制了違約解除（94A）規定了合同解釋制度（125A與鼓勵交易原則結合的法院自由裁量）25合同法 第2章 合同的訂立合同的主體資格 合同的內容合同的形式 訂立合同的過程三個典型行為 格式條款 締約過失責任26案例27案例：咨詢問題：我公司去年與一家電器銷售公司達成了一項口頭合作協議。我們約定，該公司售

14、出的電器統一由我公司進行安裝、調試和維修，而該公司將根據我公司的工作量支付勞務費，勞務費每季度結算。在按時結了兩個季度之后，該公司開始拖欠勞務費。到現在為止，已經拖欠了將近6萬元左右。我公司開始討要這筆勞務費時，該公司先是表示要用留在我公司的一些電器零部件抵債，后來又稱正考慮用公司汽車抵債。等我公司再找到該公司負責人時，他竟然直接表示，我們之間沒有書面合同，就算我們去法院告他也沒有用的。我們想問一問，是否真的是這樣？我們的欠款還能不能要回來？ 28案例：咨詢問題：前幾個月，我公司承攬一處建筑時，與某建材廠簽訂了水泥的分批供銷合同。但是在送過兩次水泥后，該建材廠突然打來電話，說是該建材廠附近的公

15、路出現問題，無法按時運送水泥了，要我公司先自行想辦法。為了不耽誤建筑工期，我公司只好自己尋找貨源。我公司先后向兩家水泥廠發去傳真，問他們廠是否能一次性提供100噸水泥。我公司還在傳真中說明，如果可以供貨，請他們在兩天之內用傳真報上型號和價格。我公司將立即派技術員前往驗貨并購買。這兩家水泥廠都在第二天發來傳真，表示能夠提供100噸水泥，也都報上了型號和價格。經過比較，我公司立即派人到A水泥廠驗貨并付款。但是就在這時，B水泥廠卻自雇貨車，送來了50噸水泥。我公司不肯收貨，B水泥廠就說我公司違約，要我公司承擔違約責任。我公司應當承擔違約責任嗎？ 299A：合同的主體資格自然人的權利能力和行為能力法人

16、的權利能力和行為能力委托代理人訂立合同3010A 合同的形式書面形式口頭形式其他形式（推定形式）3111A 合同的書面形式1、關于電子郵件作為證據的司法實踐2、合同書形式（32A）3、合同的確認書（33A）4、關于數據電文形式訂立的合同（34A-2P）5、書面形式的例外（36A）32 12A 合同的內容 （一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數量；（四）質量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法（仲裁與訴訟）33 訂立合同的過程三個典型行為要約邀請要約承諾34（一）要約14A 要約的定義要約的4項標準（1）要約必須是特定的人發出的意

17、思表示；（2）意思表示的內容具體、確定 ；（3）具有法效果意思：即表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 ；（4）要約必須經送達到對方 。要約，是希望與他人訂立合同的意思表示35要約邀請的概括和列舉寄送價目表 拍賣公告 招標公告 招股說明書 商業廣告 商品標價陳列 15A 要約邀請15A-1P 要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。 15A-2P 商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。36自動售貨機理發或美容店招考職員國際貿易要約投幣為承諾合同成立貨品不出違約店鋪開門要約邀請報名招聘廣告要約邀請客人理發承諾要約承

18、諾錄取產品廣告（要約邀請）國外客戶詢價（要約邀請）國內廠商報價（原則為要約邀請）國外客戶下訂單（要約）國內廠商確認承諾合同成立37要約的效力16A 要約的生效1、到達主義（16A-1P）與到達的情況（1）真正到達了受約人（2）到達代理人；（3）通過公告的形式（4）通過計算機形式（16A-2P）2、要約的效力（1）對要約人講，其負擔不得擅自撤銷、變更、廢止 的義務；（2）受要約人的權利原則與強制締約例外。要約的效力，即要約的法律拘束力，是要約對要約人和受要約人產生的法律效果。具體內容是：要約一經生效，要約人即受到要約的拘束，不得撤回、 隨意撤銷或對要約加以限制、變更和擴張。區分要約與要約邀請在效

19、力上的區別38要約效力變化圖要約人受要約人發出要約要約生效受要約人承諾撤回期間撤銷期間合同成立3917A、18A 要約的撤回與撤銷要約終于被我撤了！19A 不可撤銷的要約（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。4020A 要約失效（一）拒絕要約的通知到達要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內容作出實質性變更。41（二）承諾1、概念承諾，是受要約人同意要約的意思表示2、構成要件（1）承諾必須由受要約人作出 ；（2）承諾必須向要約人作出 ；（3）承

20、諾必須在要約確定的期限內到達要約人。如果要約規定了承諾期限，則承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。要約以電報或者信件作出的， 承諾期限自電報交發之日或者信件載明的日期開始計算。如果信件未載明日期，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。 要約以電話、傳真等快速通訊方式作出，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 要約沒有確定承諾期限的， 承諾應當依照下列規定到達：要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外； 要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。（3）承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。 423、承諾的效力承諾生效時合同成立

21、。 承諾需要通知的，承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的， 根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數據電文形式訂立合同的， 收件人指定特定計算機系統接收 數據電文的，該承諾進入該特定系統時生效；未指定特定計算機系統的， 該承諾首次進入收件人的任何計算機系統時生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 承諾可以撤回， 但撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 4322A 承諾的方式1、常見的通知方式2、通過行為 的承諾44案例：宋某訴深圳某房地產開發公司返還定金案認購書上標注的內容構成了合同的補充約定標注并不屬于

22、我公司的承諾，因為不符合合同法21A、22A4523A 承諾期限1、承諾應當在要約確定的期限內到達要約人 ；2、要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：（一）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外； （二）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。4624A 承諾期限的計算1、要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發之日開始計算。2、信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。3、要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。4728A、29A 逾期承諾的效力 29A的“特殊情況”的理解：“通常

23、情形”與“其他原因”逾期承諾法律評價要約人及時通知28A一般情況承諾無效；遲到承諾構成新要約遲到承諾仍有效29A特殊情況遲到承諾仍有效遲到承諾無效4830A、31A 要約與承諾的鏡像原則對我發出的要約是否有實質性變更呢？這個價格太高了！49 合同的成立 成立條件1、須有兩個以上的當事人，且當事人以一定的形式表達出設立、變更、終止民事法律關系的意愿2、當事人的意思表示一致成立時間原則上以承諾生效時間為準；但對于要式合同應以辦完特定手續的時間為合同成立的時間；實踐合同應以當事人一方將實物交給對方的時間為合同成立的時間； 成立地點原則上與合同成立的時間相一致口頭合同以承諾生效的地點為合同簽訂的地點實

24、踐合同應以實物交付的地點為合同簽訂地點書面合同，合同中寫明合同簽訂地點的，以合同寫明的為準；未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點為合同簽訂地；雙方簽字蓋章不在同一地點的，以最后一方簽字蓋章的地點為合同簽訂地 50合同的成立的時間、地點和形式具體見32A35A51（一）合同成立的時間（1）當事人采用口頭形式訂立合同的， 承諾生效之時為合同成立之時。（2）法律、行政法規規定或者當事人約定采用合同書形式訂立合同的， 雙方當事人簽字或蓋章時為合同成立的時間；但在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的， 該合同的成立時間為對方接受之時。 （3）當事人采用信件、數據電文等形式訂立合

25、同的， 可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。 例外情況（現行法的漏洞）：（1）實踐合同，還要交付實物，合同才成立；（2）合同需要經有關部門批準，合同成立是批準之日，不是承諾生效之日。52（二）合同成立的地點合同成立的地點關系到合同案件的管轄，在涉外合同中，還涉及到法律的適用。承諾生效的地點為合同成立的地點。具體而言：（1）以對話方式締約時，承諾的地點為合同成立的地點。（2）以非對話方式締約時， 即當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章地點為合同成立的地點；簽字或蓋章不在同一地點的， 應以最后簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。（3）采用數據電文形式訂立合同的，

26、收件人的主營業地為合同成立的地點；沒有主營業地的，其經常居住地為合同成立的地點。 但當事人另有約定的，按照其約定。53（三）合同成立的形式當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、 行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方當事人已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 5436A 、37A 欠缺一定形式的合同成立判斷第三十六條 法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。 第三十七條 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，

27、該合同成立。55合同成立的特殊程序（一）招標投標程序招標投標程序，是由招標人向不特定主體發出招標通知或招標公告，在諸多投標中選擇條件最佳的投標人，與之訂立合同的方式。其中，所謂招標，是招標人以招標通知或招標公告的形式，向不特定主體發出的要約邀請。所謂投標，是投標人（出標人）按照招標人的要求，在規定的期間內向招標人發出的要約。（二）拍賣程序拍賣，是指以公開競價的形式，將特定物品或者財產權利轉讓給最高應價者的買賣方式。拍賣一般分為拍賣表示、競買和買定三個階段。 1、拍賣的表示。拍賣表示，是指拍賣人通過報紙或者其他新聞媒介發布拍賣公告，并在拍賣前展示拍賣標的，提供查看拍賣標的的條件及有關資料。拍賣一

28、般屬于要約邀請，因為拍賣表示并不包括價格條款等合同成立的主要條件，僅是引起競買人的競買而已，不受其意思約束。在競買人的最高出價未達到拍賣人理想的保留價時，拍賣師可以停止拍賣標的的拍賣。但是，拍賣師在拍賣前特別說明拍賣標的無保留價時，拍賣人對于競買人的最高出價必須拍定。在此情況下，拍賣表示應屬于要約。 2、競買。競買是競買人以應價的方式向拍賣人作出應買的意思表示。其法律性質屬于要約。競買人一經應價，不得撤回。但當其他競買人有更高應價時，其應價即喪失要約的效力。在拍賣時，眾競買人公開應價，形成競爭。 3、買定。買定是拍賣人在眾多競買人的應價中選擇最高者予以接受的意思表示。其法律性質屬于承諾。競買人

29、的最高應價一經拍賣師落槌或者以其他公開表示買定的方式確認后，拍賣合同即告成立。56司法考題：2006年5月，陽光公司為采購一批價值約600萬元的設備，委托當地一家招投標公司組成評標委員會進行招、投標活動。利豐公司通過現場競標后，經評標委員會評議被確定為中標單位，并由公證機關進行了公證。次日，評標委員會給利豐公司出具了“中標通知書”。但陽光公司通過考察，不同意確定利豐公司為中標人,并拒絕與利豐公司簽訂書面合同。雙方因而成訟。 57 格式條款訂合同時沒有和我們商量啊！5839A 格式條款的定義Kodak柯達快速彩色請注意 如遇意外損壞或損失，只賠同類同量膠卷。格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定

30、，并在訂立合同時未與對方協商的條款。59法律對格式條款成立的限制采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。如果未采取合理方式提請注意，或未予以必要說明，則相應條款視為未成立。6040A 法律對格式條款無效的規定 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。 52A 合同無效的6種情形 53A 合同無效的免責條款 免除其責任，在39A與40A的矛盾。6141A 法律對格式條款解釋的限

31、制對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。文義解釋原則不利于提供格式條款一方的解釋非格式條款解釋原則62 締約上的過失責任合同未成立，或被確認為無效或被撤銷時，才會涉及締約上的過失責任。63案例（締約上的過失責任） M與L公司是競爭對手，H公司是M、L兩家公司競爭產品的潛在客戶。 M公司本無意與H公司合作，但為了限制L公司的訂單，在其與H的談判過程中，M向H允諾如果H不與L公司訂立產品采購合同，則M與H訂立合作合同。 H公司信賴M公司的允諾而未與L公司訂立采購合同，

32、但M最終拒絕與H訂約而使H公司遭受損失。64締約上的過失責任的含義1、 ，指在合同訂立過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務，而導致另一方的信賴利益的損失，并應當承擔民事責任。 2、特點：發生在合同的訂立（締約）階段 ； 一方當事人違反了誠實信用的義務 ； 由于一方的過失造成了另一方的信賴利益的損失 。65締約過失責任的類型假借（沒有與對方訂立合同的目的）訂立合同，惡意（損害對方或他人利益）進行磋商 ；故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。包括：（1）財產狀況或履約能力的告知義務；（2）瑕疵告知義務，不得故意隱瞞產品瑕疵（3）性能和使用方法的告知義務泄露或者不正當地使用該

33、商業秘密（43A先合同義務，對比后合同義務） 其他違背誠實信用原則的行為 66其他違背誠實信用原則的行為違反有效的要約和要約邀請 違反初步的協議或許諾 因一方的過錯導致合同被宣告無效或被撤銷 因未盡到保護照顧的義務 違反強制訂約義務 無權代理 67締約過失責任與違約責任的若干區別發生階段 責任性質 責任形式 賠償范圍 締約上的過失責任 締約或合同不成立或無效或被撤銷 法定責任 損害賠償信賴利益違約責任 合同有效成立 具有約定性。如，約定損害賠償的數額、計算方法、免責事由，違約金數額或比例 違約金、損害賠償金、實際履行、修補替換、定金責任期待利益，包括可預見利潤68合同法第3章 合同的效力 合同

34、效力的內涵 附條件、附期限的合同 效力待定的合同 無效的合同 可撤銷可變更的合同69 合同效力的內涵1、合同對當事人的效力（1）合同當事人負有依照合同約定全面履行合同的義務。（2）違反合同義務的當事人，應承擔違約責任。（3）當事人無約定或法定事由，不得擅自變更、解除合同，不得擅自轉讓合同權利或義務。（4）合同法及其他相應法律規定的制度，一經當事人在合同中采用，不論有關合同條款是否完善，均視為雙方已經概括地達成了合意，發生合同效力。2、合同對第三人的效力 根據合同相對性規則，合同一般情況下不具有對第三人的拘束力。當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承違約責任。當事人一方和第三人之間的糾

35、紛，依照法律規定或者按照約定解決。但為保全合同利益，債權人可依法主張代位權和撤銷權，對抗第三人。7044A 合同生效的時間（合同成立與生效的比較）意義關系要件合同成立反應當事人的意志，體現合同自由原則違法合同雖成立，但不產生合同效力。意思表示、當事人主要條款一致即告成立合同生效國家對于合同關系的肯定或否定評價成立是生效的基礎。一般生效要件；特別生效要件：（1）批準、登記；（2）附條件、期限；（3）要物合同；7145A 附條件合同的效力如果你考試得優秀（生效條件），我就送你一臺電腦（贈與合同），好嗎？真的？72 效力待定的合同合同1234573（一）什么是效力待定合同 指合同雖然已經成立，但因不

36、完全符合有關合同生效的規定（通常是指由欠缺民事行為能力的當事人訂立的合同），因此合同是否生效尚未確定。此類合同須經過承認以后，才能產生效力。（二）效力待定合同對交易的影響限制無事行為能力的自然人與相對人訂立的合同無代理權人以本人名義與相對人訂立的合同效力待定合同效力待定合同權利人追認合同有效權利人拒絕追認合同無效74（三）效力待定合同的例外：表見代理、表見代表無權代理人以被代理人名義訂立合同時，如果相對人有理由相信該行為人有代理權，該訂立的合同有效。 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。本人無權代理人相對人有權代理外

37、觀有效合同法定代表人（負責人）75（四）效力待定合同的防范與補救1、在訂立合同過程中，對締約當事人提交的有關能夠證明代理權的文件，要給予認真審查。在確有代理權的情況下，要對代理事項、代理期限、代理人的身份等事項進行核實；在沒有代理證書等直接證明代理人資格文件的情況下，要謹慎行事，直接與本人聯系，核查確認代理人的代理身份及代理權限。同理，對本單位的派出的代理人，應以合理的方式向相對人明示代理人及其代理權限。在撤銷代理人代理權后，須及時以合理方式告知交易相對人。2、在確定締約當事人系無權代理的情況下，如仍希望訂立合同，應向本人發出催告通知，要求本人追認；本人拒絕追認或經過一個月未追認的，合同失效。

38、同理，在得知無權代理人以本人名義訂立合同時，應及時向相對人作出追認或拒絕追認的意思表示。3、應意保全有關證據，如行為人證明代理人資格的文件、蓋有被代理人單位公章的合同、介紹信、來往函件、傳真件等。 7647A51A 效力待定的合同包括：因限制行為能力人訂立的合同因無權代理人訂立的合同因無權處分訂立的合同因表見代理訂立的合同（效力未定的例外1）因代表行為越權訂立的合同（效力未定的例外2）7747A 限制行為能力人訂立的合同自限制行為能力人的法定代理人角度看（1）經法定代理人追認，限制民事行為能力人訂立的合同有效；（2）受相對人催告，法定代理人應在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追

39、認。自相對人的角度看，（1）相對人的請求追認催告權；（2）合同被追認之前善意相對人有撤銷的權利自限制行為能力人 純獲利益（通則解釋6A）的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。7848A 因無權代理人訂立的合同1、代理的分類2、無權代理的效果自被代理人的角度 自相對人角度 無權代理人的責任，屬于締約上的過失責任 代理權法律效果有權代理有及于本人表見代理無及于本人狹義的無權代理無不及于本人7949A 因表見代理訂立的合同49A 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。 我雖然被取

40、消了代理權，但手里還留了一份蓋過章的空白合同8050A 因代表行為越權訂立的合同與超范圍經營的區別與表見代理的共同法理權利的外觀主義8151A 因無權處分訂立的合同與善意取得的關系（善意第三人取得所有權）無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。 82 無效合同合同12345（6）（7）因違反法律、行政法規或者公共利益，依法不具有法律約束力的合同。8352A 無效合同的種類（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（參59A）（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法

41、律、行政法規的強制性規定。與民法通則58A的矛盾之處民法的“新法改廢舊法”的適用原則（合同法解釋（1）8453A 免責條款的無效情況（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。案例：游泳場的免責聲明 （深圳電視臺法治縱橫）85 得變更或得撤銷的合同得撤銷或變更的合同 1 重大誤解 2 顯失公平 3 欺詐 4 脅迫 5 乘人之危8654A 得變更或撤銷的情況（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁

42、機構不得撤銷。行使撤銷權的程序 當事人的變更權87重大誤解重大誤解，指因自己的過錯而對合同的內容等發生誤解。包括單方的誤解，和雙方的誤解。構成要件： 1因誤解作出意思表示 2對合同的內容發生重大誤解（通則解釋71A）3誤解是由于自己的過失造成。法律不允許當事人故意或重大過失的情況下，撤銷合同。 4因重大誤解導致表意人遭受較大的損失。88顯失公平顯失公平：一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經驗而訂立的明顯對自己有重大不利的合同 顯失公平的構成要件1客觀要件：給付與對待給付失去平衡；2主觀要件：訂立合同時，利用優勢、對方缺乏經驗或輕信等。包括： 【1】利用優勢 【2】未履行告知義務 【3】利用對方無

43、經驗或輕率89趁人之危，利用他人的為難緊迫等需要，強迫訂立合同條款。如，搶救落井者時，提出巨額的報酬要求。 與顯失公平競合 9055A 撤銷權的消滅事由（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年（除斥期間性質）內沒有行使撤銷權；（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。9156A 、57A 無效或被撤銷的合同的效力及其爭議解決條款的效力1、自始無效2、部分無效的，不影響其他部分的效力3、爭議解決條款的獨立性9258A 無效或被撤銷的法律后果1、返還財產。合同法58A：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還； 2、折價補償。合同法

44、58A：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。3、賠償損失。合同法58A：合同無效或者被撤銷后，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任，性質為締約上的過失責任。93合同法第4章 合同的履行合同履行的原則和附隨義務合同履行中的風險防范抗辯權合同債權的保全代位權、撤銷權合同履行中的風險負擔94 60A 合同的履行原則與附隨義務1、全面履行原則2、附隨義務案例：王利毅、張麗霞訴上海銀河賓館賠償糾紛案住宿酒店車子丟失，停車場有無責任？福田法院作出判決停車場對車輛丟失負全責 9561A 合同的補缺性方法 合同生效后，

45、當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。9662A 補缺性法律規定 （法律的推定 ）（一）質量要求（二）價款或者報酬（三）履行地點（四）履行期限（五）履行方式（六）履行費用的負擔9763A 執行政府定價或指導價格的合同履行 逾期懲罰性規定價格無論漲跌，逾期履行對我們都是肯定不利的！9864A、65A 合同的相對性在違約 責任上的體現相對性，指合同關系發生在特定人之間。體現為內容與責任的相對性：1、合同規定當事人享有的權利不及于第三人；2、合同當事人無權為他人設定權利義務；3、合同權利義務對合同當事人

46、產生約束力；4、違約當事人為自己的違約承擔責任；5、因第三人原因造成債務不履行的，債務人承擔責任；6、債務人只能向債權人承擔違約責任，不能向第三人承擔99合同履行中的風險防范抗辯權我反對！因為我有抗辯權同時履行抗辯先履行抗辯不安抗辯10066A 同時履行抗辯權行使同時履行抗辯權需要具備下面四個條件：（1）須由同一雙務合同產生互負債務（2）雙方債務須無先后履行順序，且已屆清償 期（3）須對方未履行債務或未按照約定履行債務 （4）須對方的對待給付為可能履行的債務 同時履行抗辯權不生時效中斷的效力。不知同時履行抗辯權的存在而為給付者，不得請求返還，因他方受領給付具有法律上原因，不成立不當得利。一方當

47、事人的債權請求權因時效而消滅者，于他方當事人請求給付時，仍得行使同時履行抗辯權。你應該你不我就不10167A 先履行抗辯權 當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求 。10268A、69A 不安抗辯權不安抗辯權的行使事由（確切證據）：（1）經營；（2）財產；（3）商譽；（4）其他不安抗辯權人的權利與義務：1、中止履行的權利與及時通知的義務；2、提供擔保后的恢復履行義務；3、解除合同的權利。103案例 1999年10月，江蘇某重型機械公司與沈陽某工業公司簽訂買賣合同。約定由重型機械公司供給

48、沈陽某工業公司價值200萬元的重型機械設備及配件。約定2001年2月發貨，貨到后5個月內付款。至2001年2月，某重型機械公司在沈陽的代辦處發現工業公司從別處買進的重型機械，大部分以低于進價賣出。重型機械公司遂發出拒絕履行的通知，在通知中闡明了拒絕履行的理由，并要求對方提供擔保。工業公司派人催發貨并表示近期不發貨將提起訴訟。重型機械公司的法律顧問將此案提交律師事務所討論。問：重型機械公司應采取何種法律對策為當？104案例甲方依約向乙方發運了貨物，乙方也向甲方支付了貨款。但甲方的貨物與合同規定的標準不符；乙方的付款方式也違背了合同中的要求。法院認為雙方違約。合同規定，賣方于合同成立后天內發貨，買

49、方于收到貨物后日內付款。賣方沒有依約發運貨物，買也沒有付款。賣方聲稱雙方違約。依據前一合同，賣方在準備按期發貨時，得知買方已陷入嚴重財務危機，因此停止發貨，要求買方提供履約保證。買方在交貨期屆滿后表示確已無力支付貨款，但認為賣方沒有如期發貨，也屬違約。合同規定，甲方應向乙方供應紅磚萬塊，但在實際履行中，甲方遲延履行個月，致使乙方推遲個月完成建筑施工，造成經濟損失萬元。在上述個月中，乙方將施工隊調往另一工地施工。甲方稱，不能完全承擔萬元的賠償責任，應由乙方承擔其中的一部分。合同規定，甲方向乙方提供一等大米萬公斤，乙方支付貨款萬元。甲方實際向乙方交付萬公斤二等大米，乙方向甲方支付千元貨款，甲方認為

50、屬雙方違約。105案例原、被告雙方于1990年7月1日簽訂了一份加工承攬合同，合同規定：由原告提供設計圖紙，委托被告制造YA5100A液壓船臺小車10輛，每輛造價35萬元，共35萬元。合同簽訂后20日內，由原告付7萬元預付款，1990年10月5日再支付10萬元。1990年12月底，被告交付全部的10輛液壓船臺小車，原告付清全部價款。合同簽訂后，原告于同年 7月20日向被告匯去 7萬元。10月 1日被告給原告去函，稱原材料價格急劇上漲，需要提高液壓船臺小車的造價。原告于10月5日回函拒絕。10月8日，原告向被告匯去10萬元，被告返還原告，并提出因原告遲延交付第二筆預付款，已構成違約，被告被迫終止

51、合同。已生產的兩臺小車，因原告交付7萬元而由原告取回，雙方不再發生關系。原告提出遲延交付第二筆預付款，是因為等待被告是否繼續履行合同的答復。雙方因協商不成，原告向法院起訴，請求被告繼續履行合同并承擔違約責任。問：原告主張是否有法律根據？乙方有沒有抗辯的可能？10671A 提前履行案例： 提前償還銀行的房地產按揭貸款，銀行有權拒絕嗎？ “不損害債權人利益”的理解： 積極利益損害（將來財產的損失，如利息）與消極利益損害（現有財產的損失）。提前還債！107 合同債權的保全合同的保全，是對債的相對性的突破，旨在防止因債務人的財產不當減少而給債權人帶來危害。代位權與撤銷權108合同債權的保全措施（1）：

52、 代位權債務人次債務人：債務人的債務人債權人10973A 代位權代位權的成立要件（合同法司法解釋（1）-11a）：1、債權人與債務人之間須有合法的債權關系2、債務人須有權利存在，且債務人的債權已經到期；3、須債務人怠于行使權利并有害債權人；4、債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權 。110專屬于債務人自身的債權合同法司法解釋：第十二條合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。111債務人怠于行使權利并有害債權人合同法司法解釋：第十三條合同法第

53、七十三條規定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。112代位權訴訟趁代位權訴訟還沒開始113債權人債務人次債務人向法院提起代位權訴訟原告被告第三人代位權訴訟關系圖114代位權訴訟的法院管轄合同法司法解釋：第十四條債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。“被告”應解為“次債務人”，而非“債務人”。理由：合同法司法解釋15

54、a：第十五條債權人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟，不符合本解釋第十四條規定的，告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。115代位權訴訟中的第三人合同法司法解釋第十六條債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理。 說明：債權人可向法院申請追加第三人116對次債務人財產保全的債權人擔保義務法定擔保義務。對比：民訴法92A、93A92A：訴訟保全。非法定擔保義務，法院決定是否提供擔保。93A：訴前保全。法定擔保義務117

55、代位權訴訟中的抗辯與異議在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。 （18a）債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。 （18a）118代位權訴訟中的訴訟費在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。（19a）119代位權勝訴的法律效果（20a）由次債務人向債權人履行清償義務；債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。120代位權訴訟的超額第二十一條在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予

56、支持。 說明：請求的兩個限制超過債務人所負債務額；超過次債務人對債務人所負債務額。 如何理解多個債權人時，一個債權人的請求數額。121超額債權部分之債務人對次債務人的訴訟第二十二條債務人在代位權訴訟中，對超過債權人代位請求數額的債權部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。 債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理；受理債務人起訴的人民法院在代位權訴訟裁決發生法律效力以前，應當依法中止。 122合同債權的保全（2）： 撤銷權債權人：撤銷你處分財產的行為第三人：受益人或受讓人債務人123債權人債務人第三人法院贈與；放棄到期債權；以不合理的低價轉讓財產判決撤銷撤銷權訴

57、訟撤銷權法律關系圖12474A 、75A 撤銷權 撤銷權的構成要件客觀要件：1、債務人實施一定的處分財產的行為；2、債務人處分財產的行為發生法律效力；3、債務人處分財產的行為損害債權。主觀要件：1、債務人的惡意（對處分行為有害債權具有認識）；2、轉得人的惡意（知道低價受讓侵害債權）撤銷權行使的除斥期間：第75條撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。 撤銷權訴訟之審理范圍125撤銷權訴訟債權人債務人126撤銷權訴訟的當事人合同法司法解釋第二十四條債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受

58、益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。 說明：債權人可以向法院申請追加受益人或受讓人為第三人。127法院審理的范圍合同法司法解釋債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產的行為，人民法院應當就債權人主張的部分進行審理。（25a-1p/）說明：“主張的部分”。128撤銷權行使的法律效果合同法司法解釋依法撤銷的，該行為自始無效。（25a-1p/）債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔 （26a）12976A 當事人變更或變動時合同的履行變更：姓名、名稱變動：法定

59、代表人、負責人、承辦人前述的變更或變動，不影響當事人仍然負擔履行合同的義務。130 合同履行中的風險負擔（一）風險負擔的定義（二）正常情況下風險負擔的規則（三）違約情況下風險負擔的規則131（一）風險負擔的定義風險負擔的定義，是指買賣合同訂立后債權債務清結前，標的物因不可歸責于雙方當事人的事由發生滅失，該損害由誰負擔的后果分配問題。風險負擔的內容：風險負擔一方如果是出賣人，如物已毀滅，出賣人應返還對方給付的全部價金；如物已損壞，應按物的價值減少的程度返還價金，買方不需要的，應返還全部價金。如出賣人無免責事由（如不可抗力），還應承擔違約責任；風險負擔一方如果是買受人，則買受人并不能因標的物毀損滅

60、失而免除向對方支付價款的義務，如價金已經交付，買受人不能請求返還全部或者部分價金，即其價金全部喪失。 132（二）正常情況下風險負擔的規則標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔。 法律另有規定或者當事人另有約定時，依法律規定或當事人約定。出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。 133案例王