1、 刑事司法學院刑法所刑事司法學院刑法所 徐久生徐久生本科生郵箱：本科生郵箱：第七章第七章 正正 當當 化化 事事 由由 （ 排除犯罪性的行為排除犯罪性的行為 ） 概念概念正正 正當防衛正當防衛 成立條件成立條件 法定的正當行為法定的正當行為 無過當防衛無過當防衛當當 概念概念 緊急避險緊急避險 成立條件成立條件化化 與正當防衛的區別與正當防衛的區別 依法行為依法行為事事 正當業務行為正當業務行為 超法規的正當為超法規的正當為 被害人承諾的行為被害人承諾的行為由由 自損行為自損行為 義務沖突行為義務沖突行為一、概述一、概述 我國：我國：“排除社會危害性的行為排除社會危害性的行為”，德日：，德日：

2、“違違法阻卻事由法阻卻事由”、“合法化事由合法化事由”等等 孤立地、表面地看這些行為孤立地、表面地看這些行為二、正當化事由的概念二、正當化事由的概念 行為在形式上與犯罪相似，但實質上不具有行為在形式上與犯罪相似，但實質上不具有法益侵害性，因此，在定罪過程中被排除的情形法益侵害性，因此，在定罪過程中被排除的情形三、種類三、種類 我國刑法規定的排除社會危害性的行為：我國刑法規定的排除社會危害性的行為： 1 1、正當防衛、正當防衛 2020 2 2、緊急避險、緊急避險 21 21 第一節第一節 正當化事由概述正當化事由概述第二節第二節 正當防衛正當防衛一、正當防衛的概念一、正當防衛的概念 參見第參見

3、第2020條條正當防衛正當防衛是指為了使國家、公共利益、本人或者是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為。害，而采取的制止不法侵害的行為。正當防衛的本質正當防衛的本質是制止不法侵害，保護合法利益是制止不法侵害，保護合法利益防衛目的方面，我國有別于德國等法律法系國家防衛目的方面，我國有別于德國等法律法系國家二、正當防衛成立的條件二、正當防衛成立的條件 5 5個個1 1、發生了不法侵害行為、發生了不法侵害行為 防衛起因防衛起因 不法侵害行為如何理解不法侵害行為如何理解 違法？犯罪？所

4、有違法？犯罪？所有犯罪？犯罪？ 對于沒有刑事責任能力的人的不法侵害能否進對于沒有刑事責任能力的人的不法侵害能否進行防衛行防衛 對動物的不法侵害能否進行正當防衛對動物的不法侵害能否進行正當防衛 2 2、不法侵害行為必須是正在進行的、不法侵害行為必須是正在進行的 防衛時間防衛時間 不法侵害的開始時間不法侵害的開始時間 爭議爭議著手說、直接面臨說、綜合說著手說、直接面臨說、綜合說 不法侵害行為的結束時間不法侵害行為的結束時間 本人觀點本人觀點 不法侵害行為人不能（無力）再繼續侵害時不法侵害行為人不能（無力）再繼續侵害時 3 3、防衛行為必須是針對不法侵害人實施、防衛行為必須是針對不法侵害人實施防衛對

5、防衛對象象對不法侵害人的防衛包括兩種情況一是對其人對不法侵害人的防衛包括兩種情況一是對其人 身；身； 二是對其財產，例如用動物、用摩托殺人二是對其財產，例如用動物、用摩托殺人針對第三者進行的所謂的防衛的，應分別不同情針對第三者進行的所謂的防衛的，應分別不同情 況處理況處理 故意針對第三者進行所謂的防衛的，是故意犯罪故意針對第三者進行所謂的防衛的，是故意犯罪 誤認第三者是不法侵害人而防衛的，是假想防誤認第三者是不法侵害人而防衛的，是假想防 衛，過失罪衛，過失罪 4、為了使國家、集體、本人或者他人的人身、財產、為了使國家、集體、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害和其他權利免受

6、正在進行的不法侵害 防衛意圖防衛意圖 防衛意圖是正當防衛在主觀方面的必要要件，沒防衛意圖是正當防衛在主觀方面的必要要件，沒有防衛意圖，就不構成正當防衛。有防衛意圖，就不構成正當防衛。 包括防衛目的包括防衛目的 和和 防衛認識防衛認識我國：我國： a. a. 國家、公共利益；國家、公共利益； b. b. 本人的合法利益；本人的合法利益； c. c. 他人的合法利益；他人的合法利益；德國：德國： a.a.本人本人 或者或者 b.b.他人的合法利益他人的合法利益5 5、對不法侵害人造成的損害適度，沒有超過必要限、對不法侵害人造成的損害適度，沒有超過必要限度度 防衛限度防衛限度 采采“必要說必要說”

7、9797刑法頒布刑法頒布前前的理論界、實務部門的做法的理論界、實務部門的做法 嚴嚴9797刑法采寬松態度，甚至規定了無過當防衛刑法采寬松態度，甚至規定了無過當防衛 寬寬【典型案例典型案例】 被害人李志文曾因打架斗毆、調戲婦女被勞動被害人李志文曾因打架斗毆、調戲婦女被勞動教養過。李志文一直糾纏女青年朱小梅，要與朱小教養過。李志文一直糾纏女青年朱小梅，要與朱小梅談戀愛，朱小梅及其家人不樂意，主要是李志文梅談戀愛，朱小梅及其家人不樂意，主要是李志文在當地口碑不好。李志文多次在路上攔截朱小梅，在當地口碑不好。李志文多次在路上攔截朱小梅，每次都被拒絕，并揚言要報復朱小梅及其家人。一每次都被拒絕，并揚言要

8、報復朱小梅及其家人。一日晚上日晚上8 8時許時許 正當防衛的正當防衛的 5 5個個 條件小結條件小結同時具備這同時具備這5 5個條件，可以認定成立正當防衛。其中，個條件，可以認定成立正當防衛。其中，前面的前面的4 4個條件通常被稱為正當防衛的個條件通常被稱為正當防衛的“前提條件前提條件”，后面的第后面的第5 5個條件，通常被稱為合法性條件。個條件，通常被稱為合法性條件。 也也有學者將前有學者將前3 3個條件稱為前提條件，將后個條件稱為前提條件，將后2 2個條件個條件稱為合法性條件稱為合法性條件 法院審理法院審理 某市區法院審理查明：由于李志文持刀對朱小某市區法院審理查明：由于李志文持刀對朱小梅

9、、朱小紅及其母親實施不法侵害，使被告人朱小梅、朱小紅及其母親實施不法侵害，使被告人朱小紅及其母親受到嚴重威脅。為了制止李志文的不法紅及其母親受到嚴重威脅。為了制止李志文的不法侵害，在不法侵害正在進行過程中，被告人朱小紅侵害，在不法侵害正在進行過程中，被告人朱小紅用不法侵害人的刀刺死了不法侵害人，其行為的性用不法侵害人的刀刺死了不法侵害人，其行為的性質不具有社會危害性，屬于防衛行為，且防衛的程質不具有社會危害性，屬于防衛行為，且防衛的程度適當，依法不構成犯罪。度適當，依法不構成犯罪。 提提 示示這是最高法院正式公布的關于正當防衛的司法判例，這是最高法院正式公布的關于正當防衛的司法判例，供各級人民

10、法院在處理防衛案件、掌握正當防衛和供各級人民法院在處理防衛案件、掌握正當防衛和防衛過當的尺度時參照執行防衛過當的尺度時參照執行【案例分析案例分析】為救兒妻舉錘殺夫為救兒妻舉錘殺夫 認定不屬正當防衛認定不屬正當防衛 被害人被害人M M向來行為不端，口碑極差。常年的向來行為不端，口碑極差。常年的家庭暴力給家庭暴力給F F與明明造成身心上嚴重的創傷。與明明造成身心上嚴重的創傷。 M M不僅在家是兇神惡煞，在外也是橫行霸道。不僅在家是兇神惡煞，在外也是橫行霸道。 控方認為，判斷是否屬于正當防衛，關鍵是看不法侵控方認為，判斷是否屬于正當防衛，關鍵是看不法侵害是否正在實施。害是否正在實施。F F打下第一錘

11、后，打下第一錘后，M M手中尖刀落地并手中尖刀落地并被扔到客廳，手中沒有了兇器，侵害行為也就停止。被扔到客廳，手中沒有了兇器，侵害行為也就停止。沒有證據表明被害人試圖繼續行兇，他是在逃亡過程沒有證據表明被害人試圖繼續行兇，他是在逃亡過程中遭到致命打擊，因此中遭到致命打擊，因此F F的第二錘屬于防衛過當，第的第二錘屬于防衛過當，第三錘屬于假想防衛，應當以故意殺人罪追究其刑事責三錘屬于假想防衛，應當以故意殺人罪追究其刑事責任。任。 法院審理法院審理法院經審理認為，本案中沒有證據證實被害人法院經審理認為，本案中沒有證據證實被害人M M受傷受傷后繼續拿刀或者自來水管對孩子或者妻子實施非法侵后繼續拿刀或

12、者自來水管對孩子或者妻子實施非法侵害。在此情況下，害。在此情況下，F F仍持榔頭擊打仍持榔頭擊打M M頭部致其死亡，其頭部致其死亡，其行為不符合正當防衛的條件。從行為不符合正當防衛的條件。從F F使用的兇器、對被使用的兇器、對被害人害人M M的擊打部位、次數和損傷程度分析，認定其故的擊打部位、次數和損傷程度分析，認定其故意殺人罪罪名成立。意殺人罪罪名成立。法院的這個判決是有很大問題的法院的這個判決是有很大問題的 這里的關鍵是如何認定不法侵害行為已經結束。這里的關鍵是如何認定不法侵害行為已經結束。如何證明如何證明M M跑向客廳和房間是放棄繼續實施不法侵跑向客廳和房間是放棄繼續實施不法侵害？害？

13、通常情況下，如果不法侵害人沒有被制服，也即如通常情況下，如果不法侵害人沒有被制服，也即如果不法果不法侵害人還有繼續實施不法侵害的能力，可以侵害人還有繼續實施不法侵害的能力，可以三、排除正當防衛的六種情形三、排除正當防衛的六種情形 分為兩種情況：分為兩種情況：一是欠缺防衛意圖一是欠缺防衛意圖 具體包括：具體包括：1 1、互毆行為、互毆行為、 2 2、防衛挑撥、防衛挑撥、3 3、偶然防衛、偶然防衛二是欠缺不法侵害二是欠缺不法侵害 具體包括：具體包括： 1 1、假想防衛、假想防衛、 2 2、防衛不、防衛不 適時（事前防衛、事后防衛）、適時（事前防衛、事后防衛）、 3 3、保護非法利益、保護非法利益認

14、為不法侵害行為仍在繼續，但如果有證據證明不認為不法侵害行為仍在繼續，但如果有證據證明不法侵害行為確實停止的不在此限。本案的不法侵害法侵害行為確實停止的不在此限。本案的不法侵害人人M顯然還有繼續實施不法侵害的能力，而且，如顯然還有繼續實施不法侵害的能力，而且，如果拿到自來水管，后果不堪設想果拿到自來水管，后果不堪設想 （一）欠缺防衛意圖的情況（一）欠缺防衛意圖的情況1 1、互毆行為。其是非法的。但如果互毆的一方已經、互毆行為。其是非法的。但如果互毆的一方已經明確表示不再打下去，而另一方依然不依不饒。明確表示不再打下去，而另一方依然不依不饒。2 2、防衛挑撥、防衛挑撥也叫挑撥防衛，是指行為人本來就

15、有加害對方的故意，也叫挑撥防衛，是指行為人本來就有加害對方的故意，有意地挑逗、刺激對方先對自己發動攻擊，然后借口有意地挑逗、刺激對方先對自己發動攻擊，然后借口遭到不法侵害而加害對方而遭到不法侵害而加害對方而 是故意犯罪是故意犯罪3、偶然防衛、偶然防衛偶然防衛，是指行為人基于犯罪故意在實施侵害他偶然防衛，是指行為人基于犯罪故意在實施侵害他人合法權益的時候，其不法行為在客觀上發生了防人合法權益的時候，其不法行為在客觀上發生了防衛另一個不法侵害的效果衛另一個不法侵害的效果偶然防衛是在特定條件下一個不法行為人對另一個偶然防衛是在特定條件下一個不法行為人對另一個不法行為人的侵害，但這種不法侵害人對不法侵

16、害不法行為人的侵害，但這種不法侵害人對不法侵害人的侵害行為在客觀上起到了防衛的效果人的侵害行為在客觀上起到了防衛的效果 結合主觀定罪結合主觀定罪（二）欠缺不法侵害的情況（二）欠缺不法侵害的情況1 1、假想防衛、假想防衛 指實際上并沒有發生不法侵害，行為人誤以為發指實際上并沒有發生不法侵害，行為人誤以為發生了不法侵害，采取自以為是正當防衛的行為的，屬生了不法侵害，采取自以為是正當防衛的行為的，屬于假想防衛。于假想防衛。 處理：處理： 對于假想防衛，通常按過失犯罪處理。對于假想防衛，通常按過失犯罪處理。如果確實沒有過失的，也有按意外事件處理的如果確實沒有過失的，也有按意外事件處理的【典型案例典型案

17、例】有一個做小買賣的生意人一大早去城里進貨，有一個做小買賣的生意人一大早去城里進貨，因為聽說路上不太平，。一來為自己壯膽，因為聽說路上不太平，。一來為自己壯膽，二來遇到強盜也可以用來防身。由于遲。二來遇到強盜也可以用來防身。由于遲。但是個人認為，如果讓這個生意人承擔過失致人但是個人認為，如果讓這個生意人承擔過失致人死亡的刑事責任，有客觀歸罪之嫌。從案例交代的死亡的刑事責任，有客觀歸罪之嫌。從案例交代的情況看，由于生意人有較強的防范意識，加上天黑、情況看，由于生意人有較強的防范意識，加上天黑、緊張，以及警察、聯防隊員沒有及時表明身份，在緊張，以及警察、聯防隊員沒有及時表明身份，在經常發生搶劫案件

18、的地段突然冒出幾個人來，有誰經常發生搶劫案件的地段突然冒出幾個人來，有誰不嚇得要死呢？！不嚇得要死呢？！ 因此，認定為意外事件可能更加合情合理也合法因此，認定為意外事件可能更加合情合理也合法【典型案例典型案例】 謝立強假想防衛過失致人重傷案謝立強假想防衛過失致人重傷案 被告人：謝立強，男，被告人：謝立強，男，2727歲，江蘇無錫人，無業。歲，江蘇無錫人，無業。某晚某晚1111時許，被告人謝立強去小區公共廁所方便，時許，被告人謝立強去小區公共廁所方便，看見一個陌生人（史江淮，男，看見一個陌生人（史江淮，男，1717歲，送奶員）騎歲，送奶員）騎自行車從其居所門口經過，認為其形跡可疑，于是自行車從其

19、居所門口經過，認為其形跡可疑，于是悄悄尾隨其后查看。見這個陌生人向前騎至一拐角悄悄尾隨其后查看。見這個陌生人向前騎至一拐角處。處。 謝聽后謝聽后 . . 案發后，謝立強已賠償史江淮的經濟損失案發后，謝立強已賠償史江淮的經濟損失1 1萬元。萬元。檢察院：檢察院： 以故意傷害罪提起公訴以故意傷害罪提起公訴 法法 院：院： 構成過失致人重傷罪，判處有期徒刑一年構成過失致人重傷罪，判處有期徒刑一年 被告人謝立強由于對事實認識錯誤，將實際上并不被告人謝立強由于對事實認識錯誤，將實際上并不存在的不法侵害誤認為存在，對臆想中的不法侵害存在的不法侵害誤認為存在，對臆想中的不法侵害實行了防衛，并造成他人重傷，其

20、行為屬刑法理論實行了防衛，并造成他人重傷，其行為屬刑法理論中的假想防衛中的假想防衛行為人主觀上是出于正義的目的。但依照情理分析：行為人主觀上是出于正義的目的。但依照情理分析：通常小偷受到盤問應有驚慌表現，但被害人沒有這種通常小偷受到盤問應有驚慌表現，但被害人沒有這種表現，他。其行為符合過失致人重傷罪的犯表現，他。其行為符合過失致人重傷罪的犯罪構成要件罪構成要件 我認為一、二審法院對被告人的行為定過失致人重我認為一、二審法院對被告人的行為定過失致人重傷罪是完全正確的。傷罪是完全正確的。 謝立強的行為是假想防衛，成立過失致人重傷罪謝立強的行為是假想防衛，成立過失致人重傷罪 理由如下：理由如下：1

21、1、有錯誤認識、有錯誤認識基于認識錯誤而實施防衛行為，是假想防衛的本質基于認識錯誤而實施防衛行為，是假想防衛的本質特征。特征。2 2、謝立強主觀上存在防衛目的、謝立強主觀上存在防衛目的防衛目的是構成假想防衛的前提條件。從謝立強主觀防衛目的是構成假想防衛的前提條件。從謝立強主觀上具有抓小偷的意識看，其目的具有正義性上具有抓小偷的意識看，其目的具有正義性3 3、謝立強的行為侵害了無辜者的合法權益，具有社、謝立強的行為侵害了無辜者的合法權益，具有社會危害性會危害性 這是假想防衛承擔刑事責任的事實依據，也是與這是假想防衛承擔刑事責任的事實依據，也是與正當防衛最明顯的區別正當防衛最明顯的區別 假想防衛是

22、基于認識錯誤而采取的防衛行為，在假想防衛是基于認識錯誤而采取的防衛行為，在刑法上具有可責性刑法上具有可責性2 2、防衛不適時、防衛不適時 不是對正在發生的不法侵害進行的防衛，既不是不是對正在發生的不法侵害進行的防衛，既不是正當防衛，也不能認定為防衛過當正當防衛，也不能認定為防衛過當 。 包括：包括： 事后防衛事后防衛 和和 事前防衛事前防衛【典型試題典型試題】 張三路過一條僻靜道路時，遇到搶劫嫌疑人王某張三路過一條僻靜道路時，遇到搶劫嫌疑人王某持刀搶劫。張三曾經練過幾天武術，不幾下就將王持刀搶劫。張三曾經練過幾天武術，不幾下就將王某打翻在地。因為張三差點兒被搶，心中郁悶，于某打翻在地。因為張三

23、差點兒被搶，心中郁悶，于是拿起犯罪嫌疑人王某掉在地上的刀子，狠狠地在是拿起犯罪嫌疑人王某掉在地上的刀子，狠狠地在王某身上扎了幾刀，口中還念念有詞王某身上扎了幾刀，口中還念念有詞“讓你搶，讓讓你搶，讓你搶你搶”，王某被張三扎成重傷，不治身亡。，王某被張三扎成重傷，不治身亡。 處理原則：處理原則： 符合犯罪構成的，定罪處罰符合犯罪構成的，定罪處罰 問：問： 針對這種情況，下列哪種說法是正確的？針對這種情況，下列哪種說法是正確的？ A. 張三的行為屬于正當防衛張三的行為屬于正當防衛B. 張三的行為屬于防衛過當張三的行為屬于防衛過當C. 前面的行為是正當防衛，后面的行為是防衛過當前面的行為是正當防衛，

24、后面的行為是防衛過當 D. 前面的行為是正當防衛，后面的行為是故意殺人前面的行為是正當防衛，后面的行為是故意殺人答案答案：D【討論討論】 正當防衛？正當防衛？ 防衛過當？防衛過當？ 一天深夜，甲男入室強奸乙女，乙女的妹妹丙一天深夜，甲男入室強奸乙女，乙女的妹妹丙女被乙女的呼救聲驚醒，丙女來到其姐姐的房間，女被乙女的呼救聲驚醒，丙女來到其姐姐的房間，用木棒擊打正在實施強奸行為的甲男的腦袋，甲男用木棒擊打正在實施強奸行為的甲男的腦袋，甲男被打暈過去，丙女立即撥打被打暈過去，丙女立即撥打110110報警。這時乙女發報警。這時乙女發現甲男還在動彈，于是，乙女又在甲男的腦袋打了現甲男還在動彈，于是，乙女

25、又在甲男的腦袋打了一棒，然后，姐妹兩人逃離房間，并將房門反鎖上。一棒，然后，姐妹兩人逃離房間，并將房門反鎖上。110110來到現場后，發現甲男已經死亡。來到現場后，發現甲男已經死亡。 有有4 4個備選答案個備選答案 問：問： 下列哪個選項符合乙女的行為：下列哪個選項符合乙女的行為：A. A. 正當防衛正當防衛 B. B. 防衛過當防衛過當C. C. 故意殺人故意殺人 D. D. 假想防衛假想防衛答案：答案：A A事前防衛事前防衛 是指他人尚未著手實施不法侵害行為，防衛是指他人尚未著手實施不法侵害行為，防衛人預先對他人加以打擊的情形人預先對他人加以打擊的情形 例：例： 村民甲和乙因兩家地界的問題

26、多次發生矛盾。村民甲和乙因兩家地界的問題多次發生矛盾。一日，甲乙又因地界問題發生激烈爭吵。爭吵后兩一日，甲乙又因地界問題發生激烈爭吵。爭吵后兩人分別離去。后來甲發現乙扛著鐵鍬往自己家的方人分別離去。后來甲發現乙扛著鐵鍬往自己家的方向走來，。便繞到乙的背后，用木棒擊打乙的向走來，。便繞到乙的背后，用木棒擊打乙的腦袋，致使乙重傷倒地。腦袋，致使乙重傷倒地。 問題：問題： 如何認定行為的性質？如何認定行為的性質？答案：防衛不適時，事前防衛，構成故意傷害罪答案：防衛不適時，事前防衛，構成故意傷害罪評析：甲、乙爭吵的行為已經結束。甲后來發現乙又評析：甲、乙爭吵的行為已經結束。甲后來發現乙又朝自己家的方向

27、走來，但是，乙朝甲的家的方向走來朝自己家的方向走來，但是，乙朝甲的家的方向走來可以有多種意圖，。甲在乙還沒有實施不法侵害可以有多種意圖，。甲在乙還沒有實施不法侵害行為的情況下，先對乙實施攻擊，顯然不能認定為正行為的情況下，先對乙實施攻擊，顯然不能認定為正當防衛當防衛與事前防衛相關的一個問題與事前防衛相關的一個問題行為人為了保護特定的財產，安裝特定的防護裝置行為人為了保護特定的財產，安裝特定的防護裝置（如架設電網等）、造成危害結果發生的情況（如架設電網等）、造成危害結果發生的情況 要看行為人事前是否采取了積極的預防特定危要看行為人事前是否采取了積極的預防特定危害結果發生的措施害結果發生的措施 通

28、說：有，過失犯罪；通說：有，過失犯罪； 無，故意犯罪無，故意犯罪六、保護非法利益六、保護非法利益為了保護非法利益而造成他人損害的，不是正為了保護非法利益而造成他人損害的，不是正當防衛當防衛 例如，盜竊得手后，犯罪嫌疑人正準備逃離犯罪例如，盜竊得手后，犯罪嫌疑人正準備逃離犯罪現場，被發現后、被追捕的過程中，為了保。現場，被發現后、被追捕的過程中，為了保。四、防衛過當及其處理四、防衛過當及其處理（一）防衛過當的概念（一）防衛過當的概念防衛過當，是指防衛行為明顯超過必要限度造成重防衛過當，是指防衛行為明顯超過必要限度造成重大損害。大損害。“重大損害重大損害”如何理解？如何理解？ 在人身損害情況下指在

29、人身損害情況下指“明顯超過必要限度明顯超過必要限度”如何把握？如何把握？ 通常采用通常采用“實質標準實質標準”來判斷來判斷防衛過當包括：防衛手段和防衛結果明均顯超過防衛過當包括：防衛手段和防衛結果明均顯超過必要限度必要限度案例分析案例分析 被告人王某，女，被告人王某，女，3535歲，個體經營者。被告人唐歲，個體經營者。被告人唐某，某，6060歲，王的母親歲，王的母親 一日，王某得知本街道的青年甲乙二人在自己經一日，王某得知本街道的青年甲乙二人在自己經營的商店里偷拿蘋果，便上前制止。在相互抓扯中，營的商店里偷拿蘋果，便上前制止。在相互抓扯中，甲的手腕被抓傷。甲很憤怒。甲的手腕被抓傷。甲很憤怒。問

30、題：問題： 王某、唐某的行為性質是什么？簡要說明理由。王某、唐某的行為性質是什么？簡要說明理由。審理：審理：法院有三種意見法院有三種意見 1、故意殺人、故意殺人 2 、防衛過當、防衛過當 3、正當防衛、正當防衛【案例分析案例分析】 正當防衛？防衛過當？正當防衛？防衛過當？孫明亮，男，孫明亮，男，1919歲。某晚孫明亮和蔣小平去看電影。歲。某晚孫明亮和蔣小平去看電影。見甲、乙、丙三人糾纏少女陳某、張某。孫明亮和蔣見甲、乙、丙三人糾纏少女陳某、張某。孫明亮和蔣小平上前制止，與甲、乙、丙發生爭執。蔣小平打了小平上前制止，與甲、乙、丙發生爭執。蔣小平打了甲一拳，甲乙丙三人逃跑。孫明亮和蔣小平遂將少女甲

31、一拳，甲乙丙三人逃跑。孫明亮和蔣小平遂將少女陳某、張某護送回家。此時甲、乙、丙與其共同的朋陳某、張某護送回家。此時甲、乙、丙與其共同的朋友丁四人，結伙尋找孫明亮、蔣小平，企圖報復。友丁四人，結伙尋找孫明亮、蔣小平，企圖報復。 【問題問題】孫明亮的行為是否屬于正當防衛？孫明亮的行為是否屬于正當防衛？ 解析解析： 孫的行為屬于防衛過當孫的行為屬于防衛過當1 1、孫明亮具備正當防衛的條件、孫明亮具備正當防衛的條件2 2、孫明亮的防衛行為明顯超過了必要的限度，造、孫明亮的防衛行為明顯超過了必要的限度，造成了重大損害，屬于防衛過當成了重大損害，屬于防衛過當 假設：用刀捅傷非要害部位。假設：用刀捅傷非要害

32、部位。（二）（二） 防衛過當不是罪名防衛過當不是罪名 防衛過當，就構成犯罪，犯了罪就應當負刑事責任。防衛過當，就構成犯罪，犯了罪就應當負刑事責任。但是，防衛過當不是罪名。對于防衛過當應當根據但是，防衛過當不是罪名。對于防衛過當應當根據實際情況來確定罪名實際情況來確定罪名 防衛過當的罪過形式防衛過當的罪過形式 過失過失確定罪名的一般原則：確定罪名的一般原則：一般而言，在防衛行為明顯超過必要限度，致不法侵一般而言，在防衛行為明顯超過必要限度，致不法侵害人死亡的，定過失致人死亡罪；害人死亡的，定過失致人死亡罪； 致不法侵害人致不法侵害人重傷的，定過失致人重傷罪重傷的，定過失致人重傷罪（三）防衛過當的

33、刑事責任（三）防衛過當的刑事責任 第第2020條第條第2 2款規定：款規定： 正當防衛明顯超過必要限度正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當應當減輕減輕或者免除處罰或者免除處罰 免除處罰免除處罰 減輕處罰如何理解？減輕處罰如何理解？1、減等處罰、減等處罰 63：“犯罪分子具有本法規定的減輕處罰情節的犯罪分子具有本法規定的減輕處罰情節的 ，應當在法定刑以下判處刑罰應當在法定刑以下判處刑罰” 99：“本法所稱以上、以下、以內，包括本數本法所稱以上、以下、以內，包括本數” 確切地說，減輕處罰是低于法定最低刑判處刑罰，確切地說，減輕處罰是低

34、于法定最低刑判處刑罰，也即減等處罰（判處法定刑中未規定的比最低法定刑也即減等處罰（判處法定刑中未規定的比最低法定刑還輕的刑罰）還輕的刑罰）2 2、體現罪刑相適應原則、體現罪刑相適應原則 有的法條規定了不同的量刑幅度，或者說規定了有的法條規定了不同的量刑幅度，或者說規定了兩個以上的法定刑。減輕處罰是低于整個條文的最兩個以上的法定刑。減輕處罰是低于整個條文的最低刑呢？還是低于與涉案情節相適應的那個量刑幅低刑呢？還是低于與涉案情節相適應的那個量刑幅度的最低刑呢？度的最低刑呢？ 通常認為后一種做法正確通常認為后一種做法正確如第如第233233條過失致人死亡的，處條過失致人死亡的，處3 3年以上年以上7

35、 7年以下有年以下有期徒刑期徒刑減輕處罰則可判處低于減輕處罰則可判處低于3 3年的有期徒刑年的有期徒刑情節較輕的，處情節較輕的，處3 3年以下有期徒刑徒刑年以下有期徒刑徒刑減輕處罰減輕處罰 就是拘役就是拘役特殊正當防衛的特殊正當防衛的 “ 特殊性特殊性 ” 表現在兩個方面表現在兩個方面1 1、防衛起因的特殊性。五種暴力犯罪及其他嚴重、防衛起因的特殊性。五種暴力犯罪及其他嚴重暴力犯罪暴力犯罪 行兇行為如何掌握行兇行為如何掌握2 2、法律后果的特殊性、法律后果的特殊性這種法律后果的特殊性是對防衛人的一種寬容，一種這種法律后果的特殊性是對防衛人的一種寬容，一種豁免，目的是為了鼓勵。豁免，目的是為了鼓

36、勵。五、無過當防衛五、無過當防衛（特殊正當防衛特殊正當防衛）對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡，不屬于防衛過當，不負刑事責成不法侵害人傷亡，不屬于防衛過當，不負刑事責任任 第第3 3款款典型試題典型試題 刑法第刑法第2020條第條第3 3款規定，款規定，“對正在進行行兇、殺人、對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，

37、不屬犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。于防衛過當，不負刑事責任。” 問題：刑法對特殊正當防衛的規定，下列哪些理解問題：刑法對特殊正當防衛的規定，下列哪些理解 是錯誤的？是錯誤的？A.A.對于正在進行殺人等嚴重危及人身安全的暴力犯罪，對于正在進行殺人等嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取正當防衛行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，采取正當防衛行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，不能稱為正當防衛不能稱為正當防衛B.B.“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的表述，不的表述，不僅說明其前面列舉的搶劫、強奸、綁架必須達到嚴僅說明其前面列舉的搶劫、強奸

38、、綁架必須達到嚴重危及人身安全的程度，而且說明只要列舉之外的重危及人身安全的程度，而且說明只要列舉之外的暴力犯罪達到嚴重危及人身安全的程度，也應適用暴力犯罪達到嚴重危及人身安全的程度，也應適用特殊正當防衛的規定特殊正當防衛的規定C. C. 由于特殊正當防衛針對的是嚴重危及人身安全的由于特殊正當防衛針對的是嚴重危及人身安全的暴力犯罪，而這種犯罪一旦著手實行便會造成嚴重暴力犯罪，而這種犯罪一旦著手實行便會造成嚴重后果，所以，應當允許防衛時間適當提前，即嚴重后果，所以，應當允許防衛時間適當提前，即嚴重危及人身安全的暴力犯罪處于預備階段時，也應允危及人身安全的暴力犯罪處于預備階段時，也應允許進行特殊正

39、當防衛許進行特殊正當防衛D. D. 由于針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛由于針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛時可以殺死不法侵害人，所以，在嚴重危及人身安時可以殺死不法侵害人，所以，在嚴重危及人身安全的暴力犯罪結束后，當場殺死不法侵害人的，也全的暴力犯罪結束后，當場殺死不法侵害人的，也屬于特殊正當防衛屬于特殊正當防衛答案：答案：A C D A C D 選項選項 B B 唯一正確唯一正確【典型案例分析典型案例分析】 特殊正當防衛特殊正當防衛 被告人甲，女，被告人甲，女，2929歲，農民。某年歲，農民。某年3 3月月1515日，村日，村民張三知道甲的丈夫外出打工，某晚竄入甲民張三知道甲的

40、丈夫外出打工，某晚竄入甲家。家。【問題問題】甲的行為是正當防衛？甲的行為是正當防衛？ 防衛過當？簡要說防衛過當？簡要說明理由。明理由。 這是一個比較典型的這是一個比較典型的 無過當防衛無過當防衛 的案例的案例其行使的是刑法第其行使的是刑法第2020條第條第3 3款規定的特別防衛權，屬款規定的特別防衛權，屬于無過當防衛，不是防衛過當，依法不負任何刑事責于無過當防衛，不是防衛過當，依法不負任何刑事責任任第三節第三節 緊急避險緊急避險刑法第刑法第2121條：條： 為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已而采取財產和其

41、他權利免受正在發生的危險，不得已而采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任（第的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任（第1 1款）。款）。 緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應應當當負刑事責任，但是負刑事責任，但是應當應當減輕或者免除處罰（第減輕或者免除處罰（第2 2款）。款）。 第第1 1款中關于避免本人危險的規定，不適用于職務款中關于避免本人危險的規定，不適用于職務上、業務上負有特定責任的人（第上、業務上負有特定責任的人（第3 3款）。款）。一、緊急避險的概念一、緊急避險的概念 是指在法律所保護的權益遇到正在發生的危險而是指在法律所保護的

42、權益遇到正在發生的危險而不可能采用其他措施加以避免時，不得已而采用的不可能采用其他措施加以避免時，不得已而采用的損害另一個較小的權益以保護較大的權益免遭損害損害另一個較小的權益以保護較大的權益免遭損害的行為。的行為。 （避險人損害一個較小的權益以保護較大的權益（避險人損害一個較小的權益以保護較大的權益免遭損害的行為）免遭損害的行為）二、緊急避險的構成二、緊急避險的構成 5 5個條件個條件1 1、避險起因、避險起因合法的利益面臨正在發生的實際危險合法的利益面臨正在發生的實際危險的威脅的威脅2 2、避險意圖、避險意圖必須是為了保護國家、公共利益、本必須是為了保護國家、公共利益、本人或者他人的合法權

43、益免受人或者他人的合法權益免受3 3、避險時間與方法、避險時間與方法在迫不得已情況下實施，除了在迫不得已情況下實施，除了 避險，別無他法避險，別無他法4 4、避險限度、避險限度緊急避險不得超過必要限度造成不應緊急避險不得超過必要限度造成不應 有的損害有的損害5 5、避險主體限制、避險主體限制 在職務上、業務上有特定責任的在職務上、業務上有特定責任的 人，不適用緊急避險關于本人避險的規定人，不適用緊急避險關于本人避險的規定 生命和財產相比，哪個價值大？生命和財產相比，哪個價值大？三、避險過當的刑事責任三、避險過當的刑事責任 緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負緊急避險超過必要限度造成不

44、應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰 第第2款款緊急避險不是罪名緊急避險不是罪名應當根據具體情況，依據刑法分則的相應規定，通應當根據具體情況，依據刑法分則的相應規定，通常按過失犯罪處理常按過失犯罪處理超過必要限度如何理解？超過必要限度如何理解？通常是指避險人損害了較大的或者等價的利益通常是指避險人損害了較大的或者等價的利益 需要指出的是：避險過當在避險意圖上并無不需要指出的是：避險過當在避險意圖上并無不當，只是在保護的利益與損害的利益之間的權利比當，只是在保護的利益與損害的利益之間的權利比較上有過失較上有過失四、緊急避險與正當防衛的異同四、緊

45、急避險與正當防衛的異同 （一）相同點（一）相同點1 1、目的相同，、目的相同， 都是為了保護公共利益、本人或者。都是為了保護公共利益、本人或者。2 2、成立條件相同，、成立條件相同， 都是合法權益正在受到侵犯都是合法權益正在受到侵犯3 3、都會給特定利益造成損害，又都有益于社會、都會給特定利益造成損害，又都有益于社會4 4、超過必要限度造成不應有損害的，都應當承擔刑責、超過必要限度造成不應有損害的，都應當承擔刑責（二）不同點（二）不同點 5 5個個1 1、危害的來源不同、危害的來源不同 正當防衛的危險來源是不法侵害；緊急避險的危害正當防衛的危險來源是不法侵害；緊急避險的危害來源較多，可以是不法

46、的、合法的、也可以是來自來源較多，可以是不法的、合法的、也可以是來自于自然界的于自然界的 3 3、行為的限制條件不同、行為的限制條件不同 避險只能是在迫不得已時進行；而正當防衛并沒避險只能是在迫不得已時進行；而正當防衛并沒有這樣的限制性條件有這樣的限制性條件4 4、對損害程度的要求不同、對損害程度的要求不同 緊急避險所損害的利益必須小于所保全的利益；而緊急避險所損害的利益必須小于所保全的利益；而正當防衛所引起的損害，允許等于或者大于不法侵正當防衛所引起的損害，允許等于或者大于不法侵害可能造成的損害害可能造成的損害 2、行為所針對的對象不同、行為所針對的對象不同 一個是針對不法侵害人本人；一個是

47、針對不法侵害人本人； 一個是針對第三者一個是針對第三者的合法權益的合法權益5 5、主體要求不完全相同、主體要求不完全相同 避險要求更高些，不適用于職務上、業務上負有特避險要求更高些，不適用于職務上、業務上負有特定責任之人避免本人的危險；定責任之人避免本人的危險； 而正當防衛對防衛人在而正當防衛對防衛人在職務上、業務上沒有特殊的要求，只要符合正當防衛職務上、業務上沒有特殊的要求，只要符合正當防衛條件，就可以進行條件，就可以進行課堂討論課堂討論1： 一日，張三牽著狗在附近的山坡上閑逛，恰逢平常一日，張三牽著狗在附近的山坡上閑逛，恰逢平常與自己不和的李四，張三頭腦一熱，唆使自家的狗撲與自己不和的李四

48、，張三頭腦一熱，唆使自家的狗撲咬李四。李四平常就特害怕狗，見到狗一般躲得遠遠咬李四。李四平常就特害怕狗，見到狗一般躲得遠遠的。李四立即警告張三，讓其看好自己的狗。張三不的。李四立即警告張三，讓其看好自己的狗。張三不予理睬，繼續唆使狗撲咬李四。李四一邊抵擋一邊沖予理睬，繼續唆使狗撲咬李四。李四一邊抵擋一邊沖到張三面前，用隨身攜帶的螺絲刀扎傷張三手臂，流到張三面前，用隨身攜帶的螺絲刀扎傷張三手臂，流血不止。張三見李四身上帶著家伙血不止。張三見李四身上帶著家伙 （ 以為是刀子）以為是刀子）便落荒而逃。便落荒而逃。問題：問題： 從刑法理論上看，李四的行為屬于下列哪從刑法理論上看，李四的行為屬于下列哪

49、種情況？種情況？ A. A. 緊急避險緊急避險 B. B. 正當防衛正當防衛 C. C. 防衛過當防衛過當 D. D. 對象錯誤對象錯誤答案：答案： B B 正當防衛正當防衛解析：考查是否掌握正當防衛與緊急避險的區別解析：考查是否掌握正當防衛與緊急避險的區別課堂討論課堂討論2： 張三是某地的長途客車司機。一日，張三駕駛客車張三是某地的長途客車司機。一日，張三駕駛客車從甲地開往乙地，車上有乘客從甲地開往乙地，車上有乘客30多名。當客車行駛多名。當客車行駛到山路的一個急彎處，張三突然發現前面有一人趕到山路的一個急彎處，張三突然發現前面有一人趕著一頭水牛迎面走來。由于道路狹窄，且一邊是著一頭水牛迎面

50、走來。由于道路狹窄，且一邊是山，另一邊是深溝，張某別無選擇地急剎車，但山，另一邊是深溝，張某別無選擇地急剎車，但由于距離太近，還是撞傷了趕牛人，并將水牛撞由于距離太近，還是撞傷了趕牛人，并將水牛撞下深溝致死。下深溝致死。問：問： 1 1、張三的行為的性質是什么？、張三的行為的性質是什么？ 2 2、張三是否要承擔刑事責任？、張三是否要承擔刑事責任？答：答： 1 1、張三的行為屬于緊急避險、張三的行為屬于緊急避險 2 2、張三不負刑事責任、張三不負刑事責任 第四節第四節 其他排除犯罪的事由其他排除犯罪的事由 （超法規的違法阻卻事由）（超法規的違法阻卻事由）一、依法行為一、依法行為 指基于法律、法規的規定而實施的行使權利或者指基于法律、法規的規定而實施的行使權利或者承擔義務的行為。承擔義務的行為。 包括職務行為包括職務行為 和和 權利行為權利行為 兩種兩種職務行為職務行為指法律規定公務人員執行職務的行為指法律規定公務人員執行職務的行為 權利行為權利行為指個人根據法律規定有權行使的行為指個人根據法律規定有權行使的行為 如家屬或者監護人對家中精神病人進行監護或者看管的行為如家屬或者監護人對家中精神病人進行監護或者看管的行為 同一個行為，各個國家的法律規定可能不同同一個行為，各個國家的法律規定可能不同