1、建立規范的工程保證提醒保制度勢在必行一、工程保證擔保制度概述擔保是與債權債務、合同契約有親密聯系的，在各國法律均有規定。經濟合同的擔保，是經濟合同當事人為了保證經濟合同的切實履行，經過協商全都而實行的促使一方履行合同義務，滿意他方權利實現的一種法律手段。我國擔保法規定的擔保有保證、抵押、質押、留置、定金五種方式。保證屬于人的擔保，是指保證人和債權人商定，當債務人不履行債務時，保證人就照商定履行債務或擔當責任的行為。工程擔保作用是充分利用信用手段，加強建設市場主體之間的責任關系，有效地保障工程建設的順當完成。很多國家都在建設法律中對于平程擔保制度作了特地規定，很多國際組織和很多國家的行業組織在標

2、準合同條件中也包含有工程擔保的相關條款。在建設工程合同擔保中，國際上一般采納工程保證擔保的形式。它涉及幾方的契約關系，擔當保證的一方為保證人(Surety)，或稱擔保人，主要是一些從事擔保業務的銀行、擔保公司、保險公司、金融機構、商業團體等;接收保證的一方稱為權利人(Oblige)，或收益人、債權人;對于權利人具有某種義務的一方為被保證人(principal)，或稱義務人、債務人。在合同中，當事人的一方為了避開因對方緣由而造成損失，往往要求具有合格資信的第三方為對方供應保證，即通過保證人向權利人供應擔保，假如被保證人不能履行其對權利人的承諾和義務以致權利人患病損失，則由保證人代為履約或負責賠償

3、。二、工程保證擔保的主要類型1、承包商供應的保證擔保國際上，要求承包商供應的工程保證擔保的種類，主要有:(1)投標保證。投標保證是保證人保障投標人正值從事投標活動所作出的一種承諾，其有效期通常比投標書的有效期長28天。投標人應在規定的時間內，將投標書連同投標保證一并交業主。開標后，業主應將未中標的投標人的投標保證快速予以歸還。工程簽約后，也應退還中標人的投標保證。投標保證可以是銀行開具的投標保函，也可以是擔保公司出具的擔保保證書，以保證投標人不會中途撤消投標，中標后也將與業主簽約承包工程。此外，投標人也可根據要求直接向招標人繳納投標保證金，但這不屬于保證擔保范疇。(2)履約保證。履約保證是保證

4、人保障承包商履行合同所作出的一種承諾，有效期通常應截止到承包商完成了工程施工和缺陷修復之日。同樣，履約保證可以是銀行供應的履保函，也可以是由擔保公司供應的擔保保證書，供應承包商將正常履行合同義務。如承包商違約，不履行合同義務，開具保函的銀行要根據合同規定的履約保證金額對業主進行賠償，或出具擔保保證書的擔保公司對業主蒙受的損失進行補償。假如是后一種保證形式，擔保公司也可以向該承包商供應資金及技術救濟促使其連續完成合同，也可以接受該工程，并經業主同意查找其他的承包商來完成工程建設，或重新招標由新承包商來完成合同剩余部分。業主只按原合同支付工程款，擔保公司將擔當實際造價與原合同價格之間的差額部分。同

5、樣，在接到中標通知后，中標人也可以根據招標文件的規定直接向業主繳納履約保證金，但這不屬于保證擔保范疇。(3)付款保證。付款保證是保證承包商依照工程進度按時支付工人工資、分包商及設備材料供應商費用的擔保形式。一般狀況下，付款保證附于履約保證之內，也可以通過特地文件進行規定。(4)預付款保證。工程建設中，業主往往預先支付肯定數額工程款以供承包商周轉使用。為了保證承包商將這些款項用于工程建設，防止承包商挪作他用、攜款潛逃或宣布破產，需要保證人為承包商供應同等的預付款保證，或者提交預付款銀行保函。(5)分包保證。當存在總包分包關系時，總承包商要為各分包商的工作擔當完全責任。總承包商為了愛護自己的利益不

6、受損害，往往要求分包商通過保證人為其供應保證擔保，保障分包商將充分履行自己的義務。(6)差額保證。在設有標底的狀況下，假如中標價格低于標底超出10%時，為保證按此中標價格施工而不至于造成工程質量的降低，業主往往要求承包商通過保證人對標底與中標價之間的差額部分供應擔保。當實行合理低價評標原則時，更能發揮差額保證的重要作用。(7)其他保證。如要求承包商供應修理保證或質量保證、完工保證、免稅進口材料設備保證、機具使用保證等等。2、業主供應的保證擔保國際上，要求業主供應工程保證擔保主要是業主支付保證。它是指業主通過保證人為其供應擔保，保證業主將根據合同規定的支付條件，如期將工程款支付給承包商。假如業主

7、不按期支付工程款，將由保證 人代向承包商履行支付責任。業主支付保證的實施，為解決業主拖欠工程款問題找到了一條勝利的途徑。3、反擔保通常狀況下，保證擔保所擔保的金額較多，而收取的保證費較少，對于保證人擔當的風險就相當大。保證人為了防止向權利人賠付后，又不能從被保證人那里獲得補償，因而一般要求被保證人供應反擔保，作為保證人出具保證擔保的前提條件。一旦消失代為賠付的狀況，保證人可以通過反擔保迫償因供應提保而導致的經濟損失。反擔保也可以采納保證、抵押、質押、留置、定金其中任何一種形式。三、我國現在普遍的擔保做法我國現行的建設法規和工程合同中，并未引人工程保證擔保體制，實踐中也幾乎沒有工程保證擔保要求。

8、相應地，銀行、擔保公司等機構也沒有開展保證擔保的業務。國內普遍的擔保形式是直接交納保證金，即由投標人向業主交納投標保證金，中標人交納履約保證金。這種做法都是承包商以現金形式直接向業主供應信用保障，并未涉及第三方保證人出具信用擔保，因而不屬于保證擔保，也不應視為抵押、質押擔保或定金擔保，而應歸于押金性質的擔保，是我國(擔保法)規定以外的一種擔保形式。投標人或承包商正常履約后，業主應如期歸還這筆保證金;若投標人或承包商違約，業主將沒收這筆保證金。直接采納押金形式的擔保，有著操作手續簡便的優點，但也有明顯的缺點。(1)凍結了承包商的周轉資金。對于投標保證金，一般數額較小，押置時間也較短，這方面的缺點

9、并不明顯。但對于履約保證金，一般為中標合同價的20%左右，有些高達30%，這方面的缺點就明顯了。就單一工程來講，當中標工程較大時，工期也較其長，則所需保證金數額就高，押置時間也長。如5000萬元的工程，需要1000萬元的保證金先交給業主，較長時間內不能流通。若年總產值在1億左右的承包企業，那么長期就有2000萬元左右的資金被凍結，這對施工企業的負擔是相當沉重的。(2)不能有效解決承包商的信譽問題及工程轉包問題。從表面上看，直接交納保證金能較好地約束承包商履行合同，有利于保證工程質量和工程建設的順當進行。但實際上，由于我國施工企業過多，競爭激烈，施工企業正常利潤偏低，再加上現在的高額保證金及巨額

10、墊資，勢必導致施工企業資金周轉困難，不但加大了企業成本，有時甚至導致施工企業無法正常運營。這就促成了有些承包商干脆"只包不做"，有些難正常運營的承包商，也因高額保證金押在業主手中，為削減損失，就不得不依靠各種不正值的、合同外的行為來履行合同，最終受害的仍是工程、是國家。(3)促進了業主的不規范行為。當前，建筑市場生產力量遠大于生產需求，施工企業間競爭非常激烈。為了能承攬工程，承包商不得不作出很多讓步，答應業主各種苛刻的要求。不少業主也就以工程為誘餌，要求高額保證金，巨額墊資為投標、中標的基本條件。這些工程，有些盡管是投資的數億元甚至數十億元的工程，即使到了完工之時，業主也僅

11、支出很少的費用，最終留下了元窮的工程拖欠款?？傊鲜鰡栴}的存在阻礙了建筑業的健康進展，與其原動身點相背離。四、建筑業的進展需要規范的工程保證擔保制度市場經濟就是信用經濟。我們要規范工程建筑管理，適應WTO的要求，除了需要健全完善的法律體系外，還急需一套行之有效的規范的信用管理機制。借鑒國際科學做法，勝利建立和推廣工程保證擔保制度，應成為規范建設市場管理、強化守信經營的一種抱負選擇。(1)建立工程保證擔保機制，就是要推行信用機制，使建設市場的主體守約受益，失約受罰。當前，非法轉包、資質掛靠、偷工減料、租制濫造、弄虛作假、拖延工期、延付工人工資、拖欠供應商貨款，躲避保修期責任等現象發生在承包商身

12、上是屢見不鮮。我國已加入在WTO，就更需強調企業信用。誠懇守信者，社會信譽好，只需支付較低費率的保證費，但保機構也情愿為其擔保，而不必要凍結大筆資金，也簡單獲得更多的工程項目。不守信者，其社會信譽差，即使支付較高費率的保證費，擔保機構也不情愿為其擔保，因而也難以獲得工程項目，就將漸漸遭到淘汰。(2)建立工程保證擔保機制，有利于實現合同方的相互公平?，F行的各種保證金，僅對承包商提出了履約要求，而對業主的違約行為，僅給予了承包商索l賠以至停工的權利，而沒有更有效的制約手段。在工程實踐中，業主的壓價、回扣、墊資、拖欠工程款等各種違規行為比比皆是。承包商的索賠幾乎是"前無古人"，停

13、工往往又因投資體制等種種緣由，其結果往往是業主拖得起，反而承包商被拖垮。這就加劇了業主的不規范行為，更加背離了誠 實守信的原則。也正因如此，違約在先的業主對承包商的偷工減料、粗制濫造等行為也不敢大膽的管，又進一步加重了建筑業的信用危機。建立工程保證體系，可要求業主必需提交開戶銀行的支付保證，而不是一紙空文的在帳建設資金證明，在肯定的程度上，可解決工程款拖欠問題，同時又可將那些無資金、無信譽的業主因得不到支付保證擔保而不能從事工程建設，從而凈化了建設市場。從總體來看，建立工程保證擔保體系，對市場主體加強了社會監督，促進了建設市場的良性進展，這些方面的作用是采納保證金形式所不具有的。這在我國目前建

14、設市場機制不成熟，市場主體合同意識薄弱，信用觀念淡漠的狀況下，更具樂觀意義。五、建立實施規范的工程保證擔保制度的設想建立實施工程保證擔保制度，需要多行業、多部門的通力協作，也需要健全的管理體系，不行能一下子就在銀行、擔保公司、保險公司、多融機構、商業團體等機構中廣泛推行。所以，建立實施該制度，應以首推承包商的履約保證和業主的支付保證為龍頭，策動其他種類保證的全面實施。首先，應確定銀行保函的合法性，將銀行保函形式的保證擔保寫入相應的法律文件中。銀行把握著其開戶企業的資金信息，能夠合理地確定是否出具承包商履約保函或業主支付保函等。當前，應鼓舞銀行開具保函，為其開戶企業合理供應擔保，還應明確在同等條件下，保函擔保優于保證金擔保形式，為推廣實施保證擔保制度鋪路。其次，樂觀培育工程保證擔保公司，培育工程擔保專業人員。這是實現工程保證提保的必要階段。擔保公司，可以先在同行業中培育。要求能供應保證擔保的公司應是資金與技術裝備實力強，且取得相應的擔保資質的承包企業。一般，同行業企業