1、第四章第四章 合同法原理合同法原理v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v （一）民法的概念（一）民法的概念v 民法是調整平等主體的法人之間、公民之間以及法人與民法是調整平等主體的法人之間、公民之間以及法人與公民之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。權利公民之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。權利主體、物權、債權、知識產權、人身權是民法的基本內容主體、物權、債權、知識產權、人身權是民法的基本內容。隨著市場經濟的建立和發展，民法在經濟活動中的作用。隨著市場經濟的建立和發展，民法在經濟活動中的作用將日益突出。在我國，民法是國家的基本法律之一。將日益突出。在我國，民法是國家的基本法律之一

2、。 第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v (二二)民法調整的對象民法調整的對象 民法調整的對象，是指民法規范效力所涉及的范圍民法調整的對象，是指民法規范效力所涉及的范圍。根據。根據中華人民共和國民法通則中華人民共和國民法通則(以下簡稱以下簡稱民法通民法通則則)的規定，我國民法調整的社會關系有以下兩方面的規定，我國民法調整的社會關系有以下兩方面: 1.平等主體間的財產關系平等主體間的財產關系 不調整縱向的、國家對社會經濟的計劃管理、財政不調整縱向的、國家對社會經濟的計劃管理、財政管理以及其他方面的行政管理而發生的財產關系。管理以及其他方面的行政管理

3、而發生的財產關系。 2.平等主體間的人身關系平等主體間的人身關系第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v （三）（三） 民法的適用范圍民法的適用范圍 民法的適用范圍，包括民法在民法的適用范圍，包括民法在時間上的適用范圍時間上的適用范圍、在空間上的適用范圍在空間上的適用范圍和和對人的適用范圍對人的適用范圍。 1.民法在時間上的適用范圍民法在時間上的適用范圍 民法在時間上的適用范圍，是指民法在時間上的效力。民法在時間上的適用范圍，是指民法在時間上的效力?！氨痉ㄗ员痉ㄗ?987年年1月月1日起實施日起實施”。 2.民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范

4、圍 民法在空間上的適用范圍，是指民法在我國領陸、領水、民法在空間上的適用范圍，是指民法在我國領陸、領水、領空的效力。領空的效力。 3.民法對人的適用范圍民法對人的適用范圍 民法對人的適用范圍，是指民法對哪些人具有法律約束力民法對人的適用范圍，是指民法對哪些人具有法律約束力。第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 二、合同法律關系的構成要素二、合同法律關系的構成要素v 法律關系是指法律規范在調整人們行為的過程中形成的法律關系是指法律規范在調整人們行為的過程中形成的權利與義務關系，由法律關系權利與義務關系，由法律關系主體主體、法律關系、法律關系客體客體和法律和法律關系關系內容內容三個要素構成

5、，缺少其中一個要素就不能構成法三個要素構成，缺少其中一個要素就不能構成法律關系在法律關系中，由于反映的社會關系不同，從而會律關系在法律關系中，由于反映的社會關系不同，從而會形成不同的法律關系，如民事法律關系、行政法律關系、形成不同的法律關系，如民事法律關系、行政法律關系、刑事法律關系、經濟法律關系、合同法律關系等。刑事法律關系、經濟法律關系、合同法律關系等。 第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 二、合同法律關系的構成要素二、合同法律關系的構成要素v 1、合同法律關系的主體、合同法律關系的主體v 自然人：自然人是指基于出生而成為民事法律關系主體的自然人：自然人是指基于出生而成為民事法律

6、關系主體的有生命的人。合同法律關系的主體的自然人必須具備相應有生命的人。合同法律關系的主體的自然人必須具備相應的民事權利能力和民事行為能力。的民事權利能力和民事行為能力。v 法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。立享有民事權利和承擔民事義務的組織。v 其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關系其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關系主體：法人的分支機構，不具備法人資格的聯營體、合伙主體：法人的分支機構，不具備法人資格的聯營體、合伙企業、個人獨資企業等。企業、個人獨資企業等。合法的

7、合法的、有一定的組織機構和財有一定的組織機構和財產產、不具備法人資格不具備法人資格。 第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 二、合同法律關系的構成要素二、合同法律關系的構成要素v 2、合同法律關系的客體、合同法律關系的客體v 合同法律關系的客體，是指參加合同法律關系的主體享有合同法律關系的客體，是指參加合同法律關系的主體享有的權利和承擔的義務所共同指向的對象。的權利和承擔的義務所共同指向的對象。v 物：如建筑材料、建筑設備、建筑物等物：如建筑材料、建筑設備、建筑物等v 行為：如勘察設計、施工安裝等行為：如勘察設計、施工安裝等v 智力成果：如知識產權、技術秘密、專利權、計算機軟件智力成果

8、：如知識產權、技術秘密、專利權、計算機軟件 等等 第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 二、合同法律關系的構成要素二、合同法律關系的構成要素v 3、合同法律關系的內容、合同法律關系的內容v 合同法律關系的內容，是指合同規定和法律規定的權利和合同法律關系的內容，是指合同規定和法律規定的權利和義務。義務。v 權利權利v 義務義務第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 三、代理三、代理 (一一)代理的概念代理的概念 代理是指代理人以被代理人的名義，在其授權范圍內向代理是指代理人以被代理人的名義，在其授權范圍內向第三人作出意思表示，所產生的權利和義務直接由被代理第三人作出意思表示，所產生

9、的權利和義務直接由被代理人享有和承擔的法律行為。公民、法人可以通過代理人實人享有和承擔的法律行為。公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為，但法律有規定或當事人有約定的除外。施民事法律行為，但法律有規定或當事人有約定的除外。第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎（二）代理的特征（二）代理的特征 P110P110思考：建設工程招標代理的特征思考：建設工程招標代理的特征? ?工程招標代理人必須以被代理人的名義辦理招標事務；工程招標代理人必須以被代理人的名義辦理招標事務；工程招標代理人，具有獨立進行意思表示的職能；工程招標代理人，具有獨立進行意思表示的職能；工程招標代理行為，應在委托授權的范圍內

10、實施；工程招標代理行為，應在委托授權的范圍內實施；工程招標代理行為的法律效果歸屬于被代理人。工程招標代理行為的法律效果歸屬于被代理人。（三）（三）代理的種類代理的種類根據代理權發生依據的不同：代理分為委托代理、指定代理、法定代理。根據代理權發生依據的不同：代理分為委托代理、指定代理、法定代理。按照代理權所屬人的數目：單獨代理、共同代理按照代理權所屬人的數目：單獨代理、共同代理v （四）代理關系的終止（四）代理關系的終止1.1.委托代理關系的終止委托代理關系的終止v 代理期間屆滿或事務完成代理期間屆滿或事務完成v 被代理人取消委托或代理人辭去委托被代理人取消委托或代理人辭去委托v 代理人死亡代理

11、人死亡v 代理人喪失民事行為能力代理人喪失民事行為能力v 作為被代理人或代理人的法人組織終止作為被代理人或代理人的法人組織終止2.2.法定代理或指定代理關系的終止法定代理或指定代理關系的終止被代理人取得或者恢復民事行為能力被代理人取得或者恢復民事行為能力被代理人或者代理人死亡被代理人或者代理人死亡代理人喪失民事行為能力代理人喪失民事行為能力指定代理的人民法院或者指定單位取消指定指定代理的人民法院或者指定單位取消指定由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅 1.無權代理：沒有代理權，超越代理權的行為。被代理人被代理人（追認）被代理人（拒

12、絕）代理人代理人代理人第三人第三人第三人（五）代理權的濫用（五）代理權的濫用2.表見代理：無權代理的一種。表見代理是善于相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理?；诖隧椥刨?，該代理行為有效。表見代理的規定，其目的是保護善意的第三人。例：采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本超越授權范圍與其他單位訂立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表見表見無權無權善意第三人善意第三人v 責任認定：責任認定：（1 1）中介服務機構在招標人委托授權的范圍內，進行）中介服務機構在招標人委托授權的范圍內，進行正常的正常的招投標招投標活動，活動，法律效果歸屬于被代理人法律效果歸屬

13、于被代理人。（2 2）無代理權、超越代理權或者代理權終止無代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被后的行為，只有經過被代理人的代理人的追認追認，被代理人才承擔民事責任，未經追認的行為，由，被代理人才承擔民事責任，未經追認的行為，由行為人承擔民事責任。（行為人承擔民事責任。（責任待定責任待定）（3 3）表見代理）表見代理, ,無權，有效，后果由被代理人承擔。無權，有效，后果由被代理人承擔?！氨淮砣吮淮砣恕笨上蚩上颉按砣俗坟煷砣俗坟煛?。（4 4）委托書不明確責任委托書不明確責任 被代理人授權委托書授權不明，因此致第三人受損害的，被代理人授權委托書授權不明，因此致第三人受損害的，

14、被代理人被代理人應當向受害人負賠償責任，代理人負連帶責任。應當向受害人負賠償責任，代理人負連帶責任。（5 5）第三人知情第三人知情仍與無代理權人簽訂合同，仍與無代理權人簽訂合同，由第三人和行為人負連由第三人和行為人負連帶責任帶責任（6 6）代理人不履行代理人不履行職責造成損失，職責造成損失，代理人承擔代理人承擔責任責任v 四、訴訟時效四、訴訟時效 (一一)訴訟時效的概念訴訟時效的概念 訴訟時效是指權利人若在法定期間不行使權利，就訴訟時效是指權利人若在法定期間不行使權利，就喪失廠請求人民法院保護民事權益的權利的法律制度。喪失廠請求人民法院保護民事權益的權利的法律制度。 訴訟時效的意義在于促使權利

15、人及時行使權利。訴訟時效的意義在于促使權利人及時行使權利。第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎v 四、訴訟時效四、訴訟時效 (二二)訴訟時效期間的種類訴訟時效期間的種類 我國我國民法通則民法通則以及單行法規對有關訴訟時效的規以及單行法規對有關訴訟時效的規定如下定如下: 1.普通訴訟時效：普通訴訟時效：2年，法律有規定的除外年，法律有規定的除外 2.特別訴訟時效：特別訴訟時效：1年，年， 身體受到傷害要求賠償；延付或拒付租金的；出售質量身體受到傷害要求賠償；延付或拒付租金的；出售質量不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀的。不合格的商品未聲明的；寄存財物被丟失或損毀的。 3.最長訴訟時

16、效：最長訴訟時效：20年。年。 4.特殊訴訟時效：非民法規定，由特別法規定。特殊訴訟時效：非民法規定，由特別法規定。第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎2、在代理關系中涉及的主體包括（、在代理關系中涉及的主體包括（ ）。）。A代理人代理人B被代理人被代理人C權利人權利人D義務人義務人E第三人第三人ABCABEv 3、甲公司授權其業務員張某購買一批建材，甲公司向張、甲公司授權其業務員張某購買一批建材，甲公司向張某簽發了授權委托書，但委托書中并未明確授權委托期限某簽發了授權委托書，但委托書中并未明確授權委托期限。后不久甲公司與張某解除了勞務關系，張某懷恨在心，。后不久甲公司與張某解除了勞務關

17、系，張某懷恨在心，惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經濟損失，其法律后果應該濟損失，其法律后果應該()。A.張某自行承擔責任張某自行承擔責任B.甲公司自行承擔責任甲公司自行承擔責任C.乙公司自行承擔責任乙公司自行承擔責任D.甲公司與張某向乙公司承擔連帶責任甲公司與張某向乙公司承擔連帶責任第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎Dv 4、下列關于代理的法律特征的說法，正確的是、下列關于代理的法律特征的說法，正確的是()。A.任何行為都可以代理任何行為都可以代理B.代理行為的法律后果歸屬于第三人代理行為的法律后果歸屬于第三人C.代理

18、人應該以自己的名義實施代理行為代理人應該以自己的名義實施代理行為D.代理人應該以被代理人的名義實施代理行為代理人應該以被代理人的名義實施代理行為第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎Dv 5、代理人沒有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止、代理人沒有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止后進行代理活動的，屬于后進行代理活動的，屬于()。A.有權代理有權代理B.無權代理無權代理C.表見代理表見代理D.濫用代理權濫用代理權v 6、乙公司明知甲公司經營部部長被取消了對外簽訂合同、乙公司明知甲公司經營部部長被取消了對外簽訂合同的授權，還繼續與其簽訂設備采購合同，因此給甲公司造的授權，還繼續與其簽訂設

19、備采購合同，因此給甲公司造成經濟損失，其法律后果應該由成經濟損失，其法律后果應該由()。A.甲公司自行承擔責任甲公司自行承擔責任B.乙公司自行承擔責任乙公司自行承擔責任C.甲乙公司承擔連帶責任甲乙公司承擔連帶責任D.乙公司和甲公司經營部部長承擔連帶責任乙公司和甲公司經營部部長承擔連帶責任第一節第一節 合同的法律基礎合同的法律基礎BDv 無權代理v 7 7、甲公司委托乙方購買、甲公司委托乙方購買32.532.5水泥，并預付給乙方部分貸款，但乙方水泥，并預付給乙方部分貸款，但乙方買回水泥的標號為買回水泥的標號為42.542.5，則，則v 委托書不明確責任DADBAv 一、合同法內容簡介一、合同法內

20、容簡介v 合同法合同法是調整平整主體的自然人、法人、其他組織之是調整平整主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止合同時所發生的社會關系的法律規范間設立、變更、終止合同時所發生的社會關系的法律規范總和?？偤汀 總則、分則、附則三部分總則、分則、附則三部分第二節第二節 合同法概述合同法概述 建設工程合同除具有一般合同共有的特征之外，還具有建設工程合同除具有一般合同共有的特征之外，還具有以下特征：以下特征：1、合同標的的特殊性、合同標的的特殊性 1）所謂）所謂標的標的，是指合同權利和合同義務，是指合同權利和合同義務所指向的對象所指向的對象。 2）建設工程合同的標的是）建設工程合同的標的是涉

21、及建設工程的服務涉及建設工程的服務，而建設，而建設工程又具有產品固定，不能流動；產品多樣，需單個完成工程又具有產品固定，不能流動；產品多樣，需單個完成；產品耗用材料多，所需資金大；產品使用時間長，對社；產品耗用材料多，所需資金大；產品使用時間長，對社會影響極大的特點。這些都決定了建設工程合同的重要性會影響極大的特點。這些都決定了建設工程合同的重要性，也使得建設工程合同具有了一些有別于一般合同的法律，也使得建設工程合同具有了一些有別于一般合同的法律特征。特征。 第二節第二節 合同法概述合同法概述二、合同法的基本原則。二、合同法的基本原則。 1、平等原則、平等原則 平等原則是指合同的當事人，不論其

22、是自然人，還是法人，也平等原則是指合同的當事人，不論其是自然人，還是法人，也不論其經濟實力的強弱或地位的高低，它們在法律上的地位一不論其經濟實力的強弱或地位的高低，它們在法律上的地位一律平等，任何一方都不得把自己的意志強加給對方。同時，法律平等，任何一方都不得把自己的意志強加給對方。同時，法律也給雙方提供平等的法律保護及約束。律也給雙方提供平等的法律保護及約束。 2、自愿原則、自愿原則 自愿原則是指合同的當事人在法律允許的范圍內享有完全的自自愿原則是指合同的當事人在法律允許的范圍內享有完全的自由，他可按自己的意愿締結合同，為自己設定權利、義務，由，他可按自己的意愿締結合同，為自己設定權利、義務

23、，任任何機關、組織和個人都不得非法干預何機關、組織和個人都不得非法干預。 合同自由原則是市場合同自由原則是市場經濟對法律提出的要求，沒有市場自由就沒有真正的市場經濟經濟對法律提出的要求，沒有市場自由就沒有真正的市場經濟，合同自由原則主要表現在當事人有締不締結合同的自由、選，合同自由原則主要表現在當事人有締不締結合同的自由、選擇與誰締結合同的自由、決定合同內容的自由、選擇合同形式擇與誰締結合同的自由、決定合同內容的自由、選擇合同形式的自由、變更和解除合同的自由，當然，的自由、變更和解除合同的自由，當然，上述自由不是自由放上述自由不是自由放任，而是在法律允許的范圍內所享有的自由。任，而是在法律允許

24、的范圍內所享有的自由。第二節第二節 合同法概述合同法概述v例：例：A A政府建一座辦公樓，按招投標法規定需要進政府建一座辦公樓，按招投標法規定需要進行招投標，以下兩種行為哪個可以服從？行招投標，以下兩種行為哪個可以服從？v(1)(1)建管辦推薦中標候選人建管辦推薦中標候選人v(2)(2)建管辦受理甲投標單位舉報，認定其他投標單建管辦受理甲投標單位舉報，認定其他投標單位行賄中標，責令位行賄中標，責令A A政府重新招標政府重新招標v對于危害人身健康，國家公共安全，社會利益的對于危害人身健康，國家公共安全，社會利益的，國家可以依法干預，國家可以依法干預3、公平原則、公平原則 公平原則是指以公平原則是

25、指以利益均衡利益均衡作為價值判斷標準，依此作為價值判斷標準，依此來確定合同當事人的民事權利、民事義務及其承擔來確定合同當事人的民事權利、民事義務及其承擔的民事責任。的民事責任。公平是一個比較模糊的概念公平是一個比較模糊的概念。它具體它具體表現為：合同的當事人應有同等的進行交易活動的表現為：合同的當事人應有同等的進行交易活動的機會；當事人所享有的權利與其所承擔的義務應大機會；當事人所享有的權利與其所承擔的義務應大致相等，不得顯失公平；當事人所承擔的違約責任致相等，不得顯失公平；當事人所承擔的違約責任與其違約行為所造成的實際損失應大致相當；當實與其違約行為所造成的實際損失應大致相當；當實際情況發生

26、重大變化導致不能維持合同效力時，合際情況發生重大變化導致不能維持合同效力時，合同內容應得到相應變更等。同內容應得到相應變更等。由于公平概念的模糊性由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權。，從而也授予法官較大的自由裁量權。 4、誠實信用原則、誠實信用原則 誠實信用原則簡稱誠實信用原則簡稱誠信原則誠信原則，是指合同當事人在行使權利、，是指合同當事人在行使權利、履行義務時，都應本著誠實、善意的態度，恪守信用，不得履行義務時，都應本著誠實、善意的態度，恪守信用，不得濫用權利，也不得規避法律或合同規定的義務。它是市場經濫用權利，也不得規避法律或合同規定的義務。它是市場經濟活動中的道德準則在

27、法律中的體現，也是維護市場經濟秩濟活動中的道德準則在法律中的體現，也是維護市場經濟秩序的必然要求。序的必然要求。 誠實信用原則是一切民事行為都應遵守的誠實信用原則是一切民事行為都應遵守的“黃金原則黃金原則”，它可平衡當事人之間及當事人與社會之間的它可平衡當事人之間及當事人與社會之間的利益關系，在法律規定不明確時，法院可據此行使公平裁量利益關系，在法律規定不明確時，法院可據此行使公平裁量權，因此，它還可在一定程度上彌補法律規定之不足。權，因此，它還可在一定程度上彌補法律規定之不足。 v 三、合同的分類三、合同的分類合同法合同法將合同分為將合同分為1515類類v 其他分類：其他分類：計劃合同和非計

28、劃合同計劃合同和非計劃合同雙務合同和單務合同雙務合同和單務合同諾成合同和實踐合同諾成合同和實踐合同主合同和從合同主合同和從合同有償合同和無償合同有償合同和無償合同要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同v 建設工程合同建設工程合同 屬于有名、雙務、諾成、要式、有償、主屬于有名、雙務、諾成、要式、有償、主體合同體合同第二節第二節 合同法概述合同法概述第三節第三節 合同的訂立與效力合同的訂立與效力v 一、合同的形式v 口頭形式v 書面形式v 其他形式第三節第三節 合同的訂立與效力合同的訂立與效力 二、合同訂立的過程二、合同訂立的過程 建設工程合同的簽訂需要經過建設工程合同的簽訂需要經過要約邀請要約

29、邀請-要約要約-承諾承諾三個步驟。三個步驟。 1、要約邀請、要約邀請 要約邀請是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提要約邀請是指當事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。在合同法中，要約邀請行為屬于事實出要約的意思表示。在合同法中，要約邀請行為屬于事實行為而一般沒有法律約束力，只有經過被邀請的一方作出行為而一般沒有法律約束力，只有經過被邀請的一方作出要約并經邀請方承諾后，合同方能成立。要約并經邀請方承諾后，合同方能成立。 在建設工程合同簽訂的過程中，在建設工程合同簽訂的過程中，發包方發布招標通告或發包方發布招標通告或招標邀請書的行為就是一種要約邀請行為，招標邀請書的行為就是一種要

30、約邀請行為，其目的在于邀其目的在于邀請承包方投標。請承包方投標。 在建設工程合同簽訂程序中有一個顯著的特點：受要約在建設工程合同簽訂程序中有一個顯著的特點：受要約人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的。人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的。 2、要約、要約 1）要約是指當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一要約是指當事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。方訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，另一提出要約的一方稱為要約人，另一方稱為受要約人。方稱為受要約人。要約是以簽訂合同為目的的一種意思表示要約是以簽訂合同為目的的一種意思表示，首先必須符合簽訂合同的原則

31、，其內容必須明確具體，并，首先必須符合簽訂合同的原則，其內容必須明確具體，并應包括合同所具備的主要條款，而且必須向受要約人提出。應包括合同所具備的主要條款，而且必須向受要約人提出。要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或更改。更改。 2）在建設工程合同簽訂過程中，）在建設工程合同簽訂過程中，承包方向發包方遞承包方向發包方遞交投標文件的投標行為就是一種要約行為，投標截交投標文件的投標行為就是一種要約行為，投標截止日即為要約生效日止日即為要約生效日，投標文件中應包含建設工程，投標文件中應包含建設工程合同應具備的主要條款，如工程造價、工

32、程質量、合同應具備的主要條款，如工程造價、工程質量、工程工期等內容，工程工期等內容，3、承諾、承諾 1）承諾是指受要約人完全同意要約的）承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示意思表示。 2）它是受要約人愿意按照要約的內容與要約人訂立合同的）它是受要約人愿意按照要約的內容與要約人訂立合同的允諾。允諾。 3）承諾的內容必須）承諾的內容必須與要約完全一致，不得有任何修改，否與要約完全一致，不得有任何修改，否則將被視為拒絕要約或反要約。則將被視為拒絕要約或反要約。承諾必須在要約規定的有效承諾必須在要約規定的有效期內向要約人提出，而期內向要約人提出，而承諾生效的時間就是要約人收到承諾承諾生效的時間就是要

33、約人收到承諾的時刻。的時刻。 5）在招投標中，）在招投標中，發包方經過開標、評標過程，最后發出中發包方經過開標、評標過程，最后發出中標通知書，確定承包方的行為即為承諾標通知書，確定承包方的行為即為承諾。中華人民共和國中華人民共和國招標投標法招標投標法規定：規定：“招標人和中標人應當自中標通知書發招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同書面合同”。因此，確定中標單位后，發包方和承包方各自。因此，確定中標單位后，發包方和承包方各自均有權利要求對方簽訂建設工程合同，也有義務與對方簽訂均有權利要求對

34、方簽訂建設工程合同，也有義務與對方簽訂建設工程合同。建設工程合同。 v例例1 1：出租車窗戶上貼起步價：出租車窗戶上貼起步價8 8元，超出每公里元，超出每公里2.12.1元，這屬于元，這屬于v乘客上車后，說出目的地，屬于乘客上車后，說出目的地，屬于要約要約v例例2 2：超市搞活動，標明馬大姐奶糖：超市搞活動，標明馬大姐奶糖2020元一斤，屬元一斤，屬于于v顧客指明要多少斤，才成為要約顧客指明要多少斤，才成為要約要約邀請要約邀請DAB承諾的內容必須與要約的內容完全一致，不承諾的內容必須與要約的內容完全一致，不得作任何更改，是英美法與大陸法兩大法系得作任何更改，是英美法與大陸法兩大法系一致的原則。

35、否則，視為新的要約。一致的原則。否則，視為新的要約。DCDE三、合同的主要內容三、合同的主要內容合同的內容一般包括以下條款合同的內容一般包括以下條款: :當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數量、質量、價款或者報酬、合同期限、履行地點和方式、違約責任、量、質量、價款或者報酬、合同期限、履行地點和方式、違約責任、解決爭議的方法。解決爭議的方法。標的是合同當事人雙方權利、義務共同指向的對象。合同標的可以分為標的是合同當事人雙方權利、義務共同指向的對象。合同標的可以分為財產（實物）、行為和工作成果三大類財產（實物）、行為和工作成果三大類監理合同屬于哪一大類合同？監理

36、合同屬于哪一大類合同？四、合同成立四、合同成立 1、合同成立的時間：、合同成立的時間： 法律規定或當事人約定采用書面形式訂立合同的，自簽訂合同書或法律規定或當事人約定采用書面形式訂立合同的，自簽訂合同書或合同確認書時，合同才成立；（而不是通常的合同確認書時，合同才成立；（而不是通常的“承諾生效時合同成承諾生效時合同成立立”）；）； 法律規定或當事人約定采用書面形式訂立合同的，當事人未采用書法律規定或當事人約定采用書面形式訂立合同的，當事人未采用書面形式但面形式但一方已經履行主要義務，一方已經履行主要義務，并且并且對方接受的，該合同成立。對方接受的，該合同成立。 建設工程施工合同是一典型例子建設

37、工程施工合同是一典型例子，中標通知書是承諾中標通知書是承諾，但法律規定應但法律規定應當訂立書面合同，因此承諾到達時合同并未成立當訂立書面合同，因此承諾到達時合同并未成立，只有當，只有當 （1）合同書簽訂；或）合同書簽訂；或 （2）施工單位已經履行主要施工義務，且建設單位接受（未做拒絕）施工單位已經履行主要施工義務，且建設單位接受（未做拒絕表示）的情況下，合同才成立。表示）的情況下，合同才成立。建設工程合同訂立的特殊性 (1) (1) 要約到達受要約人時生效要約到達受要約人時生效, ,但投標文件并非送達但投標文件并非送達招標人時生效招標人時生效, ,而是自投標截止時生效而是自投標截止時生效; ;

38、 (2) (2)承諾到達要約人時生效承諾到達要約人時生效, ,但中標通知書并非送達中但中標通知書并非送達中標人時生效標人時生效, ,而是發出時就生效而是發出時就生效; ; (3) (3)承諾生效時合同成立承諾生效時合同成立, ,但建設工程合同為法律規定應但建設工程合同為法律規定應當采用書面形式的合同當采用書面形式的合同, ,因此因此, ,發出中標通知書時合同不成發出中標通知書時合同不成立立, ,而是自雙方簽訂合同書時合同才成立而是自雙方簽訂合同書時合同才成立. .v四、合同成立四、合同成立v 2.2.合同成立的地點合同成立的地點（1 1）承諾生效的地點為合同成立的地點）承諾生效的地點為合同成立

39、的地點（2 2）采用數據電文成立的，收件人的主營地為合同成立的）采用數據電文成立的，收件人的主營地為合同成立的地點，沒有主營地的，以收件人居住地為地點。地點，沒有主營地的，以收件人居住地為地點。（3 3）采用合同書形式的，雙方簽字或蓋章的地點。）采用合同書形式的，雙方簽字或蓋章的地點。2.承擔締約過失的情況承擔締約過失的情況 締約過失責任：是指合同訂立過程中，締約過失責任：是指合同訂立過程中，一方當事人因過錯一方當事人因過錯而而導致另一方的信賴利益的損失所應承擔的民事責任。導致另一方的信賴利益的損失所應承擔的民事責任。1.締約過失責任的概念締約過失責任的概念 假借訂立合同，惡意進行磋商。假借訂

40、立合同，惡意進行磋商。 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況。故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況。 其他違背誠實信用原則的行為。其他違背誠實信用原則的行為。 泄露或不正當使用對方的商業秘密。泄露或不正當使用對方的商業秘密。五、締約過失責任五、締約過失責任v 締約過失責任不屬于締約過失責任不屬于合同中的違約責任合同中的違約責任，而是因為締約過，而是因為締約過失責任人失責任人在合同訂立過程中在合同訂立過程中存在違反合同義務的過錯行為存在違反合同義務的過錯行為導致合同不成立而承擔的法律責任。導致合同不成立而承擔的法律責任。v 出現上述過失責任的當事人，出現上述過失責任的當事人，

41、必須對對方的損失承擔賠償必須對對方的損失承擔賠償責任責任，即承擔締約過失責任，即承擔締約過失責任3.締約過失責任的構成締約過失責任的構成P122（1）締約一方有損失）締約一方有損失（2）締約當事人有過錯）締約當事人有過錯（3）合同尚未成立。）合同尚未成立。有別于違約責任的重要原因。有別于違約責任的重要原因。（4）締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系）締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系五、締約過失責任五、締約過失責任答：合同未成立，答：合同未成立， 乙公司承擔締約過失責任。乙公司承擔締約過失責任。 自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚

42、未成立，只能承擔締約過失責任，乙出爾反爾，導致合同不成立，屬于承擔締約過失責任，乙出爾反爾，導致合同不成立，屬于惡意磋商。惡意磋商。例：甲例：甲6 6月月5 5日以傳真向乙求購一臺機床，要求日以傳真向乙求購一臺機床，要求“立即回復立即回復”。乙當日回復乙當日回復“收到傳真收到傳真”。6 6月月1010日，乙要求甲日，乙要求甲6 6月月1515日來人簽日來人簽訂訂合同書合同書。甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙。甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。問：合同成立與否？乙公司承擔什么責任？公司遂拒絕簽約。問：合同成立與否？乙公司承擔什么責任？為什么？為什么？答案：答

43、案：C C例：甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需例：甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？甲公司的行為如何定性？A.A.欺詐欺詐 B.B.以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的C.C.惡意磋商惡意磋商 D.D.正常的商業競爭正常的商業競爭例：甲欲購買乙的汽車。經協商，甲同意例：甲欲購買乙的汽車。經協商，甲同意3 3天后

44、簽訂正式的買天后簽訂正式的買賣合同，并先交賣合同，并先交10001000元定金給乙，之后，甲了解到乙故意隱瞞元定金給乙，之后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。答：乙欺詐答：乙欺詐, ,合同未成立合同未成立, ,甲有權要求乙承擔締約過失責任甲有權要求乙承擔締約過失責任六、合同的效力六、合同的效力（一）合同生效（一）合同生效 v合同生效的條件合同生效的條件v合同生效的時間合同生效的時間一般規定一般規定: :合同成立時生效（口頭合同、書面合同）合同成立時生效（口頭合同、書面合同）附條件和附期限合同的生效時間附條件和附期限合同的生效時間 :

45、 :即時生效即時生效 附條件合同的成立與生效，時間不同附條件合同的成立與生效，時間不同（二）效力待定合同不存在代理權不存在代理權代理權終止代理權終止超越代理權超越代理權表見代理表見代理法人代表越權法人代表越權表見代理：無權代理的一種。表見代理是善于相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理?；诖隧椥刨?，該代理行為有效。表見代理的規定，其目的是保護善意的第三人。例：采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本超越授權范圍與其他單位訂立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表見表見無權無權善意第三人善意第三人（三）無效合同（三）無效合同2.2.免責條款：免責條款：合同中

46、可以約定在一方違約的情況下免除其合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責任的條件，這個條款稱為免責條款，免責條款并非全部有效。責任的條件，這個條款稱為免責條款，免責條款并非全部有效。無效的免責情形無效的免責情形: :人身傷害、財產損失人身傷害、財產損失3.3.無效合同的法律后果無效合同的法律后果 返還財產、賠償財產、追繳財產返還財產、賠償財產、追繳財產v 建設工程施工合同建設工程施工合同中具有下列情形之一的，認定無效：中具有下列情形之一的，認定無效：v 1 1）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質的）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質的v 2 2）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑

47、施工企業名義）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義v 3 3）建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的）建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的v （四）可變更、可撤銷合同（四）可變更、可撤銷合同2.2.撤銷權消滅的情形撤銷權消滅的情形 1 1年內未行使撤銷權、當事人放棄年內未行使撤銷權、當事人放棄 確認權屬人民法院或仲裁機構確認權屬人民法院或仲裁機構3.3.合同撤銷后的法律后果合同撤銷后的法律后果 返還財產、賠償財產、追繳財產返還財產、賠償財產、追繳財產v 1合同變更概念合同變更概念v 合同法合同法第第77條規定：條規定：“當事人協商一致，可以變當事人協商一致，可以變更合同。更合

48、同。v 2合同變更的特點合同變更的特點v （1）須經當事人雙方協商一致。當事人可以協商變更）須經當事人雙方協商一致。當事人可以協商變更合同，這是由合同的性質決定的。合同，這是由合同的性質決定的。v （2）是合同關系的局部變化。合同變更的內容應當是）是合同關系的局部變化。合同變更的內容應當是原訂立合同中的原訂立合同中的標的、履行地點、履行期限、履行方式標的、履行地點、履行期限、履行方式、價款的支付、違約責任及爭議的解決方式、價款的支付、違約責任及爭議的解決方式等內容的更等內容的更改。改。v 3. 3. 合同變更適用合同變更適用v 適用合同變更的是有效合同和可撤消適用合同變更的是有效合同和可撤消/

49、 /可變更可變更合同；合同變更的時期要件是尚未履行或尚未完合同；合同變更的時期要件是尚未履行或尚未完全履行時；全履行時；v 合同變更內容約定不明確，推定為未變更。合同變更內容約定不明確，推定為未變更。v 轉包合同違反了轉包合同違反了建筑法建筑法的強制性規定，因此轉包合同為無效合同的強制性規定，因此轉包合同為無效合同?！皦|資合同墊資合同”沒有違反法律、行政法規的強規，所以有沒有違反法律、行政法規的強規，所以有“墊資合同墊資合同”有效有效ABCDBCA甲乙合同有效，甲乙合同有效，但甲違約！但甲違約！BCEAABDBA施工企業必須按照國家工程安全標準、工程設計圖紙、施工企業必須按照國家工程安全標準、

50、工程設計圖紙、施工技術標準施工施工技術標準施工DBBD一、合同的履行一、合同的履行（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同履行，合同履行，是指合同的債務人全面、適當地完是指合同的債務人全面、適當地完成其合同義務，使合同債權得以完全實現之行為。成其合同義務，使合同債權得以完全實現之行為。（二）合同履行的原則（二）合同履行的原則 1.1.全面履行原則全面履行原則 質量要求、價款或者酬金、履行地點、履行期質量要求、價款或者酬金、履行地點、履行期限、履行方式、履行費用的負擔約定不明確或者存限、履行方式、履行費用的負擔約定不明確或者存在其他不明事項難以履行的，應依法確定之。在其他不明事項難以履行的

51、，應依法確定之。 2. 2.誠實信用原則誠實信用原則第四節第四節 合同的履行與擔保合同的履行與擔保（二）合同履行中的抗辯權（二）合同履行中的抗辯權 賣方賣方（二）合同履行中的抗辯權（二）合同履行中的抗辯權 在雙務合同中，未約定先在雙務合同中，未約定先后履行的，合同當事人一方在對方未為對待后履行的，合同當事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕其要求自己履行債務的權給付以前，有拒絕其要求自己履行債務的權利。利。買方買方賣方賣方你快給我貨！你快給我貨！你快給我錢！你快給我錢！當事人互負債務且有先后履行順序當事人互負債務且有先后履行順序的，先履行一方未依約履行（包括不履行或者履行的，先履行一方未依約履

52、行（包括不履行或者履行不符合約定）之前，后履行的一方有拒絕其履行請不符合約定）之前，后履行的一方有拒絕其履行請求的權利。求的權利。 在先履行一方不履行義務，將構成違約。在先履行一方不履行義務，將構成違約。賣方賣方買方買方時間到了，時間到了， 你快給我錢！你快給我錢！你還沒有給我貨，你還沒有給我貨， 憑啥問我要錢？！憑啥問我要錢？！違約違約不安抗辯權，是指應當先履行債務的不安抗辯權，是指應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有不履行或者喪失履行當事人，有確切證據證明對方有不履行或者喪失履行債務能力之情形，在明確通知合同對方并出示證據之債務能力之情形，在明確通知合同對方并出示證據之后，在合同對

53、方沒有提供切實有效的擔保之前，有拒后，在合同對方沒有提供切實有效的擔保之前，有拒絕其要求自己先行履行債務請求的權利。絕其要求自己先行履行債務請求的權利。賣方賣方買方買方本應我先交錢的，但發現你本應我先交錢的，但發現你已喪失交貨能力。我有證據！已喪失交貨能力。我有證據！暫停！除非你給擔保。暫停！除非你給擔保。合同已約定履行義務之先后順序的，在先履行義務的合同已約定履行義務之先后順序的，在先履行義務的一方應積極履行合同。一方應積極履行合同。必須要有確切的證據證明對方有不履行或者喪必須要有確切的證據證明對方有不履行或者喪失履行債務能力之情形；在合同約定履行期限屆滿失履行債務能力之情形；在合同約定履行

54、期限屆滿前以明確的方式通知對方；合同中已經設置擔保措前以明確的方式通知對方；合同中已經設置擔保措施的不能適用；對方提供了切實有效的擔保后，應施的不能適用；對方提供了切實有效的擔保后，應立即恢復履行。立即恢復履行。如因在先履行一方之錯誤而導致合同中止使對方損失如因在先履行一方之錯誤而導致合同中止使對方損失的，在先履行一方應承擔違約責任。的，在先履行一方應承擔違約責任。（四）合同保全措施（四）合同保全措施 1 1、代位權、代位權，是因債務人是因債務人行使享有的對第三人到期之行使享有的對第三人到期之債權，而對債權人造成損害的，債權人可以向人民債權，而對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求法院請

55、求代位行使債務人對第三人的代位行使債務人對第三人的債權，以保全自己的利益實現的權利。債權，以保全自己的利益實現的權利。 A：你快還我錢！你快還我錢！B：我沒有錢。：我沒有錢。A：C不是欠你的錢嗎？你為啥不要來之后還我？不是欠你的錢嗎？你為啥不要來之后還我？B：那是我的債權，我樂意，你管不著?。耗鞘俏业膫鶛?，我樂意，你管不著！A：別得意。我可以向法院申請行使代位權。別得意。我可以向法院申請行使代位權。我要我要代位代位同意同意代位代位（四）合同保全措施（四）合同保全措施2 2、撤銷權、撤銷權，因債務人放棄其到期之債權或者無償（含不因債務人放棄其到期之債權或者無償（含不合理低價）轉讓財產，對債權人造

56、成損害的，債權合理低價）轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可向人民法院請求撤銷債務人該行為的權利。人可向人民法院請求撤銷債務人該行為的權利。撤銷權的行使，應符合以下兩個條件：撤銷權的行使，應符合以下兩個條件： 債務人有放棄到期債權或者無償（不正常的低價）債務人有放棄到期債權或者無償（不正常的低價）轉讓財產，造成對債權人的損害；轉讓財產，造成對債權人的損害； 債權人須自知道（或者應當知道）撤銷事由之日起債權人須自知道（或者應當知道）撤銷事由之日起行使撤銷權；行使撤銷權；A：求求你，還我錢吧！求求你，還我錢吧！B：我也想還呀，可我已經沒有錢啦。：我也想還呀，可我已經沒有錢啦。A：你不是有幢樓嗎？

57、可賣了錢還我呀。你不是有幢樓嗎？可賣了錢還我呀。B：哦，我去年已經白送給：哦，我去年已經白送給C了。沒錢真好！你盡可告我。了。沒錢真好！你盡可告我。A：你這不是在送我的錢嗎？！我向法院申請撤銷。你這不是在送我的錢嗎？！我向法院申請撤銷。不要白不要，不要白不要， 白要誰不要。白要誰不要。二、合同的擔保二、合同的擔保（一）合同擔保的概念（一）合同擔保的概念（二）合同擔保的方式（二）合同擔保的方式合同的擔保方式有合同的擔保方式有保證保證、抵押抵押、質押質押、留置留置和和定金定金五五種。種。第四節第四節 合同的履行與擔保合同的履行與擔保2021-12-23 債權人債權人債務人債務人保證人保證人債權債務關系債權債務關系保證合同保證合同（2021-12-232021-12-232021-12-23抵押抵押抵押物抵押物債權人債權人債務人債務人第三人第三人債權債務關系債權債務關系債務人債務人or抵押合同抵押合同2021-