1、董事會秘書的權利、義務與法律責任上海證券交易所 為什么把董事會秘書定為研究的對象？對外發言人 指定聯系人窗口 目 錄一、上市公司董事會秘書的法律地位二、董事會秘書的權利(職權)三、董事會秘書的義務四、董事會秘書法律責任五、交易所的懲誡董事會秘書的法律地位1、董事會秘書的法律地位：公司高級管理人員，- 2005年全國人大修訂的公司法217條。中國:1993年深圳經濟特區股份有限公司條例境外上市的外資股- 1994年關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規定到境外上市公司章程必備條款境內上市的外資股1996 年3月上海證券交易所發布了關于 B 股上市公司設立董事會秘書的暫行規定境內上市的內資股-

2、 1996 年8月，上海證券交易所發布了上海證券交易所上市公司董事會秘書管理辦法（試行) -1997年 3 月，上海證券交易所上海證券交易所、上海市證券管理辦公室聯合發布了關于建立上市公司董事會秘書例會制度并進一步發揮董秘作用的通知-1997 年12月，中國證監會發布上市公司章程指引，專章列示“董事會秘書”條款 - 2001年，深滬證券交易所修訂的股票上市規則-2002/2004/2006年滬深證券交易所修訂的股票上市規則 -2008年修訂新版股票上市規則 信息披露部門負責人董事會秘書的任職資格任職資格:積極資格（上市規則和公司章程規定） 消極資格（新公司法147條及有關規定）董事會秘書的積極

3、資格:、應當具備履行職責所必需的財務管理法律等專業知識；2、具有良好的職業道德和個人品質；3、取得交易所頒發的董事會秘書培訓合格證書。擔任董事會秘書的消極資格1、無民事行為能力或者限制民事行為能力擔任董事會秘書的消極資格2、因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；3、擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年； 4、任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之

4、日起未逾三年； 5、個人所負數額較大的債務到期未清償。 擔任董事會秘書的消極資格6、最近三年受到過中國證監會的行政處罰；7、最近三年受到過證券交易所公開譴責或三次以上通報批評；8、本公司現任監事；9、本所認定不適合擔任董事會秘書的其他情形。董事會秘書的聘任程序1、時間要求：首發3個月內前任董秘離職3個月內。2、董事會推薦并聘任。3、董事會秘書空缺期間的處理： 超過三個月由法定代表人 代行職責。董事會秘書的聘任4、上市公司應當聘任證券事務代表協助董事會秘書履行職責。董事會秘書不能履行職責時，證券事務代表應當代為履行其職責并行使相應權力。在此期間，并不當然免除董事會秘書對公司信息披露事務所負有的責

5、任。 證券事務代表應當取得本所頒發的董事會秘書培訓合格證書。二、董事會秘書的權利（職責）董事會秘書應當對公司和董事會負責，履行如下職責: （一）公司信息披露事務的對外發言人，負責處理-組織協調 ,制定制度。 及時、真實、準確、完整、公平、有效、有用; 協調公司信息披露事務； 組織制定公司信息披露事務管理制度； 督促公司和相關信息披露義務人遵守信息披露相關規定。 二、董事會秘書的權利（職責）（二）負責投資者關系管理,公司的窗口.證券監管機構的溝通和聯絡,指定聯絡人 . （三）會議組織和文件保管; （四）保密工作，（五）關注媒體報道并主動求證報道的真實性，督促公司董事會及時回復本所問詢 二、董事會

6、秘書的權利（職責） （六）協助董事監事了解新的法規(如關于限制買賣本公司股票的限制)；公司治理和公司內控制度建設 （七）知悉公司董事、監事和高級管理人員或公司作出違反或可能作出違反相關規定的決策時，應當提醒相關人員，并及時向中國證監會和本所報告；（八）負責公司股權管理事務。（九）其他職責。 上市公司應當為董事會秘書履行職責提供便利條件1、董事、監事、財務負責人、其他高級管理人員和相關工作人員應當支持、配合董事會秘書的工作。2、董事會秘書為履行職責，有權了解公司的財務和經營情況，參加涉及信息披露的有關會議，查閱涉及信息披露的所有文件，并要求公司有關部門和人員及時提供相關資料和信息。3、董事會秘書

7、在履行職責的過程中受到不當妨礙和嚴重阻撓時，可以直接向本所報告。4、上市公司應當保證董事會秘書在任職期間按要求參加本所組織的董事會秘書后續培訓。買賣本公司股票的限制可轉讓股份數量的計算方法:1、在當年沒有新增股份的情況下，上市公司董事、監事和高級管理人員可轉讓本公司股份數量=上年末持有股份數量X25%。2、對當年新增股份的處理，有關規則分兩種情況區別對待：因送紅股、轉增股本等形式進行權益分派導致所持股票增加的，可同比例增加當年可減持的數量。因其他原因新增股票的，新增無限售條件股票當年可轉讓25%，新增有限售條件股票不能轉讓，但計入次年可轉讓股票基數。3、對當年可轉讓未轉讓的股份，有關規則規定應

8、當計入當年末其所持有本公司股份的總數，該總數作為次年可轉讓股份的計算基數。計算舉例：B公司某高管2006年末持有本公司股票50000股，2007年1月新增買入本公司股票10000股，根據規定，其2007年可轉讓本公司股票為（50000+10000）X25%=15000股；假設該高管在2007年末賣出本公司股票5000股，則2008年可轉讓股份數量為（60000-5000）X25%=13750股。 買賣本公司股票的限制對交易禁止期的規定 （一）上市公司定期報告公告前30日內；（二）上市公司業績預告、業績快報公告前10日內；（三）自可能對本公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發生之日或在決策過程

9、中，至依法披露后2個交易日內；（四）證券交易所規定的其他期間。禁止期交易違規案例：E公司2007年3月23日刊登了重大投資的董事會決議公告，擬投資2億元參股某券商，監察信息顯示，該公司某董事于3月21日買入本公司股票20000股，此行為屬于禁止期交易，涉嫌內幕交易。 買賣本公司股票的限制不得轉讓情形（一）本公司股票上市交易之日起1年內；（二） 離職后半年內；（三）承諾一定期限內不轉讓并在該期限內；（四）其他情形。買賣本公司股票的限制如何避免違規買賣股份行為的發生1、知悉公司法、證券法以及各種規則、指引中關于此類投資者股份持有及轉讓的規定；2、在買賣本公司股票及其衍生品種前，應當將其買賣計劃以書

10、面方式通知董事會秘書，董事會秘書應當核查上市公司信息披露及重大事項等進展情況，避免發生禁止期交易的行為。 3、董秘應牽頭做好本公司董事、監事、高級管理人員、公司大股東股份管理的宣傳教育工作，提醒本公司大股東和管理層知法、守法，規范交易；同時還應負責做好本公司董事、監事和高級管理人員個人信息的申報工作。董事會秘書的義務1、忠實義務：上市公司章程指引215條（一）不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產；（二）不得挪用公司資金； （三）不得將公司資產或者資金以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲董事會秘書的忠實義務（四）不得違反本章程的規定，未經股東大會或董事會同意，將公司資金借

11、貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保； 是否可以為本公司股東擔保？原公司法60條規定：董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者個人債務提供擔保。新公司法刪除有關內容。說明為本公司股東擔保不屬于違規擔保。為本公司股東擔保的特殊程序：關聯股東回避制度。董事會秘書的忠實義務(五）不得違反公司章程的規定或未經股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；(限制自我交易)（六）未經股東大會同意，不得利用職務便利，為自己或他人謀取本應屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與本公司同類的業務董事秘書的忠實義務（七）不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （八）不得擅自披露公司秘密 任期屆滿后的義務：辭職生效

12、或者任期屆滿，應向董事會辦妥所有移交手續，其對公司和股東承擔的忠實義務，在任期結束后并不當然解除，在本章程規定的合理期限內仍然有效。如上市公司保密義務直至信息披露日才解除,。其他義務的持續期應當根據公平性的原則決定，取決事件發生時與離任之間時間的長短及事件本身與公司關系的密切程度。董事會秘書的忠實義務（九）不得利用其關聯關系損害公司利益； （十）法律、行政法規、部門規章及本章程規定的其他忠實義務。忠實義務：為公司執行職務時應當竭盡忠誠（主觀性），必須為公司最佳利益和適當目的行事，不得將個人的利益擺到公司利益相沖突的位置上（客觀性義務）。性質：不作為義務，不得從事某種行為來滿足法律規定的要求。董

13、事會秘書的勤勉義務勤勉義務：謹慎、認真地行使公司所賦予的權利。在行使公司所賦予的權利時，以一個合理的，謹慎的人在相似的情況下所應表現的謹慎、勤勉和技能為其所應為的行為。如果其履行職責時，沒有達到合理的，謹慎的程度，則應承擔法律責任。公司法：接受股東的質詢；配合監事會的履行職責。違反該義務的責任：損害賠償責任。董事會秘書的勤勉義務上市公司章程指引125條應當遵守法律、行政法規和本章程，對公司負有下列勤勉義務：（一）應謹慎、認真、勤勉地行使公司賦予的權利，以保證公司的商業行為符合國家法律、行政法規以及國家各項經濟政策的要求，商業活動不超過營業執照規定的業務范圍；（二）應公平對待所有股東；（接受股東

14、的質詢）（三）及時了解公司業務經營管理狀況；（四）應當對公司定期報告簽署書面確認意見。保證公司所披露的信息真實、準確、完整;（五）應當如實向監事會提供有關情況和資料，不得妨礙監事會或者監事行使職權; （六）法律、行政法規、部門規章及本章程規定的其他勤勉義務。董事會秘書的法律責任法律責任:董事會秘書執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，應承擔的法律后果。種類：民事責任 行政責任 刑事責任。民事責任1、歸入責任：違反對公司忠實義務，董事、高級管理人員違反忠實義務規定所得的收入應當歸公司所有。2、對公司損害賠償責任：公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系

15、損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 （公司法21條） 3、對股東的損害賠償責任：董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 （公司法153條） 行政監管架構交易所證監會證券市場自律監管行政監管證券法 +交易所管理辦法證券法 +公司法部門規章上市規則 + 交易規則 證監局上市規則 + 交易規則 行政責任1、違反證監會有關主管部門規定;2、證券法的規定：警告、罰款、沒收違法所得被認定為市場禁入人員等3、2002-2007五年來，辦理案件736件，移送公安機關案件104件，行政處罰212個（180家單位，987個

16、個人），認定為市場禁入人員165人。刑事責任刑法修正案(六)刑法第一百六十一條關于公司“造假”，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。” 刑法第一百六十九條關于資金占用的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 刑事責任 低于美國薩法的規定：薩法對公眾公司欺詐行為和高管犯罪的刑事處罰力度是史無前例的。該法案906條款規定，CEO和CFO，將被處以可高達100萬美元罰款和上至10年的監禁；如果屬于“有意欺詐”性質的提供虛假財務報告，將被處以可高

17、達500萬美元罰款和上至20年的監禁。刑法修正案六中規定的不依法履行信息披露的違法犯罪行為：A、向股東和社會公眾提供虛假的財務會計報告B、向股東和社會公眾提供隱瞞重要事實的財務會計報告C、對依法應當披露的其他重要信息不按照規定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，資金占用的表現（一）無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產的（二）以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務或者其他資產的（三）向明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產的；（四）為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的；（五）無正當理由放棄債權、承擔債務的；（六）采用其他方式損害上市公司利益的。上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監事、高級管理人員實施前款行為的，依照前款的規定處罰。犯前款罪的上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。”證券交易所的自律性懲戒證券交易所對處罰權力來源1、國家法律法規規章的