1、2Z204011建設工程施工合同的法定形式和內容一、建設工程施工合同的法定形式（2012單；2014單；2015多；2016單） 建設工程合同應當采用書面形式。二、合同的內容（2014單；2015單）（1）當事人；（2）標的；（3）數量；（4）質量；（5）價款或報酬；（6）履行期 限；（7）違約責任；（8 ）解決爭議的方法。其中，第一條、第二條、第三條是必備條 款。三、建設工程施工合同的內容（略）四、 建設工程施工合同發承包雙方的主要義務（2016多）建設工程施工合同發承包雙方的主要義務（見表4-1 ）。表4-1建設工程施工合同發承包雙方的主要義務發包人的主要義務承包人的主要義務（1）不得違法

2、發包（如肢解工程）（1）不得轉包和違法分包工程（2）提供必要施工條件（原材料、設備、（2）自行完成建設工程主體結構施工場地、資金、技術資料等）（3）接受發包人有關檢查（發包人在不（3）與時檢查隱蔽工程（隱蔽前，承包妨礙承包人正常作業的情況下，可以隨人應當通知發包人檢杳。發包人沒有與時時對作業進度、質量進行檢查。隱蔽工檢杳的，承包人可以順延工程日期，并有程在隱蔽以前，承包人應當通知發包人權要求賠償停工、窩工等損失）檢杳。）（4）與時驗收工程（4）交付竣工驗收合格的建設工程（5）支付工程價款（5）建設工程質量不符合約定的無償修 理2Z204012 建設工程工期和支付價款的規定一、建設工程工期（一）

3、開工與開工日期1、正常情況： 承包人應當按照協議書約定的開工日期開工。2、承包人不能按時開工， 應不遲于協議約定的開工日期前 7 天，以書面形式向總 監理工程師提出延期開工的理由和要求。 總監理工程師應于接到申請后 48 小時內以書 面形式答復承包人； 48 小時內 不答復視為同意 承包人要求，工期順延。3、因發包人原因不能按期開工， 工程師以書面形式通知承包人，工期順延并賠償 損失。（二）暫停施工1 、暫停施工程序 48 小時內2、暫停施工后果（1）發包人原因造成停工的，工期順延并賠償損失，承擔追加合同款；（2）承包人原因造成停工的，工期不予順延，承包人承擔費用。（三）工期順延1、工期順延經

4、工程師確認予以順延；2、承包人可在延誤情況發生后 14 天內以書面形式向工程師提出報告；工程師 14 天內不予確認也不提出修改意見，視為同意順延工期。（四）竣工日期（ 2015 單） 1、承包人必須按照協議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工。否則， 承包人承擔違約責任。2、最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋規 定，當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（1）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（2）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告 之日為竣工日期；（3）建設工程未經竣工驗收，發包人擅

5、自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣 工日期。二、工程價款的支付（ 2012 單、多； 2013 單； 2016 單） 協議約定不明確的處理順序：協議補充合同有關條款或者交易習慣確定。 履行價格不明的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當 給對方必要的準備時間。（一）合同價款的確定1、確定依據（ 1）招標工程 的合同價款由發包人、承包人依據 中標通知書中的中標價格在協議 書內約定 。（ 2）非招標工程，依據 工程預算書 確定。2、黑白合同，則以 備案的中標合同 作為結算工程價款的根據。（二）工程價款的支付和竣工結算1、竣工結

6、算程序（1）工程完工后，承包方提交竣工結算文件；2）發包方進行審核（見下表）工程類型審核人答復國有資金投資建設應委托具有相應資質的工程造價咨詢企業發包人約定期限內向承包人出具審核意見（造價咨詢機構出具）；逾期未答復，按約定處理，未約定視為認可。非國有資金投資發包人1 ）發包人約定期限內向承包人出具審核意見；逾期 未答復，按約定處理，未約定視為認可。2）發包人有異議，答復期內向承包人提出，可協商， 協商未成委托工程造價咨詢機構審核，協商期滿后約 定期內向承包方出具審核意見。（3）承包方對審核意見有異議的，接到審核意見1個月內向工程造價咨詢管理機構或行業組織申請調解，調解不成可申請仲裁或起訴。2、

7、工程結算文件經雙方簽字確認的作為工程決算依據。未經另一方同意不得就已 生效的竣工結算文件委托造價咨詢管理結構重復審核。（三）合同價款調整發承包雙方應在合同中約定，發生下列情形時合同價款的調整方法：（1）法律法規規章或政策變化；（2 ）工程造價咨詢管理機構發布價格調整信息；（3）經批準變更設計；（4 ）發包方更改經審定的施工組織設計造成費用增加的；（5）其他。（四）解決工程價款結算爭議的規定發包人收到竣工結算文1、視為發包人認可承包人的單方結算價當事人約定，件后，在約定期限內不予答復。2、對工程量有爭議的工程款結算簽證等書面文件確認3 、欠付工程款的利息支付（1）利息標準有約定，從約定；沒有約定

8、的，按照中國人民銀行發布的同期 同類 貸款利率 計息。（ 2）開始計息時間 利息從應付工程價款之日計付 。 當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間： 1）建設工程已實際交付的，為交付之日；2）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；3）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。4 、工程墊資的處理（ 2016 單） 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （1）約定墊資和利息的，都支持，但是利息高于中國人民銀行發布的同期同類貸 款利率的部分除外。（2）約定墊資，沒有約定利息的，支持墊資不支持利息。（3）沒有約定墊資的，按照工程欠款

9、處理。5 、承包人工程價款的優先受償權（ 2017 單）（1）優先于 抵押權和其他債權，但 不得對抗 已支付全部或大部分房款的商品房買 受人。（ 2）優先權范圍 為應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括 承包人因發包人違約所造成的損失。（ 3）優先權期限 為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之 日起計算。2Z204013 建設工程賠償損失的規定一、承擔賠償損失責任的構成要件（ 2015 多）承擔賠償損失責任的構成要件是： （1）具有違約行為； （2）造成損失后果； （3） 違約行為與財產等損失之間有因果關系； （ 4）違約人有過錯，或者雖無過錯，但法律 規定應

10、當賠償。二、賠償損失的范圍直接損失 + 間接損失 損失賠償額相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。三、約定賠償損失與法定賠償損失 約定賠償損失（違約金）優先于法定賠償損失。四、賠償損失的限制（ 2017 單） （1）賠償損失的可預見性原則 賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應預見到的違反合同可能造 成的損失。（2）采取措施防止損失的擴大 當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失擴大，否則不得就擴大的損 失要求賠償。因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。五、承包人應當承擔的賠償損失 （1）轉讓、出借資質證書等造成的損失，施工企業與使用本企業名義的單位或

11、者 個人承擔連帶賠償責任。2）轉包、違法分包造成的損失，承包單位與接受轉包或者分包的單位承擔連帶賠償責任（3）與監理單位串通造成的損失，工程監理單位與承包單位承擔連帶賠償責任。2Z204014 無效合同、效力待定合同和可撤銷合同的規定一、無效合同（ 2011 單、多； 2012 單、多； 2013 單、多； 2014 多； 2015 多； 2017 多、單）（一）無效合同的類型1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規的強制性規定。（二）無效的免責條款1、造成對方人身傷害

12、的； 2、因故意或者重大過失造成對方財產損失的。（三）建設工程無效施工合同的主要情形 1、承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的； 2、沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；3、建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（四）無效合同的法律后果 1、無效的合同或者被撤銷的合同自始無效。2、部分無效不影響其他部分效力的。3、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力（五）無效施工合同的工程款結算-仔包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支示。C按照以下情形分別處理:最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋關于無（

13、1）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；（2）修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。二、效力待定合同（2011單）合同法規定的效力待定合同有三種 :（一）限制行為能力人訂立的合同相對人可催告法定代理人在 1個月內予以追認。（二）無權代理人訂立的合同相對人可以催告被代理人在 1個月內予以追認。（三）無權處分行為經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。三、可撤銷合同（2011單；2012 單、多；2013 單、多；2014 多；2017 單）（一）可撤銷合同的種類1、因重大誤解訂立的合同；2、在訂立合同時

14、 顯失公平的合同;3、以 欺詐、脅迫的手段 或者 乘人之危 訂立的合同。（二）撤銷權的行使 1、行使撤銷權應當在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使，并應當向人 民法院或者仲裁機構申請。2、撤銷權消滅的情形（ 1）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內沒有行使撤銷權；（2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷 權。（三）被撤銷合同的法律后果 （ 2011 多） 合同法規定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同無效、 被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。2Z204015 合同的履行、變更、轉讓和終

15、止一、合同的履行 全面履行，遵循誠實信用原則二、合同的變更（ 2011 單； 2012 單； 2013 單； 2016 單）1、合同變更須經當事人雙方協商一致；2、合同變更應當辦理批準、登記手續的，應當依法辦理相應手續；3 、對于合同變更的內容約定不明確的， 推定為未變更 ；4、企業名稱的變更、法定代表人的變更，簽約人的變更不影響合同的變更。三、合同權利義務的轉讓（ 2012 單； 2017 單）一）合同權利的轉讓1、合同權利的轉讓范圍不得轉讓的情形：（ 1）根據 合同性質 不得轉讓。如當事人基于信任關系訂立的委托代理合同；（ 2）按照 當事人約定 不得轉讓；（ 3）依照 法律規定 不得轉讓。

16、如擔保法第 61 條規定，“最高額抵押的主合同 債權不得轉讓。2、合同權利的轉讓應當 通知 債務人，未經通知的轉讓行為對債務人不發生效力。3 、債務人對讓與人的抗辯，可以向 受讓人 主張。4、從權利隨同主權利轉讓，但該從權利專屬于債權人自身的除外。 （二）合同義務的轉讓 ，應當 經債權人同意 。（三）合同中權利和義務的一并轉讓 ，經對方同意 。四、合同的終止（ 2011 單； 2013 多； 2014 單； 2015 多；2017 單）（一）合同解除的分類1、約定解除2、法定解除 合同法規定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同： 因 不可抗力 致使不能實現合同目的； （不可抗力） 在履行期限

17、屆滿之前 ，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要 債務；（ 預期違約 ） 當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（遲延催告解 除） 當事人一方遲延履行債務或者其他違約行為致使 不能實現合同目的 ；（根本違約） 法律規定的其他情形。（二）解除合同的程序（1）應當通知對方，合同自通知到達對方時解除。（2）對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。異議期限有約定的依照約定，沒有約定的，最長期3個月（三）施工合同的解除（2014單）承包人具有下列情形之一，發包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：發包人具有下列情形之一，致使承包人無 法施工，且在催

18、告的合理期限內仍未履行 相應義務，承包人請求解除建設工程施工 合同的，應予支持：明確表示或者以行為表明不履行合同主（1）未按約定支付工程價款的；要義務的；（2）提供的主要建筑材料、 建筑構配件和合同約定期限內沒有完工，且在發包人設備不符合強制性標準的；催告的合理期限內仍未完工；（3）不履行合同約定的協助義務的。已經完成的建設工程質量不合格，并拒絕修復的；將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。施工合同解除的法律后果一-同施工合同無效后果2Z204016 違約責任與違約責任的免除一、承擔違約責任的種類 （2011單、多；2012 單、多；2013單；2014多；2015 單； 2016 多； 2017 單）繼續履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。 （一）繼續履行 繼續履行可以與違約金、定金、賠償損失并用，但不能與解除合同的方式并用。（二）違約金和定金1、違約金的調整 約定的違約金 低于 造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以 增加； 約定的違約金 過分高于 造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構 予以適當減少； 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。