1、合同的八大要素篇一：合同審核的幾個(gè)關(guān)鍵要素合同審核的幾個(gè)關(guān)鍵要素標(biāo)簽：律師法律現(xiàn)實(shí)中，不乏講述了合同審查中應(yīng)注意的幾個(gè)要素和審查合同時(shí)候的一 些小技巧的文章，我想審合同是每個(gè)民商事領(lǐng)域的執(zhí)業(yè)律師都有過的經(jīng) 歷，它是一門很基本的職業(yè)技能，似乎但凡有點(diǎn)法律功底的人都可以幫 人審個(gè)合同什么的，因此在初入律師行業(yè)的時(shí)候，“師父”讓實(shí)習(xí)律師 干得最多的事情除了 “跑腿”就是審合同了。起初覺得那是一門很簡(jiǎn)單 的工作，后來隨著自己執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的增長(zhǎng)，包括自己也要帶助理同時(shí)也會(huì) 交辦給他們一些修改合同的工作的時(shí)候，才發(fā)現(xiàn)審合同遠(yuǎn)沒有我們當(dāng)初 想象的那么簡(jiǎn)單。那么今天我結(jié)合自己的一些成功和失敗的經(jīng)驗(yàn)來談?wù)?實(shí)踐中我

2、自身審查合同時(shí)的一些關(guān)注點(diǎn)以及如何去把握那幾個(gè)關(guān)鍵要 素。了解合同主體的交易背景以及交易目的這一點(diǎn)在審查合同的過程中是最重要又是最容易被忽略的。 重要是因?yàn)?合同的交易背景和交易目的是律師在起草或?qū)彶楹贤瑫r(shí)的一桿標(biāo)尺，就 跟師在裁剪一件晚禮服的時(shí)候除了要知道穿這個(gè)晚禮服的人的基本信 息，還要知道這個(gè)人是用在什么場(chǎng)合穿的，以及他（她）參與這個(gè)場(chǎng)合 的用意何在，否則晚禮服做得再漂亮也不一定適用。而這一點(diǎn)又最容易被忽略是因?yàn)槲覀儗彶楹贤穆蓭熆赡芏紱]有經(jīng)歷整個(gè)談判過程，而客戶又沒有主動(dòng)告知(大多數(shù)情況是客戶也不清楚律師需要的信息)，而真正審合同的律師估計(jì)也就 只問了一句“我們是代表甲方還是乙方？”然

3、后便自顧自的拋頭顱灑熱 血的工作起來。這種情況下合同改好了，簽約的人卻未必順利，也未必 適用。合同的交易背景和交易目的在審查合同時(shí)候的重要性是不言而喻的， 但 實(shí)踐中應(yīng)如何去了解去把握卻是一個(gè)現(xiàn)實(shí)難題，結(jié)合自身經(jīng)歷可以從以 下幾個(gè)點(diǎn)出發(fā)：1、對(duì)于一般的常規(guī)性的合同，如買賣合同、租賃合同等，一般來說這 類交易律師極少數(shù)加入委托人的商事交談過程，且委托人往往又是顧問 單位的，律師(包括實(shí)習(xí)律師)可以向委托人的合同專員或其它相關(guān)工 作人員詢問并通過自身查詢了解以下幾個(gè)方面的問題：(1)對(duì)于長(zhǎng)期的合作對(duì)象了解以往的交易流程以及簽約的合同的文檔； 原有的交易流程已經(jīng)形成雙方的一種交易習(xí)慣或交易默契，在合

4、法且不 影響實(shí)際交易的情況下，我們?cè)O(shè)計(jì)的合同條款應(yīng)當(dāng)充分尊重原有的交易 習(xí)慣，如運(yùn)輸模式、交貨方式、付款流程、合同生效條款等。如原本的 書面合同和交易習(xí)慣有欠缺之處應(yīng)盡量的彌補(bǔ)并完善，如是先票后款還 是先款后票，開具發(fā)票的類型，貨物的簽收地點(diǎn)、簽收入、驗(yàn)貨方式等。(2)對(duì)于初次合作對(duì)象一定要查詢其公司注冊(cè)情況， 這個(gè)工作并不難， 可直接通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)施。不管是公司或者個(gè)體工商戶，其注冊(cè)信息均會(huì)在 信用網(wǎng)上進(jìn)行登記，對(duì)于交易對(duì)象的身份和基本情況可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行 核實(shí)。（3）不論是初次合作還是長(zhǎng)期合作對(duì)象都應(yīng)當(dāng)了解其當(dāng)前的征信情況。 這里的征信情況主要指交易對(duì)方的涉訴情況、被執(zhí)行情況、招投標(biāo)情況 以及

5、根據(jù)其行業(yè)特性可以查詢到的其它情況。市場(chǎng)瞬息萬(wàn)變，企業(yè)生存 環(huán)境險(xiǎn)象環(huán)生，于是我已經(jīng)養(yǎng)成一種工作習(xí)慣，就是當(dāng)初次接觸一個(gè)公 司的時(shí)候，便會(huì)情不自禁的點(diǎn)開企業(yè)信用網(wǎng)、裁判文書網(wǎng)、被執(zhí)行人信 息查詢以及成都法院網(wǎng)（如果該企業(yè)屬于成都地區(qū)的）通過這些網(wǎng)站對(duì) 這個(gè)公司做初步了解。2、對(duì)于非常規(guī)性的往往又涉及大宗交易的合同在修改之前最好是有參 與整個(gè)交易的過程，例如企業(yè)收購(gòu)。很難想象一個(gè)沒有參與盡職調(diào)查、 沒有參與交易談判的律師來修改或起草一個(gè)企業(yè)并購(gòu)合同將如何下 手。若是被收購(gòu)一方律師代表，在修改這類合同時(shí)也是要參與交易談判 的過程，否則很難做出實(shí)質(zhì)有效的修改。3、對(duì)于一方非常強(qiáng)勢(shì)（例如：銀行、國(guó)企、

6、政府部分等）幾乎只能按 照對(duì)方原有的合同模版來進(jìn)行簽約的時(shí)候，如果你的委托人還是讓你幫 他修改一下，其實(shí)他真正的目的不是要修改合同而是想知道這里面存在 的潛在風(fēng)險(xiǎn)。 了解合同的類型和基本結(jié)構(gòu)，拒絕無(wú)效條款這一點(diǎn)是很基礎(chǔ)的專業(yè)功課，其實(shí)我們的整個(gè)合同法就是一個(gè)合同 當(dāng)拿到一個(gè)合同的時(shí)候，首先是看合同的八大要素是否齊備，即對(duì)應(yīng)合 同法第十二條，看合同的八大基礎(chǔ)條款；然后再對(duì)應(yīng)合同法分則 或其他法律規(guī)定來看自己的合同屬于哪一類合同，法律對(duì)于不同類型的 合同有特不同的法律規(guī)定，這是作為交易一方應(yīng)當(dāng)設(shè)計(jì)并遵守的原則， 不要試圖為了迎合當(dāng)事人的需求去設(shè)計(jì)無(wú)效條款，這樣只會(huì)讓自己顯得 不專業(yè)。例如我們站在公

7、司的角度修改勞動(dòng)合同的時(shí)候，有公司試圖在 合同條款中約定經(jīng)雙方協(xié)商一致無(wú)需為乙方 （勞動(dòng)者）購(gòu)買社保的條款， 這樣的條款應(yīng)明確告之當(dāng)事人這是無(wú)效約定，建議刪除或修改。對(duì)于這一點(diǎn)可能很多律師會(huì)有不同的意見，覺得即便是無(wú)效條款但又不 影響其它條款的效力，并且還可以嚇唬一下對(duì)方同時(shí)取悅己方委托人何 樂而不為之？我不能同意這種觀點(diǎn)，理由如下：1、我們的對(duì)手不從不需要嚇唬，交易應(yīng)體現(xiàn)誠(chéng)實(shí)信用原則，這是合作 關(guān)系可持續(xù)發(fā)展的重要因素，甚者嚇唬不成反被對(duì)方拿來大章，將委托 人置于尷尬境地。2、取悅委托人最好的方式就是在法律許可的范圍內(nèi)給出最專業(yè)的意見， 讓人心悅誠(chéng)服，而非掩耳盜鈴。3、律師的專業(yè)形象以及與委

8、托人的信任關(guān)系都是日積月累形成的，小 事情一旦走偏形成習(xí)慣或偏見后，往往難以糾正。4、在法律上不能實(shí)現(xiàn)的無(wú)效條款，首先給當(dāng)事人一種不理性的預(yù)期， 同時(shí)可能會(huì)成為律師的一個(gè)巨大隱患。律師最大的風(fēng)險(xiǎn)就是執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，這些年來當(dāng)事人找律師索賠的案例層出不窮，因此執(zhí)業(yè)過程中我們最應(yīng) 當(dāng)防范的是己方當(dāng)事人，這種防范體現(xiàn)在我們嚴(yán)謹(jǐn)?shù)难哉Z(yǔ)和法律文書之 中。時(shí)刻把握合同條款的終極風(fēng)險(xiǎn)是敗訴風(fēng)險(xiǎn)篇二：合同的基本要素1隨著社會(huì)生活水平的不斷提高，人們的生活和工作越來越多的地接觸到 合同。一份合同，到底要包括哪些內(nèi)容。由于合同的種類繁多，作用也不盡相 同，所以內(nèi)容差異很大，但基本的要素可以分為以下這些：一、當(dāng)事人信息：

9、主要包括姓名（名稱），住所，聯(lián)系方法等等二、標(biāo)的：合同為何而立，標(biāo)的就是關(guān)鍵。三、價(jià)款：為實(shí)現(xiàn)標(biāo)的交易而需要支付的價(jià)款，包括付款方式、條件、 定金等等。四、履行因素：包括期限、地點(diǎn)、方式等等。五、違約責(zé)任：違約金、定金、賠償金、免責(zé)等等內(nèi)容都包括在此。六、解決爭(zhēng)議的方式：明確仲裁還是訴訟。如果選擇仲裁的，條款應(yīng)符 合仲裁法的規(guī)定。七、合同生效條款：生效或者失效的條件以及無(wú)效的免責(zé)等等。八、附件：記載本合同的附件種類、數(shù)量、效力等。包括了上述內(nèi)容后，合同的基本內(nèi)容已經(jīng)確定。對(duì)雙方的合同履行起到了指引的作用。當(dāng)然，專門的合同還需要更加明確的專業(yè)內(nèi)容來補(bǔ)充。篇三：起草合同要點(diǎn)起草合同要點(diǎn)一、起草合同

10、的步驟1 .預(yù)備階段 與客戶溝通，明確雙方要求，列明合同重點(diǎn)； 上網(wǎng)搜索類似合同范本 查明合同合法性問題（主體資格，標(biāo)的物，程序，前置條件，權(quán)屬 證明等問題）盡可能的列明可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)2 .起草階段比照參考合同、范本合同起草重點(diǎn)撰寫合同的必備條款和常見條款起草階段需要加強(qiáng)內(nèi)部溝通，集思廣益3 .合同的審查 合同書寫情況、錯(cuò)別字、上下文注解等。內(nèi)部多檢查，討論；是否有未規(guī)定的條件、未排除的風(fēng)險(xiǎn)等。二、合同的主要內(nèi)容1 .首部首部包括標(biāo)題、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵編、法定代表人、 電話、傳真等。2 .主體部分鑒于條款此條款可以看出雙方簽訂合同時(shí)的一個(gè)對(duì)價(jià)、即雙方合作的基礎(chǔ)。如保密協(xié)議中往

11、往寫明一方擁有有價(jià)值的技術(shù)并采取了保密措施，另一方有 義務(wù)對(duì)此進(jìn)行保密。定義比較大的復(fù)雜合同會(huì)有一章節(jié)對(duì)經(jīng)常出現(xiàn)的術(shù)語(yǔ)和交易行為進(jìn)行專門定義，比較簡(jiǎn)單的合同則對(duì)第一次出現(xiàn)的常用詞語(yǔ)進(jìn)行定義和使用縮略詞就可以。雙方的權(quán)利義務(wù)*本部分視不同的合同類型、不同的交易情況使用不同的條款。 陳述及保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同經(jīng)常出現(xiàn)陳述與保證，作用是對(duì)公司現(xiàn)有狀態(tài)的一種保證。不可抗力*通常有標(biāo)準(zhǔn)條款，但有時(shí)雙方也會(huì)對(duì)條款內(nèi)容有不同立場(chǎng)和主張，如外 方通常希望把“法律變更”作為不可抗力的情形之一，中方往往不愿意 加入此條款。保密條款*合同生效和期限生效條件有的是法律規(guī)定的必須達(dá)到什么條件才生效， 有的則是雙方約定的生效條件。違約條款*應(yīng)當(dāng)注意賠償?shù)南揞~。合同終止*往往根據(jù)雙方談判地位不同，終止條件會(huì)有偏向性，如可以單方面終止， 但通常終止條件是對(duì)等的。法律適用/爭(zhēng)議解決*必要條款，往往要對(duì)適用仲裁和法院向客戶提出建議。要從便于執(zhí)行、便于采取保全等方面綜合考慮適用法律和爭(zhēng)議解決方式。?未盡事宜，合同正副本份數(shù)及保存，附件等3 .結(jié)尾部分包括合同雙方蓋章，授權(quán)代表簽字，簽約時(shí)間，簽約地點(diǎn)等。三、合同的注意事項(xiàng)1