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文檔簡介
1、論混合主體共同侵占單位財物的定性 03-08-31 08:33:00 作者:葉良芳 編輯:snowflake內容提要就單獨犯罪而言,以行為人有無特定身份或者具有什么樣的身份為準,刑法將以侵占等方式非法占有公私財物的行為分別規定為侵占罪(盜竊罪或詐騙罪)、職務侵占罪和貪污罪。當無身份者和有身份者構成混合主體共同實行侵占單位財物行為時,全案應以有身份者的實行行為定性;當有身份者人數非單一,且具有不同的身份時,則
2、應以具有較重身份者的實行行為定性。關鍵詞混合主體 身份 身份犯罪Abstract: when a crime about entering upon private or public property is carried out by a single offender, he can be convicted of miss-oppropriation, job-related miss-oppropriation or embezzlement depending on a status he has or not. However, when the crime is carried
3、 out by joint offenders, some of which have a status, they must be convicted of by the principal offender's act.Key words: general and special subjects status status crime一、 問題的提出以行為人的身份為劃分標準,可以將行為人共同侵占、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公司、企業或者其他單位財物的行為分為六種情況:一是參加共同犯罪的人都是國家工作人員;二是參加共同犯罪的人都是國家工作人員以外的單位其他具有職務的工作人員;
4、三是參加共同犯罪的人有的是國家工作人員,有的是單位其他具有職務的工作人員;四是參加共同犯罪的人有的是國家工作人員,有的是單位沒有職務的人員或者非單位人員;五是參加共同犯罪的人有的是單位具有職務的工作人員,有的是單位沒有職務的人員或者非單位人員;六是參加共同犯罪的人有的是國家工作人員,有的是單位其他具有職務的工作人員,有的是單位沒有職務的人員或者非單位人員。對于前兩種情況,分別定為貪污罪和職務侵占罪,在理論上沒有分歧,實踐中操作也很統一。后四種情況是混合主體共同侵占單位財物的犯罪,如何定性,意見不一。一種觀點認為應當按照主犯犯罪的基本特征定罪,即主犯是國家工作人員的,定貪污罪;主犯是單位其他具有
5、職務的工作人員的,定職務侵占罪;主犯是單位沒有職務的人員或者非單位人員的,定侵占罪(盜竊罪、詐騙罪)。另一種觀點認為應當分別定罪,即對國家工作人員定貪污罪,對單位其他具有職務的工作人員定職務侵占罪,對單位沒有職務的人員或者非單位人員,定侵占罪(盜竊罪、詐騙罪)。筆者認為,混合主體共同侵占單位財物的問題,實際上是共同犯罪與身份的問題。處理此類問題應以共同犯罪與身份的理論作指導。只有這樣,才能對全案的犯罪性質作出正確的界定。二、 身份與共同犯罪刑法中的身份,是指行為人所具有的影響定罪量刑的特定資格或人身狀況。以身份形成的依據為標準,可以分為法律身份與事實身份。前者是基于法律所賦予而形成的身份,如證
6、人、現役軍人等;后者是基于一定的事實情況或關系而形成的身份,如男女性別、親屬關系等。以身份對定罪量刑的影響為標準,可以分為構成身份、加減身份。前者既影響定罪,也影響量刑;后者只影響量刑,不影響定罪。身份與共同犯罪的問題,主要有兩個:一是有構成身份者與無構成身份者共同犯罪的定性問題;二是有加減身份者與無加減身份者共同犯罪的處罰問題。由于混合主體共同侵占單位財物主要涉及定性問題,故以下只闡述前一問題。有構成身份者與無構成身份者共同犯罪主要有以下兩種情形:一是無身份者教唆、幫助有身份者實施或者與其共同實施真正身份犯罪。無身份者可以構成有身份者實施的真正身份犯的教唆犯或幫助犯,這已為刑法學界所公認。如
7、婦女教唆或幫助男子實施強奸犯罪的,分別構成強奸罪的教唆犯或者幫助犯。無身份者能否與有身份者構成真正身份犯罪的共同實行犯,則應根據具體情況,區別對待。凡無身份能夠參與真正身份犯罪的部分實行行為的,則可以與有身份者構成共同實行犯,如受賄罪;凡無身份者根本不能參與真正身份犯罪的實行行為的,則不能與有身份者構成共同實行犯,如外國人不可能與中國人一起構成背叛祖國罪的共同實行犯。由于我國現行刑法沒有共同實行犯的規定,而是將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。因此,無身份者與有身份者不僅可以構成真正身份犯罪的教唆犯、從犯、脅從犯,也可以構成主犯。二是有身份者教唆或幫助無身份者實施真正身份犯罪。對此,應
8、視真正身份犯罪的身份是自然身份還是法律身份而定。如果是自然身份犯罪的,則有身份者不可能構成無身份者實施這種真正身份犯的教唆犯、從犯以及間接正犯。如甲男教唆乙女強奸丙女,因乙女不可能實施強奸這一身份犯罪,故甲男也不構成犯罪。如果是法律身份犯罪,且有身份者也參與了部分行為的實行,則有身份者構成間接正犯,無身份者構成從犯或者脅從犯。如國家工作人員甲利用職務之便為丙謀取利益,而指使其妻乙向丙索取賄賂,甲實際上是利用乙的索取行為來完成整個受賄行為,乙又能夠實施向他人索要財物的行為,具有相對意志自由,故甲構成受賄罪的間接正犯,乙構成受賄罪的從犯。 03-08
9、-31 08:33:00 作者:葉良芳 編輯:snowflake無身份者與有身份者共同實施犯罪如何定性的問題,刑法理論上的意見不一:有的認為應以主犯犯罪的基本特征為根據來定罪;有的則認為應以實行犯犯罪的基本特征為根據來定罪;有的認為應分別定罪。主張共同犯罪應按主犯犯罪的基本特征定罪是難以成立的。我國刑法中規定的主犯是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的人。確立主犯的意義主要在于量刑而不在于定罪。在實行犯是主犯,按主犯犯罪的性質定罪與按實行犯的實行行為定罪結果是一樣的,不會發生
10、問題。但是如果教唆犯是主犯,按主犯犯罪性質定罪,就與刑法理論不合。因為實行犯的犯罪性質只能根據其實行行為的性質來決定。如果教唆犯與實行犯都是主犯,根據誰來定罪,則會不知所從。其實,共同故意犯罪的性質,是由實行犯的實行行為的性質決定的。認定共同犯罪的性質,應當根據實行犯的實行行為來認定,而不能以誰在共同犯罪中所起作用大小為轉移。換言之,無身份者教唆、幫助有身份者實施因身份成立的犯罪,以有身份的實行犯的犯罪性質來定罪。有身份者與無身份者共同實施因身份成立的犯罪,一般以有身份的實行犯的犯罪性質來定罪。個別情況下,無身份者沒有利用有身份者的身份而與有身份者共同實施犯罪的,則應分別定罪。有身份者教唆、幫
11、助無身份者實施因身份成立的犯罪,以無身份實行犯的行為性質來認定。此種情況一般不可能構成身份犯罪,但在有身份者實行了只有有身份者才能實施的部分實行行為時,則應以有身份者的實行行為定罪,即全案應以身份犯罪論處。三、 混合主體共同侵占單位財物行為的定性根據現行刑法的規定,共同侵占單位財物的混合主體身份有三種情況:一是單位內的國家工作人員,可以構成貪污罪這一身份犯罪;二是單位其他具有職務的工作人員,可以構成職務侵占罪這一身份犯罪;三是單位內其他不具有職務的工作人員和單位外人員,可以構成侵占罪、盜竊罪、詐騙罪等非身份犯罪。實踐中,上述兩種或三種主體共同實行侵占單位財物行為的,可以分為以下三種情況:1、共
12、同犯罪中,只利用了國家工作人員職務上的便利,而沒有利用單位其他非國家工作人員職務上的便利。這種情況,由于有身份者(國家工作人員)實施了實行行為,因此,應認定其構成貪污罪。無身份者(包括單位其他具有職務但未被用于犯罪的人員、單位其他無職務人員和非單位人員)則不論是否實施了實行行為,或者實施了教唆、幫助行為,均應以貪污罪論處。2、共同犯罪中,只利用了單位非國家工作人員職務上的便利,而沒有利用國家工作人員職務上的便利。這種情況,由于有身份者(單位其他具有職務的非國家工作人員)實施了實行行為,因此,應認定其構成職務侵占罪。無身份者(包括職務便利未被用于犯罪的國家工作人員、單位其他無職務人員、非單位人員)不論實施的是部分實行行為,還是教唆、幫助行為,均應以職務侵占罪論處。3、共同犯罪中,既利用了國家工作人員職務上的便利,又利用了單位其他非國家工作人員職務上的便利。這種情況,有身份者(包括國家工作人員、單位其他具有職務的人員)均實行了實行行為,而且各自利用了職務便利,顯然分別構成了貪污罪和職務侵占罪。但由于是共同犯罪,共同的犯罪意圖和犯罪目標將他們的行為結成一個有機聯系、互相配合的整體,故國家工作人員也可視作利用了本人職務
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