1、對國際商法的認識與看法對國際商法的認識俗話說，編筐編簍，貴在收口。因此，在此時縱觀本學期的商法學習就顯 得尤為重要了。本學期，通過對國際商法的學習，很是受益匪淺，雖然我是一 名國際經濟與貿易的學生，但經濟貿易與法本就是息息相關，密不可分的。國 際商法是法學的一門重要學科，尤其是隨著中國的入世，它在國際貿易實務 以及商事往來中發揮的作用越來越重要。下面，我就談一下通過這半個學期的學習，我對國際商法的基本認識， 以及國際商法的一些基礎知識。一、國際商法的概念1、國際商法的含義 國際商法( International Business Law )：是調整跨國境的貿易活動的法律制 度和法律規范的總稱，

2、主要包括調整平等主體間的商業交易活動的私法規范和 國家對貿易活動進行管理的公法規范。同國際經濟法的淵源一樣，國際貿易法 主要表現為國際公約、國際慣例和國家或國家集團的立法、規章。2、國際商法的特征主體的普遍性調整對象的廣泛性法律規范的多樣性二、國際商法的歷史淵源與發展國際商法是一門古老的法學學科，并且不斷發展。其調整范圍由原來的商 事交易范圍擴大到貿易管理規范，從性質上已不再限于私法；由貨物買賣擴大 到技術貿易、服務貿易。與國內法相比，其淵源不僅包括國家立法、國際條約， 還包括沒有當然約束力的國際慣例。商人之間的國際貿易越來越受到國家乃至 國際組織制定的規范的影響。自然人、法人、其他經濟組織、

3、國家、國際組織， 都是國際貿易舞臺上的主角。國際商法是國家間商事交往發展到一定規模后產生的。 11 世紀起，隨 著歐洲商業的復興和發展，在地中海沿岸出現了一些國際性的商業中心城 市，這些城市中的商人從封建領主那里買得了自治權，組建商人法庭，適 用他們在商事交往中形成的習慣規則調整商事交易關系，由此而形成的法 律被稱為“商人法”，以區別于當時占主導地位的封建法、教會法等法律 體系。后來，隨著歐洲航海貿易的發展，商人法逐步擴及到西班牙、法國、 英國、德國等國家，實際上成了商人在歐洲各地港口或城市用以調整他們 之間經濟貿易活動的法律和國際慣例。商人法從產生之時起就與當時占主 導地位的封建法、教會法截

4、然不同，以自己特有的調整對象和調整手段成 為一個特殊的、獨立的法律部門。這種打破地域限制的跨國界商事交易法 的形成和發展，極大地促進了歐洲各國間的經濟貿易往來，為各國商業的 發展創造了良好的法律環境，而國際商事交易的發展反過來又為國際商法 的進一步完善提供了物質基礎。具有國際性的商人法被納入主權國家國內 法體系后，使得各國國內商法成為調整本國對外商事關系的重要規則。從 資產階級奪取國家政權直到 19 世紀末以前，在國際商事交易中，國內商事 立法一直是國際商法主要的法律淵源。國內法本質上屬于主權法的范疇， 為法學理論中的“強制性規范”，即以國家強制力保障實施的規范。從這 一角度說，商人法的國內化

5、實質上是從主權原則和民族主義出發的商人法 的民族化。從歷史的觀點看，這對促進本國商品交易和商品流通秩序的正 常化起了積極作用，但以發展和未來的觀點來看，卻是與商事活動的國際 性、跨國性相違背的。由于各國內商法主要是根據本國經濟發展的要求制 定的，而不是從國際商事活動的需要出發。因此，各國的商法不但很難充 分涉及國際商事方面的問題，而且其中某些法律規定甚至與傳統的國際商 事慣例背道而馳。國家法越多，各國交往中的法律沖突也越多，在發展國 際貿易方面的法律障礙也越多。盡管這些法律沖突可以按照國際私法規則 予以解決，但畢竟給順利進行國際商事交往增添了麻煩和障礙。因此，從 19 世紀末起，隨著歐洲主要資

6、本主義國家從自有資本主義向壟斷資本主義 過渡，在國際商事交易活動日益發展的形勢下，各國政府都積極介入了統 一國際商事交易規則的工作，以雙邊條約或多邊公約的方式推動著國際商 事交易規則的國際統一化進程，使國家成為推動傳統國際商法變革的最重 要力量。 各國已在統一國際投資、國際貨物、服務和資本交易、國際技術 轉讓與這些活動密切相關的國際貨幣、金融和財政制度、國際民事訴訟和 國際商事仲裁規則方面取得了重大成就。國家參與制定的條約、公約已取 代國內立法和國際商事慣例成為國際商法最重要的淵源，正是在國家的推 動下，各國之間涉外商法的差異日漸縮小，國際商法的內容也不斷豐富和 完善，國際商法統一化進程日益加

7、快，為適應并促進國際經濟一體化發揮 了積極作用。國家之間的關系、國家與國際組織之間的關系已成為國際商 事關系的主導因素。國際商法淵源結構的變革推動了傳統法學的變革，正 是在國家成為推動國際商法變革的最重要力量的歷史背景下，二戰后興起 了一門專門研究國際經濟關系中“重要而突出的法律關系，即以國家為主 體的法律關系的新興的學科國際經濟法學”。國際經濟法的發展必 將會推動國際商法在更高水平上的變革與統一化進程。目前，國際商法在 法律淵源方面已形成了國際條約、國際貿易慣例（兩者我們可合稱為國際法淵源）、國內法并存的局面。三、國際商法的作用國際貿易法作為調整跨國貿易活動的規范，無疑具有廣泛和重要的作用。

8、 概括起來，至少應包括下述幾個方面： 第一，調整貿易活動當事人的權利和義務。國際貿易界普遍接受、遵守的國際 貿易管理也都是直接調整當事人的權利、義務的。這是國際貿易法的最 基本作用。第二，調整國家間的貿易關系。第三，促進全球共同發展和可持續性發展。貿易已不再單純的局限于貿易，而 逐漸與環境、人權相聯系。第四，為解決國際貿易爭議提供準則。在貿易過程中一般會產生兩種類型的貿 易爭議：一類是商事爭議，交易雙方對合同的履行、權利與義務產生爭 議；另一類是國家與國家間的貿易爭議，主要因貿易管理而引起。討論國際商法的地位和體系，必須把國際商事法律規范與國際商法的淵源 區分開。國際商法的淵源，指國際商事法律

9、規范的表現形式，其與國際商事法 律規范之間是形式和內容的關系。我們說國際商法是一個獨立的法律部門，是 基于國際商事法律規范的內容、性質進行的分類，而非就其表現形式進行的分 類。近代以來國際商法的淵源出現了新的變化，但并不影響國際商法的獨立性。 相反，法律淵源的豐富反映了國際商法體系在隨著國際商事關系的發展而不斷 完善，在不同的法律淵源間的相互作用下，國際商法成為一個有機的整體。四、從合同法看國際商法1、合同法的重要地位合同是現代社會進行各種經濟活動的基本法律形式。在市場經濟體制下， 生產、分配、流通領域的各個環節都離不開合同。比如，公司廠房的建造、原 材料的取得、職工的雇傭、產品的銷售、貨物的

10、運輸與保險等，都要通過訂立 合同來實現。由于合同至關重要，無所不在的作用，決定了合同法在國際商法 中的地位合同法構成許多商事交易的基礎，其基本的制度具有廣泛的適用性。 因此，要更好的學習國際商法，就必須對合同法有一定的基礎了解。2、各國的合同法在大陸法系國家，合同法以成文法的形式出現，如法國、德國等國的合同 法一般包含在民法典中。在英美法系國家，合同法主要是以判例法的形式出現。這是幾個世紀 以來英國、美國等國法院以判例形式發展而成的判例法。中國現行合同法是1999年3月頒布的中華人民共和國合同法0該法從大陸法系國家和英美法系國家的合同法中吸納了許多先進的制 度，在我國的合同法發展歷史上具有劃時

11、代的意義。3、合同的有效性及合法性a有效性：各國法律通常規定，只有合同同時符合以下四項條件，才是有效合同: 當事人必須具有訂立合同的能力； 合同的標的、內容必須合法；合同必須符合法律規定的形式要求；當事人的意思表示必須真實。b合法性各國法律通常規定，當事人所訂立的合同必須合法，并且規定：凡是違反法律、 違反善良風俗與公共秩序的合同無效。4、合同的簽訂一般要經過要約和承諾兩個步驟。要約：為當事人一方向他方提出訂立合同的要求或建議。提出要約的一方 稱要約人。在要約里，要約人除表示欲簽訂合同的愿望外，還必須明確提出足 以決定合同內容的基本條款。要約可以向特定的人提出，亦可向不特定的人提 出。要約人可

12、以規定要約承諾期限，即要約的有效期限。在要約的有效期限內， 要約人受其要約的約束，即有與接受要約者訂立合同的義務；出賣特定物的要 約人，不得再向第三人提出同樣的要約或訂立同樣的合同。要約沒有規定承諾 期限的，可按通常合理的時間確定。對于超過承諾期限或已被撤銷的要約，要 約人則不受其拘束。承諾：為當事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要 約受領人，或受要約人。受要約人對要約表示承諾，其合同即告成立，受要約 人就要承擔履行合同的義務。對要約內容的擴張、限制或變更的承諾，一般可 視為拒絕要約而為新的要約，對方承諾新要約，合同即成立。5、我國的合同法立法我國合同制度的立法，經歷了長期的歷史發展過程。但是，特別應當 指出的是，在改革開放以來，為適應以經濟建設為中心的需要，我國陸續 頒布、實施了中華人民共和國經濟合同法中華人民共和國涉外經濟合同法中華人民共和國技術合同法，此外，中華人民共和國民法通則也對合同制度作了大量規定，對促進經濟發展發揮了重要作用。但是，在 我國實行社會主義市場經濟和加大對外開放力度后，這三部合同法的計劃 經濟色彩已顯現出來，同時，由于三部合同法并存的弊端和沖突，顯然已 經不能滿足社會主義市場經濟發展的需要。為了維護社會主義