1、公司法2005年7月小沙和同學小劉從 XX大學 服裝設計專業本科畢業，他們很想擁有一家 屬于自己的 有限責任公司，但是當時的公司 法對設立公司的注 冊資本金要求比較高，開 一家服裝設計咨詢公司也得要10萬元注冊資本金，對于兩個剛剛踏入社會的大學畢業生而言，開公司的門檻太高，無奈之下，他們申請了個體工商戶營業執照。2006年1月1日起施行的公司法后，小沙和小劉在 資金拮據的情況下能一圓開公司的愿望嗎？ 第一節公司法概述一、公司的概念和法律特征概念一一所謂公司，是指根據公司法設立的 以營利 為目的的企業法人。法律特征：公司是企業；公司是企業法人； 公司是依公司法設立的企業法人。 什么是法人？什么是

2、自然人？ 法人：是具有民事權利能力和民事行為能力，依法 獨立享有民事權利和承擔民織。簡言之，法人是具有民事權利主體資格的杜會組織。自然人：自然人是基于自然規律出生、生存 的人，具有一國國籍的自然人稱為該國的公 民。自然人的行為能力分三種情況：有行為能力、限制行為能力、無行為能力。民事權利能力：是指民事主體依法享有民事 權利和 承擔民事義務的資格。自然人的民事 權利能力始于出生，終于死亡。民事行為能力：民事行為能力是指民事主體 能以自 己的行為取得民事權利、承擔民事義 務的資格。6、民事行為能力人如何區分？（1）完全民事行為能力人%1十八周歲以上的公民是成年人%1十六周歲以上不滿十八周歲的公民，

3、以 自己的勞 動收入為主要生活來源的，視為完 全民事行為能力人。（2）限制民事行為能力人 %1十周歲以上的未成年人%1罪犯、保外就醫人員，在刑期未滿期間 應屬限制行為能力人。%1間歇性精神病人是限制民事行為能力 人，（3）無民事行為能力人 %1不滿十周歲的未成年人%1不能辨認自己行為的精神病人7、法人與自然人之間的區別是什么？第一，法人是社會組織在法律上的人格化， 是法律意義上的i °人i 土，而不是實實 在在的生命體，其 依法產生、消亡。 第二，雖然法人、自然人都是民事主體，但 法人是 集合的民事主體，即法人是一些自然 人的集合體。而自然人則是以個人本身作為 民事主體的。第三，法人

4、的民事權利能力，民事行為能力 與自然 人也有所不同。8、要成為法人需要具備什么條件？根據民法通則第 37條規定，法人必須同 時具 備四個條件，缺一不可。（一）依法成立。在我國，成立法人主要有兩種方式：一 是根據法律法規或行政審批而成立，如機關 法人。二是經 過核準登記而成立，如企業法 人。（二）有必要的財產和經費。（三）有自己的名稱、組織機構和 場所。經過登記 的名稱，法人享有專用權。（四）能夠獨立承擔民事責任。根據民法通則的規定，我國的法人主要 有四種： 機關法人、事業法人、企業法人和 社團法人。9、公司的分類以公司股東責任范圍為標準，公司可分為無 限公司、有限責任公司、兩合公司、股 份有限

5、公司、股份兩合公司。具有以下三個重要的法律特征 1.合法性2.營 利性3.法人性二、公司的種類1. 以股東責任為標準，公司可分為無限責 任公司、有限責任公司、兩合公司。2. 以公司的信用基礎為標準，公司可分為 人合公司、資合公司和人資兼合公司三種。3. 以公司的國籍為標準，公司可分為本國 公司和外國公司。4. 以公司股東的構成和股份的轉讓方式為 標準，公司可分為公開公司和封閉公司。5. 以公司與公司之間的控制依附關系為標準，公司可分為母公司和子公司。6. 以公司在管轄與被管轄關系中所處地位 不同，可分為總公司與分公司。三、對外投資與對外擔保1、公司可以向其他企業投資；但是，除非 法律另有規定，

6、公司對外投資時一般不得成 為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資 人。如公司不能向合伙企業投資，2、公司向其他企業投資或者為他人提供擔 保，由 董事會或者股東會、股東大會決議， 且不得超過規定的限額。3、公司為公司股東或者實際控制人提供擔 保的，必須經股東會或者股東大會決議。案例1甲公司有三個大股東，分別是乙公司、丙公 司、丁 公司，這三家公司所占股份比例分別 是 32.4%、26. 1%和15. 2%o乙公司、丙公司和丁公司之間沒有關聯 關系。2005年10月，乙公司與丁公司共同合作開 發“陽光花園”“世界花苑”兩個房地產項目。乙公司以8000萬元現金 投入，項目合作期限不超過 三年。后來乙

7、公司需要追加投入5000萬元，乙公司因為流動資金有限，遂向銀行貸款，銀行要求甲公司提供擔保。在甲公司的股東大會上產生分歧，其它股東（所占 股份比例為 16. 2% ）認為，這樣投 資風險太大，不同意甲公司為乙公司提供擔保。最后，在股東大會上只 有26. 3%的股東支持甲公司為乙公司的銀行貸款提 供擔保的決議。分析：由于乙公司是甲公司的股東，乙公司 與甲公司具有關聯關系，所以在甲公司的股 東會上討論為乙公司向銀行貸款提供擔保的決議中，乙公司應該回 避。因為只有26. 3%的股東支持該決議，沒有達 到剩下股東表決權數的一半，故該項決議不能通過，甲公司不能為乙公 司提供擔保。案例2A B、C、D設立

8、甲有限責任公司，注冊資本 為1000萬元，A持有甲公司 60%股權，B、C D合計持有40%勺股權，乙公司持有 A公司90%的股權，在這種關 系 下，A是甲公司的控股股東，乙是甲公司的實際 控制人， 如果A公司（股東）或者乙公司（實際控 制人）向銀行 貸款，甲公司為其提供擔保，那么屬 于公司向股東或者實際控制人提供的擔保，根據公司法規定，必須經過股東會議作出決議。四、關聯交易的限制1、關聯關系是指公司控股股東、實際控制人、董事、 監事、高級管理人員與其直接或者間接 控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉 移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不能因為同受國家控股而具有關聯關系。2、關聯交

9、易是指在關聯關系之間發生轉移資源或義務的事項。目前，一些上市公司的控股股 東、董事、監 事、高級管理人員和其他實際控制公 司的人利用關聯交 易“掏空”公司，將上市公司變 為大股東的“提款機”，侵害了公司、股東和銀行等債權人的利益。因此，公司法對關聯交易行為作出了具體規范。具體規定（1）公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須 經股東會或者股東大會決議。公司為股東 或者實際控制人提供擔保，屬于公司的關聯交易， 有可能發生大股東操縱公司并損害中小股東的利益，因此必須由“股東會、股東大會”決議，董事會不行。（2）公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利 益

10、。違反規定， 給公司造成損失的，應當承擔賠償 責任。%1控股股東是指其出資額占有限責任公司資本總 額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本 總額50%以上的股東；或者出資額（或者持有股份 的比例）雖然不足50%,但依其出資額或者持有的 股份所享有的表決權 已足以對股東會、股東大會的 決議產生重大影響的股東。%1實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投 資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行 為的人。【案例2】A B C、D設立甲有限責任公司， A持有 甲公司70%股份，乙公司持有 A的90%股 份，此時，乙 是甲公司的實際控制人。3、上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關

11、聯關系的，不得對該項決議行使表決 權，也不得 代理其他董事行使表決權。該董事會會 議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事 會會議所作決議須經 無關聯關系董事過半數通過。 出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。4. 公司不得直接或者通過子公司向董事、 監事、高級管理人員提供借款。五、股東會或股東大會、董事會決議違反法律法規 的法律后果1. 公司股東會或者股東大會、董事會的決議 內容違反法律、行政法規的無效。2. 股東會或者股東大會、董事會的會議召集 程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章 程，或者決議 內容違反公司章程的，股東可以自決 議作出之日

12、起60日內，請求人民法院撤銷。因此，決議內容違反法律、行政法規的，肯定 無效； 決議內容違反公司章程的，可以撤銷，也可 以不撤銷。 股東大會、董事會的會議召集程序、表 決方式違反法律、行政法規或者公司章程的，可以撤銷，也可以不撤銷。3. 股東依照規定提起訴訟的，人民法院可以 應公司的請求，要求股東提供相應擔保。4. 公司根據股東會或者股東大會、董事會決 議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或 者撤銷該決 議后，公司應當向公司登記機關申請撤 銷變更登記。六、公司法公司法是規定公司的設立、經營、組織管理、 變更、終止、清算以及調整其他與公司有關的對 內、對外關系的法律規范的總稱。2005年1

13、0月27日第十屆全國人民代表大會常 務委員會第十八次會議第三次修正，自2006年1月1日起施 行的中華人民共和國公司法是我國 公司企業的主要法律依據。公司法以公司為調整對象：我國公司 法的調整范圍只包括有限責任公司和股份有限公 司，公司法只對這兩種公司做了規定，對其他 的公司沒有作出規定。對于外商投資公司，適用公司法的一般規定，有關外商投資的法律如果另有規定，則適用該法律的規。我國公司法貫徹了以下原則：1、出資者所有權與企業法人財產權相分離。2、公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束 相結合的內部管理體制。3、公司必須依法設立與經營，其合法權益受法律保護。4、保護M東、債權人及職工的合法權益。

14、第二節公司的登記管理一、登記管轄、我國的公司登記機關是工商行政管理機關。公 司登記機關實行國家、省自治區（直轄市）、市（縣）三級管轄制度。二、登記事項公司的登記事項包括：名稱；住所；法定代表 人姓名；注冊資本；實收資本；公司類型；經營范 圍；營業 期限；有限責任公司股東或者股份有限公 司發起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資 額、出資時間、出 資方式。公司的登記事項應當符 合法律、行政法規的規 定。三、設立登記1. 公司名稱預先核準設立公司應當申請名稱預先核準。預先核準的 公司 名稱保留期為6個月。預先核準的公司名稱在 保留期內，不得用于從事經營活動，不得轉讓。2. 公司設立的申請與登記1

15、) 有限責任公司的設立申請。設立有限責任 公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的 代理人向公司登記機關申請設立登記。2) 股份有限公司的設立申請。設立股份有限 公司， 應當由董事會向公司登記機關申請設立登 記。以募集方 式設立股份有限公司的，應當于創立 大會結束后 30日內向公司登記機關申請設立登 記。3) 公司的設立登記。依法設立的公司，由公司登記機關發給企業法 人營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立 日期。公司憑公司登記機關核發的企業法人營業執 照刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。一道公司登記的法律案例2002年5月，甲公司與另外 3家公司企業達成 協議，決定由該4家企業共同

16、投資成立“八達體育 用品有限公 司”。該4家企業擬定了公司章程，公 司的注冊資本為500萬元，其中甲公司出資 150萬 元，其余投資由另外 3家 企業分別以貨幣、機器設 備、土地使用權等出資。各方在實際繳付出資并辦理了相關法定手續后，取得了相應的驗資證明。同年9月，八達體育用品有限公司籌備處 向市工商局 申請設立登記并向其提交了登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。市工商局經審查后認為，八 達公司的法定資本和生產經營條件等是合格的，但 本地 已經有6家體育用品公司，市場容量已飽和， 再設立一家體育用品公司對本地經濟的促進作用不 大，因此不予 登記。甲公司等 4家企業在接到工商 局的不予登記的通

17、 知后不服，以市工商局為被告， 向法院提出行政訴訟，要求市工商局對其設立新企業的申請予以登記。問：八達體育用品有限公司是否符合登記條件？你 認為本案應如何處理？分析：公司的設立只要符合公司法規定的 條件，提交了符合公司登記管理條例中規定的 文件，工商局就應當予以登記。公司登記管理條 例并沒有規定工商局可以以市場飽和為由不予登 記。市場問題是公司經營自主權問題，也是股東成立公司前的市場調研和商業計劃問題，與工商局的登記管理職責無關。公司登記管理條例并沒有賦予工商局對公司的市場前景予以審核的職責，工商局沿襲的還是計劃經濟的做法，不予登記沒有法律依據。案例：公司設立中的有關法律問題2000年5月，甲

18、、乙擬共同投資設立井泉飲品 有限責任公司，并就公司的基本問題達成一致意 見，遂簽訂 出資協議。協議的主要內容是：甲投資 35萬元，乙投資45萬元；出資各方按投資比例分 享利潤、分擔風險；公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由甲負責。隨后，乙將投資款45萬元交付給甲，甲即開始辦理公司設立登記的有關事宜，并產生了部分費用。但乙在同年 7月，以飲品市場利潤 率低為由通知甲暫緩公司的注冊登記。同年8月，要求甲退回投資 45萬元。甲認為，雙方簽訂了協 議，繳納了出資，制定章程，并產生了部分費用， 即使未辦 理登記手續，只是形式方面有欠缺，事實 上已經具備公 司成立的基本條件。而且，雙方所訂 協議是合法有效的，

19、乙要求退還投資款，屬于違約行為。所以甲主張雙方應繼續履行出資協議，由甲盡快辦妥注冊登記手續。問：1、乙是否有權要求返還投資款 45萬元？2、公司設立中產生的部分費用如何承擔？3、甲主張雙方應繼續履行出資協議，由甲盡 快辦妥注冊登記手續的要求能否得到支持？4、本案應如何處理？解答：1.井泉飲品有限責任公司沒有成立，作 為發起人也是投資者的乙是可以撤回投資的。我國 公司法對股份有限公司認股人的撤回權作出規 定，但是未對有限責任公司的發起人或投資者在公 司沒有成立時，可否 撤回投資作出明確規定。我國 公司法第 34條也只是 規定：“股東在公司登 記后，不得抽回出資。“從理論上 講，發起人在有 限責任

20、公司登記前抽回出資，應當是可以的。因為公司法沒有規定禁止出資者在公司登記 成立前 抽回出資，既然法律沒有禁止，乙應該可以從事 該 行為。另外，有限責任公司具有資合性和人合性的 特點。沒有出資的人是不能成為有限責任公司股東 的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不 存在信任關系，也是不能成為有限責任公司股東 的。共同出資人具 有良好的信任合作關系，才有可 能把公司辦好。如果出資者在公司成立前，要求撤回出資，這說明他對要成立的公司或其他出資人缺乏了信心，或者表明他對其他出資人產生了不信任感，從而使公司成立的信用基礎產生 了動搖。從這 一點來看，應該允許出資人在公司登記前撤回出資，以免給公司造成

21、不利影響或給公司或出資人造成損失。如果在出資者想于公司登記前撤回出資的 情 況下，不允許他撤回出資，那么在公司成立后， 該出資者也會馬上轉讓他的出資額，因為我國公 司法允許股東轉讓他的出資，其結果反而有可能 影響公司的下一 步發展。因此，允許出資者在公司 成立前撤回出資是合 情合理的，并且，不違背法律 的規定。解答：2、設立中的公司是指從發起人開始設 立行為到公司法人取得法人資格正式成立這段時期 內為籌備公司設立而存在的各種人和物的要素的組 合體。公司設立中產生的部分費用如果公司成立， 一般應由設立后的公 司法人承擔，如果公司未能成 立，因設立行為所產生的 后果應由發起人承擔。如 果發起人為數

22、人時，應類推適用合伙的有關規定，由全體發起人對外承擔無限連帶責任。至于發起人對于這部分費用的承擔，則要根據出資比例及造成費用產生的原因、公司未能設立的原因等綜 合因素 來確定。本案中，公司設立中產生的部分費用應 由 甲、乙共同對外承擔，但是承擔后，甲、乙具體的 分 攤比例則要看出資協議的約定和出資失敗的過錯 責任的大小來確定。解答：3、甲主張雙方應繼續履行出資協議， 由甲盡快辦妥注冊登記手續的要求是不能得到支持 的。因為 我國關于有限責任公司的成立，采取“準 則設立”的立 法原則，即只有履行了登記注冊手 續，公司才告成立。根據中華人民共和國公司登記管理條例(以下簡稱公司登記管理條例)第22條規

23、定“經公司登記機關核準設立登記并發給企業法人營業執照，公司即告成立。“公司法第27條、第95條分別規定了有限責任公司 和股份有限公司的成立，即公司營業執照簽發日 期，為 公司成立日期。根據以上規定，本案井泉飲 品有限責任公司還沒有到公司登記管理機關辦理設 立登記，更沒有 領到企業法人營業執照，顯而 易見井泉飲品有限責任 公司沒有成立。甲認為該公 司事實上己經成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據的。我國公司法對公司設立和成立的形式要件要求非常嚴格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機關的批準，也就不存在公司在事實上成立的問題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙己明確表示

24、反對的情 況下繼續辦理公司的登記注冊事宜。解答：4、甲主張雙方應繼續履行出資協議， 由甲盡快辦妥注冊登記手續的要求是不能得到支持 的。因為我 國關于有限責任公司的成立，采取“準 則設立“的立法原則，即只有履行了登記注冊手 續，公司才告成立。根 據中華人民共和國公司登 記管理條例(以下簡稱公司登記管理條例)第22條規定“經公司登記機關核準設立登記并發給企業法人營業執照，公司即告成立。“公司法第27條、第95條分別規定了有限責任公司 和股份有限公司的成立，即公司營業執照簽發日 期，為 公司成立日期。根據以上規定，本案井泉飲 品有限責任公司還沒有到公司登記管理機關辦理設 立登記，更沒有 領到企業法人

25、營業執照，顯而 易見井泉飲品有限責任 公司沒有成立。甲認為該公 司事實上已經成立，只是形式方面有欠缺，這一主張是沒有法律依據的。我國公司法對公司設立和成立的形式要件要求非常嚴格，不符合形式要件的要求，不可能得到登記機關的批準，也就不存在公司在事實上成立的問題。鑒于乙要求撤回出資可以得到支持，所以甲不能在乙己明確表示反對的情 況下繼續辦理公司的登記注冊事宜。四、變更登記公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申 請變更登記。未經變更登記，公司不得擅自改變登 記事項。變更登記事項涉及企業法人營業執照 載明事項的，公司登記機關應當換發企業法人營 業執照。變更登記案例12005年10月，江蘇省鎮江市某化

26、工集團公司 的經營層及中層干部共同投資設立了一家投資有限 公司。投資 公司成立時，公司章程中特別規定，股 東退休前因被免 職而不再擔任化工集團中層干部 時，必須將所持股權轉讓給化工集團的主要經營者，五年內轉讓價為出資額加銀行同期同檔存款利息。投資公司成立時，時為化工集團所屬分公司經 理的劉文斌，出資 14萬元成為該公司股東。2006 年8月，化 工集團解除了劉文斌分公司經理的職務 后，化工集團董事長趙玉強要求劉文斌將持有的股 權轉讓給自己，遭到 劉文斌拒絕。為此，趙玉強將 劉文斌告上法院。分析：公司章程要遵守一一除名條款獲支持公司成立時，章程中特別設置了“除名條款”，即公 司股東退休前因被免職

27、不再擔任領導干 部時，必須將所 持股權轉讓給其他股東。近日，江 蘇省鎮江市京口區人 民法院就審結一起因“除名條 款”而引發的股權糾紛案件，法院一審判決被告劉文斌將持有的公司股權轉讓給趙玉強；趙玉強在受讓上述股權的同時給付劉文斌股權轉讓款14萬元及相應利息；公司在上述股權轉讓后三日內，對股東名冊、出資證明作相應的變更。變更登記案例22007年5月22日，根據東海東方熱電有限公 司第二屆第二次股東會決議，甲方徐劍鋒與乙方陜 西安創化工材料有限公司簽訂一份股權轉讓協議： 甲方將擁有的東海東方熱電有限公司的54%股份折合人民幣270萬元，轉讓給乙方；甲乙雙方簽字生 效后，甲方不再享有股東權禾U,不再履

28、行股東義務，乙方開始享有股東權利，履行股東義務。協議簽訂后，徐劍鋒沒有履行股權變更登記 手續。陜西 安創化工材料有限公司為此將徐劍鋒和東海 東方熱 電有限公司告上法庭。股權轉讓應登記一一拒不履行輸官司東海縣法院為此作出一審判決，判令被告徐劍 鋒、東海東方熱電有限公司履行原告陜西安創化工 材料有限公司54%殳權的工商變更登記手續，并同 時向原告交付東海東方熱電有限公司的經營證照及 相關資料。一審判決后，被告徐劍鋒、東海東方熱電 有限 公司提出上訴。二審法院駁回上訴，維持原 判。五、注銷登記、有下列情形之一的，公司清算組應當自公司清 算結 束之日起30日內向原公司登記機關申請注銷 登記：(1) 公

29、司被依法宣告破產；(2) 公司章程規定的營業期限屆 滿或者公司章程規定的其他解散事由出現，但公司 通過修改公司章程而存 續的除外；(3) 股東會、股東大會決議解散 或者一人有限責任公司的股東、外商投資的公司董 事會決議解散；(4) 依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被 撤銷；(5) 人民法院依法予以解散；(6) 法律、行政法規規定的其他解散情形。經公司登記機關注銷登記，公司終止。案例：依法被工商管理部門批準注銷后，公司 原股東能否討回這筆債權呢？孫某、王某原系在1999年7月成立的嘉慈公 司的股東，快遞服務是該公司的經營業務之一。 2005年6月， 嘉慈公司經工商管理部門批準注 銷。因嘉慈公司與

30、浙大網新公司存在快遞服務業務關系，在2004年8月至2005年3月間，浙大網新 公司共拖欠嘉慈公司快遞服務費6.6萬余元未付。為此，雙方于2005年4月10日經對賬后，浙大網新公司儲運部人員書寫了欠款對賬單給嘉慈公司，確認了上述欠款，簽字后并加蓋了公司的收貨專用 章。后，嘉慈公司被注銷雙方即對這筆欠款產生了 爭議。2006年11月，孫某、王某以嘉慈公司原股東 身份狀告浙大網新公司拖欠快遞服務費到法院，聲 稱雖然嘉慈公司已依法注銷，但公司未了結的債權 債務仍應由公司股東承擔，況且浙大網新公司的欠 款數額發生在該公司被注銷前，自己是合法的訴訟 權利主體。分析：法院認為，浙大網新公司儲運部人員在 欠

31、款對賬單上簽字，加蓋了公司的收貨專用章，表 明浙大網新公司對欠款數額確認無異。浙大網新公 司的員工行為，系履行職務期間發生的職務行為， 浙大網新公司應對員工的職務行為，承擔法律責任。涉及嘉慈公司在注銷登記“債權債務清理情況” 一欄中填寫了“/”字樣，并不表示放棄了合法債權。法律規定合法債權的放棄，需向債務人明示，被注銷的嘉慈公司原股東孫某、王某有權行使該筆債權。此外，浙大網新公司辨稱孫某、王某 在企業注銷登記時，未向主管部門申報債權債務， 這筆債 權已被消滅缺乏事實與法律依據。據此，法 院判決浙大網新公司敗訴。六、分公司的登記1、分公司的 登記事項包 括：名 稱、營業場 所、負責 人、經營范圍

32、。2、公司設立分公司的，應當自決定作出之日 起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登 記。分公司的 公司登記機關準予登記的，發給營業 執照。分公司變更 登記事項的，應當向公司登記機 關申請變更登記。公司 登記機關準予變更登記的， 換發營業執照。3、分公司被公司撤銷、依法責令關閉、吊銷營業執照的，公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。公司登 記機關準予注銷登記后，應當收繳營業執照。案例：有限公司住所以外的經營場所是否要作 為分公司登記？'某公司于1995年設立登記，住所為泰興市某鎮北 二環路25號，住所和經營場所面積3萬多平方米。2003年，該公司在距

33、離住所 500多米處新征 土地3萬多平方米， 建設新廠房。新廠區沒有設立 完整的辦事機構，也不單獨對外經營，管理、營銷、結算等都在老廠區。對于新廠區是否應該作為分公司登記？分析：對于本案例，應借鑒非公司制企業關于 對經營場所管理的有關規定，對公司住所以外的經 營場所根據以下不同情況，分別對待：首先，對公司也要實行經營場所登記。其次，如果公司住所與經營場所雖在同一登記 主管機關轄區內，但不在同一地點，這里又分兩種 情形：一是，凡在經營場所對外開展經營活動的，都 必須作為分公司登記。其中，對外經營是最根本的 特征，有相應的管理機構是次要特征。二是，不對外開展經營活動的，可以作為增設 經營場所登記。

34、如果其經營活動須前置審批，則公 司的前置審批范圍應包括其增設的經營場所。最后，公司經營場所與住所不在同一登記主管 機關轄區的，應當作為分公司登記。習題1某紡織公司設立了一個紡織子公司，該子公 司因經 營不善，欠某紡織原料廠 8萬元債務，無力 償還。于是某紡織廠請求某紡織公司承擔還款責 任。根據法律規定：A某紡織公司應承擔責任B某紡織公司與其子公司承擔連帶清償責任；C某紡織公司不承擔責任D某紡織公司承擔其子公司資產不足清償債務 的清償責任七、登記程序1、申請公司、分公司登記，申請人可以到公 司登記機關提交申請，也可以通過信函、電報、電 傳、傳真、電子數據和電子郵件等方式提出申請。2、公司登記機關

35、應當根據情況分別作出是否 受理的決定。并出具受理或不予受理通知書；3、公司辦理設立登記、變更登記，應當按照 規定向公司登記機關繳納登記費。八、年度檢驗公司登記機關于每年 3月1日至6月30日對 公司進行年度檢驗。公司應當在規定的時間內接受年度檢驗，并提 交年度檢驗報告書、年度資產負債表和損益表、企業法人營業執照副本。公司應當向公司登記 機關繳納年度檢驗費。九、證照和檔案管理企業法人營業執照、營業執照分為 正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出 借、轉讓營業執照。借閱、抄錄、攜帶、復制公司 登記檔案資料的，應當按照規定的權限和程序辦 理。第三節有限責任公司

36、一、有限責任公司的概念和特征有限責任公司又稱有限公司，是指依照公司 法設立 的，股東以其認繳的出資額為限對公 司承擔責任，公司 以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。 具有以下特征：1. 人資兼合性有限責任公司是資合公司，同時也具有人合公司的特點。不出資的人是不能成為有限責 任公司的股東的；如果一個人僅有資金可出，而與其他出資人不存在任何的信任關系，也是不能成為有限責任公司的股 東的。資金的聯合和股東間的信任是有限責任公司 不可或缺的信用基礎。2. 責任的有限性責任有限性是有限責任公司的基本特征。“有限責 任”包括兩層含義：一是股東責任有限，股東以其出資額為限對么司承擔有限責任；二是公司

37、責任有限， 公司以其全部資產對其債務承擔責任。3. 籌資與經營的封閉性1、有限責任公司設立時出資額全部由發起人 認購，發起人人數不得超過 50人；2、不向社會公開募集股份、發行股票；3、股東出資不能向股份那樣自由轉讓，股 東相對穩定；4、經營狀況不涉及社會公眾利益，無須向 社會公開其財務狀況。4. 設立程序的簡便性由于有限責任公司具有封閉性和一定的人合 性，股 東之間的關系主要靠內部契約調節， 資金的籌集、出資的轉讓對金會公共利益影響較小，所以其設立程序 較為簡便。有限責任公司的設立實行準則登記制， 除從事特 殊行業外，只要符合法定條件，政府均給 予注冊。二、有限責任公司的設立1. 設立條件（

38、1）股東符合法定人數，有限責任公司由50個以下股東出資設立。八（2,股東備資達到法定資本最低限額%1有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規對其有較高規定的，從 其規定。%1公司全體股東的首次出資額不得低于注冊 資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額， 其余部分由股東自公司成立之日起2年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。習題1、甲、乙、丙分別出資 7萬元、10萬元和35萬 元，成立了 _家有限責任公司。其中，甲、乙的出資為現金，丙的 出資為房產。公司成立后，又吸收 丁出資現金10萬元人股，半年后，該公司因經營不善，拖欠巨額債務。法 院在執行中查明，丙作為出資的

39、房產僅值15萬元。又查 明，丙現有可執行的個人財產 10萬 兀。依照我國公司法的規定，對此應如何處理？ （B）A、丙以現有財產補交差額，不足部分待有財 產時再行補足B 丙以現有財產補交差額，不足部分由 甲、乙補足C 丙以現有財產補交差額，不足部分由 甲、乙、丁補足D丙無須補交差額，其他股東也不負補足 的責任習題3、甲乙丙3人出資成立了一家有限責任公司。現 丙與丁達成協議，將其在該公司擁有的出資額全部 轉讓給丁。對此，甲和乙均不同意。有關此事的下列解決方 案中，哪一個不符合公司法的規定？ （C）A、由甲或乙購買丙欲轉讓給丁的股份B、由甲和乙購買丙欲轉讓給丁的股份C、如果甲和乙都不愿購買，丙應當取

40、消 與丁的股份轉讓協議D、如果甲和乙都不愿購買，丙有權轉讓4、根據公司在控制與被控制關系中所處地位的不同，可劃分為總公司與分公司（錯）（3）股東共同制定公司章程公司章程是記載公司組織規范及其行動準則 的書面文件，須由全體股東共同訂立和簽 署。有限責任公司章程應當載明下列事項：D公司名稱和住所；2）公司經營范圍；3）公司注冊資本：4）股東的姓名或者名稱；5）股東的出資方式、出資額和出資時間；6）公司的機構及其產生辦法，職權、議事 規則；7）公司法定代表人：8）股東會會議認為需要規定的其他事項。 股東應在公司章程上簽名、蓋章。（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司 要求的組織機構公司名稱應嚴格依照

41、有關法律、法規確定，公司法 的規定，有限責任公司必須在公司名稱 中標明有限責任公司或者有限公司字樣。（5）有公司住所公司以其主要辦事機構所在地為住所。確定公 司住所是為了實行國家有關機關對公司的行政管理 和司法管轄，確定某些法律對該 公司的適用以及方便與他人的民事往來等。案例2007-09-06寶鋼集團與邯鋼集團推進合作擬 成立合資公司引發了市場高度關注的寶鋼與邯鋼合作事 宜，如今 取得積極進展。寶鋼股份今日公告 稱，邯鄲鋼鐵集團有限責任公司近期與寶鋼 集團有限公司協商，擬成立合資公司，共同投資建設邯 鋼新 區460萬噸鋼鐵項目，項目總投資約193. 68億元。河北 省人民政府5月8日批復同意

42、邯鄲集團 與寶鋼集團共同建設發展邯鋼新區（邯寶鋼鐵有限 責任公司）。2007年5月10日，邯鋼集團與寶鋼 集團在河北石家莊簽署合作意向書，雙方擬定以共同出資的方式組建邯鋼集團邯寶鋼鐵有限公司，注冊資本人民幣120億元，出資比例為邯鋼集團50%,寶鋼集團50%,其中邯鋼集團以現金加實物方式出資，寶鋼集團以貨幣資金方式出資。雙方新建的邯鋼新區項目計劃于 2010年竣工。分析1. 出資規模、比例、方式2. 公司性質3. 是否合并？案例32005年7月小沙和同學小劉從 XX大學服裝 設計專業本科畢業，他們很想擁有一家屬于 自己的有限 責任公司，但是當時的公司法對 設立公司的注冊資本金要求比較高，開一家

43、服裝設計 咨詢 公司也得要10萬元注冊資本金，對于兩個剛 剛踏入社會的大學畢業生而言，開公司的門檻太 高，無奈之下，他 們申請了個體工商戶營業執照。2006年1月1日起施行 的公司法后，小沙和 小劉在資金拮據的情況下能一 圓開公司的愿望嗎？【分析】2006年1月1日后，小沙和小劉 只要30000元左右就能設立一間有限責任公 司。因公司法規定，有限責任公司注冊資本 的最低限額為人民幣30000元，公司全體股東的首次出資額不得低于注 冊資本的20%, 其余部分由股東自公司成立之日起2年內繳足。案中，小沙與小劉可以設立一個注 冊資 本為30000元的有限責任公司，并且首期繳 納6000元后就可開業了

44、。2. 設立程序（1）制定公司章程公司法律規定，設立公司必須依法制定公司 章程。（2）行政審批法律、行政法規規定設立公司必須報經批準 的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。 但是若不涉 及法律、法規的特別要求，則不 需辦理行政審批。（3）繳納出資并驗資如果籌備工作順利，應辦理的審批手續也己 辦理，發起人就應履行出資義務。 其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于有 限責任公司注冊資本的 30%對作為出資的 非貨幣財產 應當評估作價，核實財產，不得 高估或者低估作價。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存 入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨 幣財產出資 的，應當依法辦理其財產權的轉 移手續。股東

45、繳納出資后，必須經依法設立的驗資 機構驗資并出具證明。股東不按照規定繳納出資的，除應當向公司 足額繳 納外，還應當向已按期足額繳納出資 的股東承擔違約責任。（4）申請設立登記股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資 后，由全體股東指定的代表或者共同委托的 代理人向公司登記機關報送公司登記申請 書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。公司登記機關經審查，符合公司法規定的， 予以登 記注冊，頒發公司營業執照。公司營 業執照簽發之日，為有限責任公司成立之日。有限責任公司成立后，發現作為設立公司出 資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章 程所定價額的，應當由交付該出資的股東補 足其差額；公司設立時的

46、其他股東承擔連帶責任。公司設立登記是指依據法律規定，將公司應 登記的事項呈報有關公司登記主管機關審 核，由其注冊登記并發放營業執照（見圖3-2）o【案例4】A B C、D設立甲有限責任公司，B以100萬元的設備出資，公司成立后，E入股進入 公司，三年后 甲公司被人民法院宣告破產， 經查明，B出資時該設備價值僅值 30萬 元。問各股東應如何承擔責任？【分析】公司法規定，有限責任公司成立 后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的 實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應 當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他 股東承擔連帶責任。本案中，B的行為屬于出資不 實，應該補 足其差額，公司設立時的其

47、他股東承擔 連帶責任，即A、C、D三位股東應承擔連帶責任， 而公司成立后加入的股 東E不承擔連帶責任。3、股東權利和義務（1）股東有限責任公司的股東即公司的出資人。在公司獲準成立之后，出資人即成為公司的 股東1）股東權利a、有限責任公司成立后，應當向股東簽 發出資證明書。b、股東有權查閱、復制公司章程、股東 會會議 記錄、董事會會議決議、監事會會議 決議和財務會計報告。股東也可以要求查閱 公司會計賬簿。c、股東按照實繳的出資比例分取紅利； 公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的 出資比例認繳 出資。另有約定除外。2）股東義務：a、依法繳納所認繳的出資；b、依其所認繳的出資額承擔公司債務；c、公

48、司設立登記后，不得抽回出資；d、公司章程規定的其他義務。4、股東會有限責任公司的股東會是公司的權力機構， 由全體股東組成。它是有限責任公司必設 的、表達公司意思的非常設機構。D股東會行使下列職權：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董 事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監事會或者監 事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方 案、決算方 案；（6 ）審議批準公司的利潤分配方 案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者 減少注冊資本 做出決議；（8）對發 行公司債券做出決議；（9）對公司合并、分立、變更公 司形式、解

49、散和清算等事項做出 決議；（10）修改公司章 程；（11）公司章程規定 的其他職權。如公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會決議。2）股東會形式股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規定按時召開。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上 的董事，監事會或者不設監事會的公司的監 事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。召 開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東。案例2007-09-18刊登臨時股東大會決議公告二一重工臨時股東大會決議公告上一重工股份有限公司于 2007年9月15日 召開2007年第二次臨時股東

50、大會，會議審 議通過如下決議：一、通過關于投資設立香港二一國際發展有 限公司的議案。二、通過關于在全國主要省會城市投資設立 三一機械有限公司的議案。二、通過公司與上海新利恒租賃有限公司、 新利恒機械有限公司關聯交易事項確認的議 案。3）股東會決議股東當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊 資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更 公司形式的決議，必須經代表 2/3以上表決權的股 東通過。【習題1】根據公司法律制度的規定，下列各項中，屬于有限責任公司股東會的職權的是。A. 決定公司的經營計劃和投資方案B. 選舉和更換全

51、部監事C. 對發行公司債券作出決議D. 對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議【習題1分析】選項A屬于董事會的職權；選項B股東會只能選舉和更換“非職工代表”擔任的董事、監事；選項D新公司法并無此項規定。應選C5. 董事會或執行董事1）董事會或執行董事是有限責任公司的執 行機構 其成員為3人至13人。兩個以上的 國有企業或者國有投資主體投資設立的有限 責任公司，其董事會 成員中應當有公司職工 代表董事會設董事長 1名，可以設副董事長；董 事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超 過3年股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以不設立董事會，僅設 1名執行董事2）董事會行使下列職權：（1）召集股東會

52、會議，并向股東會報告工 作；（2）執行股東會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算 方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損 方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及 發行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、 變更公司 形 式、解散的方案；（8）W定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬 事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘 公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規定的其他職權。3）董事會召開董事會會議由董事長召集和主持；董事長不 能履行職務或者不履行職務的，由副董

53、事也 召集和主持；副董事長不能履行職務或者不 履行職務的，由半數以上董事共同推舉1名董事召集和主持。4）董事會決議董事會的議事方式和表決程序，除公司法有 規定的夕卜，由公司章程規定。董事會應當 對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議 的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實 行一人一票。【習題2】甲、乙、丙三個國有企業共同投資設立有限 責任公 司，根據公司法律制度的規定，股東 會通過的下列決議中，不符合法律規定的是。A. 選舉和更換全部董事B. 選舉和更換全部監事C. 解聘公司經理D. 決定公司內部管理機構的設置方案【分析】兩個以上的國有企業投資設立的有限責 任公司，董事會成員中應當有

54、公司職工代 表，職工代表由職工選舉產生，因此AB不對；選項CD屬于董事會的職權。因此應選 ABCDo6. 經理有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘 任或者解聘。經理行使下列職權：（1）主持公司的生產經營管理工作，組 織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經營計劃和投資 方案；（3）擬訂公司內部管理機構設置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；5）制定公司的具體規章；（6）提請聘任或者解聘公司副經理、財 務負責人；（7）決定聘任或者解聘除應由董事會決 定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權。公司章程對經理職權另有規定的，從其規疋。經理列席董事會會議。7. 監事會或監事D監

55、事會組成有限責任公司設立監事會，其成員不得少于 3人。監事會應當包括股東代表和適當比例 的公司職工代表，其中職工代表的比例不得 低于1/3董事、高級管理人員不得兼任監 事。每年度至少召開一次會議2）監事會、監事行使下列職權（1 ）檢查公司財務；（2 ）對董事、高級管理人員執行公司職務 的行為進行監督，對違法、違規、違章或者 違議的董事、 高級管理人員提出罷免的建 議；（3 ）當董事、高級管理人員的行為損害公 司的利益時，要求董事、高級管理人員予以 糾正；（4 ）提議召開臨時股東會會議，（5 ）向股東會會議提出提案；（6 ）董事、高級管理人員有違反法律規定 的，依法對董事、高級管理人員提起訴訟；（7 ）公司章程規定的其他職權。監事可以列席董事會會議，并對董事會決議 事項提出質詢或者建議【習題3】根據公司法律制度的規定，下列選項中，屬 于有限責任公司監事會行使的職權有 oA. 向股東會會議提出提案B. 提議召開臨時股東大會C. 選舉和更換由股東代表出任的監事D. 決定公司內部管理機構的設置【分析】選項C屬于股東大會的職權， 選項D屬于董事會的職權。應選AB四、一人有限責任公司1. 一人有限責任公司的概念和特征概念：一人有限責任公司是指只有一個自然人