1、股權禁止轉讓期內達成的轉讓協議是否有效Jimmy 股份有限公司股權轉讓 股份有限公司與 有限責任公司重大區別之一：股權可以自由轉讓 股權轉讓不僅影響股東和受讓人的利益，也會對公司產生重大影響，故需平衡和保護公司、股東和第三人的利益-規定禁止轉讓期的理論依據。相關法條 公司法第142條第1款規定：發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。 合同法第52條規定：有下列情形之一的，合同無效(五）違反法律、行政法規定的強制性規定。公司法第142條第1款規定的分析 學理上將法律規范分為： 任意性規范（倡導性

2、規范）-允許當事人依意思自治原則協商決定。多涉及當事人個人利益的事項。 強制性規范（禁止性規范）-在法律條文中一般用“禁止”、“不得”、“必須”、“應當”。多涉及公共利益、社會秩序、市場秩序、市場交易安全及直接關系第三人利益的事項。 該條的立法目的：公司發起人在公司成立初期對公司的穩定發展有著重要的作用， 因而讓公司發起人承擔更多的責任和義務，以保障公司及與公司有利害關系的當事人的利益。-維護交易的安全和市場秩序的穩定 該條中出現了“不得”詞語 綜上，公司法第142條第1款屬于法律強制性規定。現實中的兩種情形 當事人在股權轉讓協議中約定，甲公司在丙公司成立一年內某個時間點將其股權轉讓給乙公司并

3、辦理過戶登記手續。-可能會導致合同無效 當事人在丙公司成立一年內簽訂股權轉讓協議，而約定的辦理過戶登記手續在法律禁止的期限之外-應認定是合法有效對第二種情形的分析 不違反該條的立法目的不違反該條的立法目的 當事人在法律禁止股份轉讓的期限內簽訂股份轉讓協議，但并未約定在該期限內進行股份轉讓的登記，而是約定在法律禁止的期限之外辦理過戶登記手續，這在法律禁止股份轉讓的期限內并沒有發生股權轉讓的法律效果，更不影響轉讓方對外承擔責任。 符合股份自由轉讓的原則符合股份自由轉讓的原則 公司法禁止股份有限公司發起人的股份在一定期限內進行轉讓，但只要期限屆滿，股份轉讓便是自由的。發起人將自己的股權轉讓給誰、以何

4、種方式轉讓完全由自己決定，并且，這種決定可以在法律禁止股份轉讓的期間屆滿后作出，也可以在法律禁止股份轉讓的期間內作出。總 結 股權轉讓協議盡管是在法律禁止股權轉讓的期限內簽訂，但約定的辦理過戶登記手續卻在法律禁止的期限之外，是發起人對其股權在未來期限內進行依法轉讓的預先設置，并不構成對公司法第142條第1款的違反。 通俗的講，當事人在法律規定的禁止轉讓期內達成股權轉讓的合意，并約定在禁止轉讓期屆滿后進行實際轉讓，不違反公司法的禁止性規定，應認定有效。案例案情 2004年6月17日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購買貨物總價1000萬元。甲公司預付貨款980萬元，如乙公司不能

5、按時交貨，應當全額退款，如不能退款，則以其擁有的丙公司600萬股股權抵償。 甲公司按約支付了預付款，乙公司未能交貨，也無力退款。10月30日，乙股東會決議同意按協議將其擁有的丙公司600萬股抵償甲公司上述欠款，并與甲公司簽訂了股權抵債協議。該協議約定，雙方于12月27日起辦理股權交割過戶的正式手續，在此之前交由甲公司對該股份進行托管等。 丙公司系股份有限公司，成立于2001年12月26日，乙公司是其發起人之一。 后乙公司根據老公司法第147條：發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓。 認為其與甲公司簽訂的股權抵債協議無效，并拒絕辦理股權過戶手續。法院判決 法院（中級）的意見：

6、雖然甲乙公司股權抵債協議簽訂的時間是在法律規定的禁止轉讓期內，但協議同時約定雙方于2004年12月27日起，即丙公司成立滿3年之后，才開始辦理股權交割過戶的正式手續。也就是說在法律規定的禁止轉讓期內只有當事人關于股權轉讓的合意，并沒有股份轉讓的實際行為。 公司法第147條規定的“不得轉讓”方法條字面解釋、立法目的解釋、可操作性和立法趨勢來看，其禁止的都只是股份轉讓的實際行為，而并不是股份轉讓的合意。 從字面上看，“不得轉讓”中的“轉讓”是一個行為動詞，所指向的是實際轉讓行為。 從普通動產來說，轉讓行為是“交付”；從普通不動產來說，轉讓行為是辦理相關“登記”。 從本案涉及的股份有限公司股份來說，轉讓行為是“股東背書或者法律、行政法規規定的其他方式，并且由公司將受讓人記載于股東名冊”。所以當事人僅達成股份轉讓的合意而沒有背書、變更股東名冊等實際轉讓行為，并不構成公司法第147條禁止的對象。 從債權行為和物權行為區分理論和物權行為獨立性理論來分析，公司法禁止性規定的對象只是直接導致股份所有權轉移的物權行為；而約定對股份進行轉讓的債權行為只產生請求權發生的債權效力，并不在該禁止性規定范圍內。 從立法目的看，公司法規定發起人股份3年內（老公司法）不得轉讓，主要是為了加強發起人的責任，避免發起