1、論我國上市公司治理問題摘要現代公司是現代文明在社會經濟微觀層次的集中體現，是現代市場經濟的細胞，是資本市場的基石。良好的公司治理是現代公司文化在治權方面的客觀要求，而目前中國的上市公司治理仍存在不少問題，本文運用公司治理的基本理論和原則，通過一定的歸納分析了中國上市公司存在的主要問題，并在學習、借鑒成熟市場經濟國家公司治理經驗與教訓的基礎上，提出了改善和提升公司治理水平的辦法和途徑。 本文認為，公司的存在是為了給各公司的參與者提供利益(或減少交易費用，提高效率)的；公司治理是在維持公司所有參與者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股東利益最大化，是為公司的參與者獲取各自利益而進行的一系列法律法規

2、、財務和制度安排，并為保障利益的平衡，而進行權力制衡的安排；公司主要依靠兩種基本關系維持運轉，即股東與董事會的信任托管關系，董事會與經理班子的委托代理關系。信任托管關系容易產生公司治理頑癥之一大股東侵占小股東的利益，委托代理關系容易產生公司治理另一頑癥內部人控制現象。本文還分析了中國上市公司治理的十大問題，設計了為改善和提升公司治理水平公司治理權的制衡機制、激勵機制、決策機制、強制信息披露制度及公司治理的考評體系；提出了發揮資本市場對上市公司治理的作用建議。一、 現代公司及公司治理概述 （一）現代公司的精神實質 一般地，公司是指隨著商品經濟和社會化大生產的發展而形成的一種典型的企業財產制度，是

3、依據法律法規和公司章程等，通過發行股票把分散的資金集中起來的企業組織形式，是依法享有獨立的民事權利、承擔民事義務、負有民事責任、獨立經營的法人。但要把握現代公司的精神，還需進一步分析其實質。 1、公司是由市場經濟關系鏈條構成的多角化經濟組織。這樣的鏈條大體包括股東與董事會的信任委托關系、董事會與經理的委托代理關系、經理與員工的聘用關系、債權人與公司的信用關系、公司與監管者（證券、工商、稅務等）的依法誠信關系。任何關系鏈條的嚴重斷裂都可能影響公司這樣的組織。 2、公司是各類生產要素的聚合體。公司聚合了生產經營所需的物質資源、技術資源、人力資源、信息資源和資金等，是社會各類資源進行有效配置的微觀和

4、基礎組織。 3、公司是多種利益主體交織和平衡的結合體。公司股東（資本）、經營管理人員（企業家）、員工（人力資本）、債權人，供應商、消費者、社區，稅務等主體的利益都以相應公司為依托，各參與者根據自身所提供的資源和承擔的風險獲取在公司中應得的收益，并通過市場機制的作用逐步形成均衡。公司已不僅僅是股東的公司，而是參與各方利益平衡的結合體。 4、公司是市場契約的聯合體。各類經濟主體的活動、各種經濟利益關系、各種經濟關系鏈條的銜接、各投資人的權利與義務等都是靠數量眾多、各式各樣的契約維系的，公司是非人力資本、人力資本等締結的合約，公司體現的是現代市場經濟的法治精神。 5、現代公司出現了產權制度和治權制度

5、的兩次分離，即：第一，公司出資人擁有的股權和法人所有權的分離，公司的終極所有者不能干預法人對其財產所有權的行使；第二，抽象的公司法人所有權與具體的經理人經營權分離。正是在兩次兩權分離的基礎上，才引發了保護中小股東權益和制約內部人控制的公司治理問題（劉紀鵬）。 6、上市公司已成為資本市場的基石。交易所交易的主要是規范公司的股權、公司債券及其金融衍生品等，上市公司的業績直接影響著資本市場走勢。 因此，現代公司是現代市場經濟的細胞，是資本市場的基石。公司的存在是為了減少費用，給公司所有的參與者提供利益?，F代公司的本質體現了社會化大生產和市場經濟的深刻內涵,是現代文明在社會經濟微觀層次的集中體現。 （

6、二）公司治理 公司治理是依據英文Corporate Governance 翻譯過來的概念，對其有多種理解，并且是一個變化發展的概念。美國經濟學家威廉姆森對其定義為：公司治理就是限制針對事后產生的準租金分配的種種約束方式的總和，包括：所有權的配置、企業的資本結構、對管理者的激勵機制、公司接管、董事會制度、來自機構投資者的壓力、產品市場的競爭、勞動力市場的競爭、組織結構等等；經濟學家吳敬璉、錢穎一認為，公司治理是指為治理企業在股東、董事會、執行管理部門之間形成的一定關系，其要旨在于明確劃分股東、董事會、經理人員各自的權利、責任和利益，形成三者的制衡關系；經濟學家張維迎在論述公司治理結構時說：公司治

7、理結構，狹義地講是指有關公司董事會的功能、結構、股東的權利等方面的制度安排；廣義地講是指有關公司控制權和剩余索取權分配的一整套法律、文化和制度性安排。中國證監會的童道馳先生認為，狹義的公司治理主要是指公司的股東、董事及經理層之間的關系，廣義的公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應商、債權人和社會公眾等）之間的關系，及有關法律、法規和上市規則等。 經濟學家等已給出了公司治理概念的基本涵義。筆者認為，要深入研究這一概念，還應在上述框架下結合現代公司在新經濟環境下特點，把握其本質。 1、公司治理應該是一個廣義的概念，僅僅強調股東利益最大化，而忽視公司所有參與者利益的平衡，將不可能取得治理的圓滿成

8、功。公司治理是在維持公司所有參與者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股東利益最大化。 2、公司的存在是為了給各公司的參與者提供利益(或減少交易費用，提高效率)的，公司治理就是為公司的參與者獲取各自利益而進行的一系列法律法規、財務和制度安排，并為保障利益的平衡，而進行權力制衡的安排。 3、把握公司治理的概念不應忽視人力資本、資本市場、債權人等因素對公司治理的影響。在人力資本唱主角的高科技產業，公司的股東、董事會、經理層如何運作，此時公司職工尤其是在高度專業化人力資本投資的公司職工也應是公司的股東，他們同樣應該是剩余索取者并成為剩余風險的承擔者；當公司正常運行時，股東是剩余索取者，承擔著邊際上的風

9、險，因而最有積極性作出最好的決策，而其他參與者的收入是合同規定的，在邊際上不受公司經營業績的影響，因而缺乏適當的激勵；當公司處于破產狀態時，公司的控制權由股東轉給債權人，此時股東的收益已固定為零，在邊際上已不承擔風險，也缺乏適當的激勵，而債權人(和優先股股東)成為實際上的剩余索取者，要為新的決策承擔風險，因而也最有積極性作出好的決策(張維迎)。實際上債務逾期下債權人申請公司破產，債權人將掌管公司，其典型案例有上市公司中績差公司的重組、破產中的和解整頓；至于公司治理與資本的關系，我將在下文中詳細闡述。二、公司治理的基本理論原則 1、公司治理問題產生的背景和原因 公司治理問題的產生有其邏輯的必然和

10、深刻的經濟背景。前文論及現代公司出現的產權制度和治權制度兩次分離，即公司出資人擁有的股權和法人所有權的分離，抽象的公司法人所有權與具體的經理人經營權分離是公司治理問題產生的最主要原因。一般地，公司主要依靠兩種基本關系維持運轉，即股東與董事會的信任托管關系，董事會與經理班子的委托代理關系。信任托管關系容易產生公司治理頑癥之一大股東侵占小股東的利益；委托代理關系容易產生公司治理另一頑癥內部人控制現象（由于信息的不對稱和缺乏對經營者的監督，經營者利用代理的控制權侵占股東利益的現象）。正是基于這一內在的邏輯和公司面臨的問題，公司治理越來越受到世界各國的重視，形成了一個公司治理運動的浪潮。美國著名經濟學

11、家米恩斯在上世紀30年代就觀察到了經營權與所有權分離的問題，即雇傭的高層經營人員有可能存在侵犯所有者利益的動機和行為，管理層會將公司成本開銷做大，使管理層日常支配權擴大，利潤卻下降，為改善公司治理，美國提倡機構投資者參與公司治理，推出了獨立董事制度。在英國的80年代，由于不少著名的公司相繼倒閉，從而引發了英國對公司治理問題的討論，產生了一系列的公司治理委員會和治理準則。國際經濟、金融組織積極推動公司治理，經濟合作與發展組織（OECD）制訂了公司治理準則，國際證監會組織也成立了新興市場委員會并起草了新興市場國家公司治理行為的報告。在中國，上市公司的治理問題也越來越引起各界的重視。目前，已在這方面

12、出現了多起案例，如“蘭州黃河”等出現了典型、嚴重的內部人控制事件，“猴王股份”、“三九股份”、“大慶聯誼”等出現了大股東大量占用上市公司資金，從而侵占中小股東利益的問題。對此類事件和問題，中國證監會也多次強調健全公司治理結構，改善公司治理，并和國家經貿委聯合頒布了上市公司治理準則。 作為微觀經濟組織和資本市場的基石，公司治理得到市場化國家的普遍重視，正如世界銀行行長沃爾芬森（James D. Wolfenson）所說，“對世界經濟而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要”。沒有完善的公司治理就沒有有效的資本市場，資本市場的資源配置和價格發現功能便無法發揮作用。綜觀成熟市場國家的企業融資（主

13、要看資本市場的投資和商業銀行信貸的對象），良好的公司治理不僅是企業融資、吸引國際國內資本所必需的，而且可以提升公司價值，投資人不會把資本或資金投向一個公司治理混亂而達不到利益最大化的企業。80%的投資者認為，對于治理結構好的企業，他們愿意出更高的價錢。比如對英國的公司，同樣的股票，盈利和其他財務狀況基本相同，但治理結構好的公司，投資者愿意以高出18%的價格購買其股票，對于意大利公司來說，治理結構好的公司股票的溢價是22%，而印度尼西亞的公司是27%（童道弛）。因此，從拓寬投融資渠道，提升公司價值等原因而言，改善公司治理有著深刻的經濟背景和原因。 2、公司治理的基本原則 公司治理的實際上是一種涉

14、及股東、管理者和其他利益相關者之間關系的制度安排，不同的環境和模式下公司治理的標準和原則不可能“千人一面”，但畢竟具有趨同性，還是可以抽象出一些共同的原則。公司治理的原則在國際最有代表的就是經濟合作與發展組織（OECD）于1999年推出的“OECD公司治理原則”。該準則包括五個部分：第一，公司治理的框架應保護股東權利；第二，應平等對待所有股東，包括中小股東和外國股東，如果股東的權利受到傷害，他們應有機會得到有效補償；第三，應確認公司利益相關者的合法權利，鼓勵公司與他們開展積極的合作；第四，應確保及時、準確地披露所有與公司有關的實質性事項的信息，包括財務狀況、經營狀況、所有權結構、以及公司治理的

15、狀況；第五，董事會應確保對公司的戰略指導，對管理層的有效控制，董事會對公司和股東負責。中國的公司治理起步較晚，且有著明顯的“傳統計劃經濟”和“東方文化”的烙印，其治理難度較大，并注定了要從中國的國情出發。2002年初，國家經貿委和中國證監會聯合頒布了上市公司治理準則，該準則從中國的國情出發，參照“OECD公司治理原則”，闡明了我國上市公司治理的基本原則、投資者權利保護的實現方式，指出了上市公司董事、監事、經理等高級管理人員所應當遵循的基本的行為準則和職業道德等內容。在OECD公司治理原則五項基本內容的基礎上增加了以下內容：規范控股股東行為和關聯交易；強調上市公司的獨立于控股股東（人員、資產、財

16、務分開，業務、機構獨立）；要求董事會設立戰略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員，并明確了各自的職責和運作方式；建立公正透明的董事、監事和經理人員的績效評價標準和程序等。 3、公司治理體系。公司治理體系包括治理機制、治理的主體與客體、治理的形式、治理的界限。 公司治理機制主要包含以降低代理成本和代理風險為目的的內部制衡制度、以保障股東利益最大化為目的的激勵和決策制度、以維護公司參與各方權益為目的監督和督導制度。這種機制實際上是由一系列的制度和合約來運轉的。 公司治理的主體和客體即誰要求治理和治理誰。依前文所述，公司治理的主體就不能局限于股東，而應該包括股東、債權人、員工、顧客、政府、社區等在內的

17、公司利益參與者。公司治理的客體應該是經營者和董事會，對經營者的治理主要來自董事會，關鍵看公司的經營管理和業績，對董事會的治理主要來自股東及其利益相關者，關鍵看公司的重大戰略決策是否恰當，股東的投資回報率、公司參與人利益的保障程度。公司治理的主體與客體及其關系可用下圖表示。 基于對公司治理的客體與主體的分析，公司治理過程按照公司治理權力是否來自公司出資者所有權與公司法直接賦予，可分為公司內部治理和外部治理。公司內部治理是按照公司法所確定的法人治理結構對公司進行的治理。在公司內部治理結構中，股東大會擁有最終控制權，董事會擁有實際控制權，經理擁有經營權，監事會擁有監督權，這四種權力相互制約，構成公司

18、內部治理權。公司股東外的參與人，其對公司的利益必能有要求，這些利益相關者對公司利益的要求構成公司的外部治理，當內部治理無效，外部治理會發揮極大作用，甚至否定原有的內部治理，從而實現新的治理平衡。公司治理的形式如下： 4、公司治理的模式 經濟合作與發展組織(OECD)將公司治理的模式大體分為三大類：英美模式、德日模式、家族模式。各類治理模式均有其賴以生存的政治法律制度、文化傳統，有各自的優點和不完備的地方。 （1）以美、英為代表的“外部人”模式。其特點是：上市公司的股份分散和經理人持股較小，企業運作透明，有較健全的法規體系和有力的執法體系，公司治理可通過對經理人的激勵和有效監督實現股東利益最大化

19、，可通過資本市場的機構投資者和并購機制的啟動，保持治理的外在壓力。美英式的公司治理有五道防線：第一、董事會制度，董事會在公司治理結構中居于特殊的地位，董事會的存在及其活動使股東和公司之間架起了一座橋梁。一方面，董事會受股東信托管理公司資產，決定公司法人事項，聘用和監督經理層；另一方面，董事會是企業經營的最高決策機構，但又不管理公司日常經營活動。這樣的制度安排，既保證了股東的最終控制權，使公司經營目標集中于創造價值和股權權益，也杜絕了股東對公司經營的直接干預和無序影響，使公司管理層得以放手經營管理。第二、經理報酬制度，把經理的個人利益與股東的利益（公司價值）掛起鉤來，讓經理在追求個人利益時，為公

20、司和股東創造財富，并通過股票期權等制度讓經理人兼顧公司的短期和長期利益。第三、股東大會制度，即股東在大會上行使表決權，更換或改選不合適的董事或董事會，始終保持對董事會、經理班子的壓力。第四、資本市場的購并和接管機制，當公司出現治理問題時，小股東會“用腳投票”，公司價值可能會被低估，此時，投資銀行家和機構投資者可能會啟動資本市場的購并和接管機制，糾正市場的無效率，并從中獲取利潤。其主要做法是，收購公司并對公司實施有效治理，從而提升公司價值。第五、輿論與監管機構的監督機制，即嚴格的監管制度和強大的輿論監督、強制性的信息披露，公司是在“陽光下進行有規則的游戲”。英美治理模式的弊端主要有：股權分散，弱

21、化了股東對公司的監控，容易導致經營者的短期行為；銀行在公司治理中的作用小。 （2）以德國、日本為代表的“內部人”模式。其特點是主銀行制、法人相互持股、集體決策以及高級管理人員的終身雇用等。其弊端是導致了證券市場的疲軟和大企業的過度擴張，利益相關者的沖突加劇等。 （3）以東南亞地區為代表的“家族企業”模式。其特點是公司的股權“一股獨大”，社會化、公開化程度低，經理人員容易通過串通大股東控制公司的重要決策，決策機制不健全，從而出現對“內部人控制”的失控。在東南亞的大部分國家（地區），公司股權集中在家族手中，控制型家族普遍參與公司的經營管理和投資決策，形成家族控制股東“侵占”中小股東利益的現象，這是

22、這一地區公司治理的核心問題。家族操控的企業總數中，韓國占48.2%，臺灣占61.6%，馬來西亞占67.2%。在菲律賓和印尼，最大家族控制了上市公司總市值的1/6。各國最大的十個家族起碼分別控制了本國市價總值的一半。近年來，由于經濟日益全球化，機構投資者對公司治理參與越來越廣泛及亞洲金融危機的啟示，不同模式的公司治理呈現趨同的趨勢，即朝著美英模式加上德日模式的一些長處方向發展，且公司治理問題越來越被司法界、新聞界關注。 5、公司治理與市場及其監管。有效的公司治理離不開市場的功能。現代公司治理的機制的作用發揮，無不與市場相關,如公司代理人（經理）制度離不開公司經理市場的發展,公司業務發展離不開產品

23、和勞務市場、技術市場以及金融市場,公司股權制約的有效離不開股票市場或資本市場。“接管市場”也被認為是西方公司治理最有效的和簡單的手段。在這個意義上講,公司治理的建設過程是市場經濟發育和發展的過程，市場的成熟將進一步推動公司治理的改善。 現代公司治理的良好形式與現代證券市場的監管理念也是高度統一的。就上市公司而言，與公司治理關系最為密切的是上市公司股權交易的股票市場,市場的有效客觀要求做到公開、公正和公平。監管部門的存在及其監管行為旨在維持市場的“三公”,監管的核心是要求實施強制性信息披露，使公司在“陽光下作業”,從而既有利對投資者特別是中小投資者利益的保護,也有利于公司經理人保持經營行為的理性

24、。此外，監管部門還要求所有參與股票執業的中介機構保持對公司治理的監督指導,共同維護市場的“三公”,保護所有投資者,特別是中小投資者的利益，要求公司真實、準確、完整、及時和公平地披露信息，在關聯交易的決策上遵循關聯方回避的原則,建立外部董事和獨立董事的制度。這些監管措施與公司治理的內在要求是一致的。監管的另一著力點是市場。監管通過市場機制的作用，傳導給公司，公司必須作出適應性調整，從而也要求公司治理作出改善。 6、公司治理與信息披露制度。準確、及時、規范披露公司的實質性信息，已成為了公司治理的一個基本原則。實質性信息指的是如果遺漏或謊報這些信息，將影響信息使用者的經濟決策的信息，這主要包括公司的

25、財務狀況及經營成果；公司目標；主要的股份所有權和投票權；董事和主要執行官員以及他們的報酬等。一個強有力的信息披露制度既是對公司進行監督的基本保障，也是市場發揮并購和接管機制作用的前提。成熟市場經濟國家的經驗表明，信息披露也是影響公司行為和保護投資者利益的有力工具。強有力的披露制度有助于股東和潛在投資者需要得到定期的、可靠的、可比的、足夠詳細的信息，從而使他們能對經理層是否稱職作出評價、對公司治理是否有效作出判斷、對股票的價值進行評估。信息短缺且條理不清會影響市場、公司的運作能力。 7、公司治理的新發展。公司治理是不斷發展、改進的，尤其是公司治理實踐中提出的新問題推動了公司治理的新發展。其中最為

26、典型的事例是東南亞的金融危機和美國公司丑聞對公司治理的推動。在美英等成熟市場經濟國家，公司治理出現了一些新的變化，產生了一些新的法案、原則和著名的判例，這主要有：公司責任法案、股東代表訴訟、集團訴訟、從屬求償原則、公司法人人格否認原則等。 （1）公司責任法案。美國總統布什于2002年8月4號簽署了公司責任法案，該法案的內容分兩方面：一方面加重了對公司管理層違規行為的懲罰；另一方面則加強了對會計行業的監督。具體來說，美國證券交易委員會（SEC）要求公司首席執行官或財務官必須簽字對財務信息的準確性負責。如果出現違規行為，首席執行官門將面臨10到20年的刑期和100萬到500萬美元的罰款。按照該法案

27、，銷毀聯邦調查所需的文件將被判刑20年，訴訟欺詐投資者案件的期限也被延長。會計立法的核心是，SEC設立由五名成員組成的獨立董事會來監督會計行業，結束了美國會計行業"自我監管"的歷史。立法還禁止會計公司為客戶提供咨詢或其他非審計服務。（2）股東代表訴訟（派生訴訟）。是指當公司權利受到損害，而應該代表公司行使訴權的公司機關拒絕或怠于行使訴訟權利時，公司股東可以代表公司進行訴訟的法律制度。該制度是彌補公司治理結構缺陷及其他救濟方法不足的必要手段。 （3）集團訴訟。是指公司不適當的行為使公司某類性質的股東遭受損害，其中一個或幾個股東代表同類受害股東提起訴訟，如果該訴訟成功，則原告可

28、以獲得某一不適行為已被證實的宣告，每個遭受損害的當事人可以在無須進一步證明不適行為存在的情況下提出對損害賠償的請求。 （4）從屬求償原則。是指在一定條件下應將母公司作為債權人對股份公司債權主張的求償予以推遲（稱為“次級債權”）的原則。其前置條件是，母公司完全控制了子公司，母公司對子公司有欺詐或不當等不公平的行為，母公司的行為損害了子公司債權人的行為。其具體表現為：股份公司在人員、資產、財務、業務、機構缺乏獨立性，母公司侵犯股份公司權益。次級債權和從屬求償原則的確立，有利于實現母公司或控股股東與一般股東和債權人在證券市場上關系的平衡和公正。（5）公司法人人格否認原則。（又稱揭開公司面紗原則）是指

29、在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律關系中，基于特定事由（如公司濫用有限責任原則），刺穿公司的“法人”面紗，否定其具有獨立的法人資格，將股東與公司視為同一總體，由股東對公司債權人直接承擔責任，從而達到保護債權人的作用的原則。其典型的情況表現為，大股東通過關聯交易掏空上市公司后，利用有限責任這一保護傘而輕易逃避責任，最終導致上市公司因負債累累而破產，投資者利益嚴重受損。8、公司治理面臨的新問題。盡管公司治理有一套較完善的理論，也有一些基本的原則，但這些還不能解決公司治理中不斷變化的實踐問題，實踐要求公司治理理論有新的發展。如造成東南亞金融危機的組織基礎公司問題還未研究清楚，緊接著美國的

30、公司丑聞又令人吃驚，公司治理在全球范圍內都面臨著一系列嚴峻的課題。90年代，尤其是東南亞金融危機后，美國公司制度及美國公司的治理一度被人為是最能激發人的創造力，最適合新經濟發展的模式。其中的股票期權激勵機制和首席執行官制度則是這一制度的精髓。股票期權制度將經營者、員工利益和公司利益緊密結合起來，為企業吸引激勵優秀人才發揮了很大作用。并在創業初期，節省了創業的勞動成本，因為給予經營者、員工的股票期權在未來一段時間才會兌現，并且在會計上并沒按費用對待，而是從稅后利潤中扣除。但另一方面，期權制也為公司管理層提供了抬高股價的動力。其實這一制度也暗含了這樣一個機制：即使公司倒閉，只要這些熟知公司內部情況

31、的高級管理人員適時兌現手中的期權或股票，他們的利益就獲得保證。據英國金融時報的調查，美國2001年以來破產的25家大企業中，高級管理人員通過出售所持股票共獲得33億美元的收益。其中，環球電信的創始人溫尼克高居榜首，獲5億多美元的收入。雖然公司破產了，但經營管理者的利益在短期內已經得到了實現。這樣，意在把公司管理層的利益和股東利益捆綁在一起的股權認購計劃就失去了它原本的意義。90年代是美國首席執行官制度的巔峰時期。名義上，首席執行官由董事會任命。但事實上，由于股權過于分散，首席執行官對董事會主席的任命有著很大影響。董事會的選舉受首席執行官介紹情況的影響，并且很多情況下，董事會主席由首席執行官兼任

32、。這種情形的后果就是股東大會對經營管理方的控制減弱，甚至無法監督，首席執行官“權傾一時，利霸一方”，公司治理內部結構失衡。美國公司的另一個缺陷是外部監督不力。一是當企業缺乏誠信時，審計師不盡職，沒有專業、真實揭示會計信息的虛假，甚至銷毀會計檔案，妨礙司法有效進行；二是投資銀行分析師們缺乏一個中介機構應保持的獨立判斷的職業道德。有的投資銀行在掩蓋債務上，直接卷入了這場幫助公司誤導投資者的游戲。由上可以看出，美國一系列公司丑聞的發生，已不僅是個別公司的問題，而是美國公司制度的缺陷。這個缺陷簡而言之就是公司治理結構的不平衡和外部監督的不力東南亞的“經濟奇跡”和美國公司的治理神話破滅后，現行的治理模式

33、、期權等激勵制度、信息披露、內部人控制、財務造假、公司的外部監管等受到不同程度的質疑，公司治理面臨眾多難題。三、中國上市公司治理中的主要問題分析中國上市公司的治理問題極其復雜，既有體制、法治問題，又有文化問題。這些問題集合到資本市場，就嚴重影響著資本市場的發育，甚至是資本市場的“定時炸彈”，影響國民經濟運行的基礎。1、國有控股公司出資人不到位，公司治理動力不足。股東是公司治理一切機制的基礎，在國有股占控制地位的上市公司中，誰是出資人代表，誰對國有股權最后負責任，誰對股權管理有利益要求，都好象是無關緊要的事。這在資本市場表現為上市公司的責、權、利不分，公司缺泛治理和創新的動力。2、股權結構不合理

34、，存在“一股獨大”現象。股權結構不合理主要表現在兩個方面，一是上市公司中非流通股占比超過50%，流通股的占比不足50%，股權的流動性差，市場作用的發揮受到限制；二是發起人股權占比高，股權不分散，存在“一股獨大”現象，這十分容易導致大股東侵犯公司利益和小股東利益、經理層侵害公司利益和股東利益。有一家在北方的H股公司曾動議增資擴股，但出席股東會的小股東所占比例不多于3%的公司股份，盡管議案備受質疑，但該H股公司大股東利用其絕對控股地位，最終通過增發股份。這種公司治理下的資本市場，一是只能交易流通股，是一種不完全的市場，二是并購和接管機制作用的發揮受到限制，三是中下投資者利益很可能受到侵犯，資本市場

35、既不能正常發育，也不能有效對公司治理施加反作用，反而異化成了公司治理的障礙。3、內部人控制現象嚴重，股東利益受到侵害。內部人控制現象是指在所有權與控制權分離的現代公司中，當股東不能對經理層進行有效控制時，經理層就有可能利用控制權來謀取個人和小集團的利益，損害全體股東的利益。公司治理中處處可見到“內部人”的出現。在中國特定文化背景下和經濟轉軌時期，這種現象表現得更為復雜，即公司經營層既可以作為國有股的代表不理會中小股東的意見，又可以作為內部人不理會國有股這個大股東的意見，從而既可能損害小股東的利益，又可能損害國家的利益。其典型案例有“蘭州黃河”、“ST猴王”等，其特征有：轉移公司資產、信息披露不

36、規范、公司經營短期行為、工資及福利等過多侵占利潤、過分的在職消費、不分或少分紅,給證券市場造成極壞影響。如在內部人控制現象嚴重、資本市場不健全的情況下再推行經營人員股票期權制，必然會導致會計造假、操縱市場的丑聞，進而加劇資本市場的動蕩。4、控股股東與上市公司沒有完全分開，上市公司缺乏獨立性。國有上市公司大多數由改制而來，公司的主營業務與國有母公司有著千絲萬縷的聯系，部分上市公司資產或業務僅僅是母公司資產的一部分或業務環節中的一部分，上市公司的決策很大程度上取決于國有股股東的意志，而國有股股東追求的是其自身利益的最大化，不是全體股東利益的最大化，這就不可避免地會出現通過操縱股東會、董事會、實施關

37、聯交易等途徑來侵害上市公司的利益，進而“掏空”上市公司。其典型案例是“猴王集團”宣告破產時占用“猴王股份”9.3億元資金，“猴王股份”產生巨大損失；東北某地28家上市公司中，母公司占用其資金便達324億元人民幣。5、對經理層缺乏規范的激勵和約束機制，公司治理效率低。公司經理是公司最活躍、掌握了大量信息、對公司經營有重大影響而又最難監控的人。目前國有上市公司經理報酬普遍較低，對經理既沒有規范的激勵機制，又沒有嚴格的約束及考核機制，這樣公司治理沒有經理層的努力就失去了活力，甚至由于經理層的“尋租”行為，出現治理混亂，從而侵害公司股東利益。6、董事會運作不規范，缺乏健全的內設專門機構，公司治理不力。

38、董事會缺乏嚴格的議事制度，董事會和經理人員等職責分工不明，董事會未設立由獨立董事參加的審計委員會、提名委員會、薪酬委員會，獨立董事和專業人員的作用發揮不夠。有的公司董事會形同虛設，運作不力，無法監督、考核經理層。有的公司的獨立董事是“名人”，無暇顧及公司事務或根本就不董公司治理，成了“花瓶”，無法發揮獨立董事的應有作用。 7、上市公司高管人員誠信意識差，一定程度上存在虛假信息及信息披露的不規范現象。如有已查實造假上市的紅光實業、麥科特、大慶聯誼、通海高科等事件，有已上市而為維護二級市場形象或增發進行財務造假的銀廣廈、藍田股份公司等，這些案例都說明了中國上市公司治理問題的嚴重性。改進的公眾公司治

39、理是要以強制性信息披露作為重要保證的，是以高管人員誠信意識作為重要基礎的。8、關聯交易量大且不規范、不公允，是公司治理和證券監管的“大敵”。關聯交易的危害主要在于以大股東為主的關聯方通過其控制地位在關聯交易中以不平等方式損害上市公司及中小股東的利益,以及為了短期的利益而影響了公司的長遠利益。我國上市公司的控股股東、高級管理人員出于特殊目的,利用關聯交易粉飾公司財務狀況和經營成果,想要把利潤作大的時候,可以通過關聯交易把利潤作大；想要轉移利潤的時候,又可以通過關聯交易抽空企業的利潤,甚至抽空凈資產。證券市場惡性事件的發生,少不了公司治理不改進下關聯交易的“管道傳輸”負面作用，從而重創市場信心。部

40、分上市公司的大股東將上市公司視為“提款機”，為維持上市公司的“提款機”的功能，使其有配股的能力，大股東會通過各種方法（注入不等價的資產、利用關聯交易利潤等）給公司創造盈利，目前，國內上市公司中有近80%的公司存在關聯交易。9、公司執行的會計制度和準則與國際化、市場化的標準仍有一定的差距，相關的政策變化快（如關聯交易、非貨幣交易、債務重組等），公司治理的會計信息盡管也符合會計制度，但不客觀反映企業的真實狀況，信息失真（如壞帳準備等的計提），進而既影響投資者的決策，又影響管理者的決策。上市公司執行會計制度和準則是公司管理層向公司股東、社會公眾和監管者提供管理信息的制度保障之一,是公司治理的基礎工作

41、，這一方面的缺陷可能被內部控制人利用，從而導致重大問題的產生。10、改善公司治理的法律法規不夠健全。如對股東訴訟、集團訴訟、財務造假的認定與制裁、期權激勵計劃中的股票回購等沒有相應的法律法規依據，相關利益者對公司治理的利益要求得不到法律的有效保護，公司治理主體對相關利益者或是置之不理，或是無能為力?？傊覈鲜泄镜闹卫韱栴}嚴重，治理手段滯后，影響著證券市場效率和其進一步的發展，進而影響經濟市場化的進程。四、中國上市公司治理機制的設計依據中國現有的法律法規和政策制度，借鑒成熟市場經濟國家公司治理，可對中國上市公司治理的機制作如下設計。（一）公司治理的內部基本架構（治理權的制衡機制）。從內部而

42、言，公司治理的基本架構主要有股東大會、董事會、監事會、經理層等主體以及相互之間的制衡關系。1、股東大會：保持股東對公司財產的最終控制權和剩余價值的索取權，公司的發展規劃、重要投資、股票債券的發行、并購、清算、董事的產生與選舉等由股東大會決定。股東有權對不稱職的董事提起訴訟。2、董事會：董事會是公司治理整個決策的核心，其受托于股東，與經理層建立制衡關系，防止內部人侵犯股東權利。其主要職責是：選拔、監督包括CEO在內的高層經營管理者；制定公司的重大發展戰略；制定對經營者的考核體系和激勵制度，考核高管人員的業績并決定其報酬。董事會應至少有三分之一的獨立董事，并設立專門委員會，如戰略委員會、提名委員會

43、、審計委員會、薪酬與考核委員會等。公司治理的趨勢是強化董事會，發揮獨立董事的作用。獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事應通過各專門委員會履行職責。3、監事會：上市公司監事會應向全體股東負責，對公司財務以及公司董事、經理和其他高級管理人員履行職責的合法合規性進行監督，維護公司及股東的合法權益。監事會的監督記錄以及進行財務或專項檢查的結果應成為對董事、經理和其他高級管理人員績效評價的重要依據。4、C

44、EO及經理層：CEO及經理層受雇于董事會，是董事會授權下的執行機構，負責日常的生產、經營和管理工作。董事會、監事會受股東大會的委托，監督經理層。（二）公司治理的激勵機制。公司治理中的代理成本問題僅僅依靠制衡和監督機制是不可能解決所有問題的，或者說效率是低下的，在這方面激勵機制能取到一個很好的作用。激勵機制是指委托人如何通過一系列的制度安排促使代理人采取適當的行為，最大限度增加委托人的效用。這是公司治理的一個關鍵性安排。激勵的核心是將經理對個人效用最大化追求轉化為對公司利潤最大化的追求，在實現公司利潤最大化的同時，實現經理個人效用的最大化。其主要內容有：（1）報酬激勵，包括固定薪金、獎金、福利、

45、股票和股票期權、退休金計劃等。應根據公司的業務情況確定合理的報酬結構，加大與經營成果掛鉤的報酬的比重。（2）剩余支配權激勵，即對經營者分配事后的剩余，促使經營者最大限度創造利潤。（3）聲譽激勵，對一個高層的職業經理而言，一般非常注重自己職業生涯的聲譽，良好的聲譽是其在市場立足和將來發展的資本，一定的情況下，聲譽激勵比報酬激勵的效用還大。（4）職務晉升的激勵，通過一個能上能下、能進能出的機制，激勵經營人員奮發向上。股票期權制度是一項長期、有效的激勵制度。股票期權指公司給被授予者，即股票期權受權人按約定價格和數量在授權以后的約定時間購買股票的選擇權。如果約定的行權股票市價高于約定價（行權價），股票

46、期權人可以行權，從而獲得價差收入，公司業績攀上升，股價上揚，經營者還可以獲得資本利得。這種激勵制度有利于經營者和股東形成共同的利益和價值趨向，有利于經營者長期為公司服務（“金手銬”）并實現股東利益最大化。但是，這種有效制度的實施是要有條件的，即完善的法律法規體系、健全的資本市場和職業經理市場、良好的公司治理、有效的考評辦法等。中國上市公司已在這方面作了些探索，但遠遠不夠，本文的最后一部分將結合案例進一步分析這一問題。（三）公司治理的決策機制。公司治理的決策機制關注的公司作為一種財產管理制度的效率和風險控制。過份強調制衡可能導致低效率，過度的激勵可能引發經營風險。公司治理的決策是一種層級制的決策

47、，第一層次是股東大會的決策，是最高的權力決策機構；第二層次是董事會的決策，是公司的常設的決策機構；第三層次是經理班子的決策，是一種日常經營活動的執行決策。在這個層級決策系統中，董事會的決策是至關重要的。（四）強制信息披露制度。上市公司的股東和債權人出于對自身資產安全的考慮需要公司提供資產運營狀況方面的信息；政府出于管理整個社會宏觀經濟的考慮，要求公司報告財務狀況和經營成果，其他利益相關者也對公司的信息有要求。強制對上市公司進行持續信息披露是公司治理的基本要求和治理監督的基礎，上市公司應嚴格按照法律、法規和公司章程的規定，真實、準確、完整、及時地披露信息。公司信息披露的主要內容為：發行上市信息披

48、露、定期報告、臨時公告、上市公司章程、公司治理、股東大會會議資料等。 發行時的說明書作為公司董事和管理層進入資本市場的宣言和承諾,是公司上市后持續信息披露的基礎,也是監管部門進行上市后監管的基礎。定期報告和臨時公告披露的信息應以招股說明書內容為基礎。發行人和中介機構在招股說明書做出的承諾和聲明,要在持續經營中切實履行并在持續信息披露中公告,這是上市公司上市后持續監管的重要內容。定期報告主要是財務報告，財務報告要執行統一的會計制度和準則，這是杜絕虛假和嚴重誤導性財務記載的基礎，也是公司治理的前提。規范的財務報告是公司管理層向公司股東、社會公眾和監管者提供管理信息的制度保障之一,這樣的信息既包括對

49、過去經營業績的記錄,目前經營成果、資產負債狀況和現金流量狀況的反映,也包括對未來財務會計信息的描述，公司的年報應該經具有證券從業資格的會計審計。臨時的、重大的問題（如債務、資產重組、并購，關聯交易，擔保事項、涉及訴訟事項等）應及時在臨時公告中披露。一些涉及公司運作的制度（如公司章程，股東會、董事會及其專門委員會、監事會的議事規則等）、關聯交易的決策制度等也應該在公開指定的媒體披露。就公司治理而言，上市公司應按照法律、法規及其他有關規定，持續披露有關信息，至少應包括以下內容：（1）董事會、監事會的人員及構成、變動；（2）董事會、監事會的工作及評價；（3）獨立董事工作情況及評價，包括獨立董事出席董事會的情況、發表獨立意見的情況及對關聯交易、董事及高級管理人員的任免等事項的意見；（4）各專門委員會的組成及